ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 травня 2024 року
м. Київ
cправа № 922/4933/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Волковицька Н. О. - головуючий, Могил С. К., Случ О. В.,
секретар судового засідання - Мельникова Л. В.,
розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Люпін"
на рішення Господарського суду Харківської області від 14.12.2023 (суддя Кухар Н. М.) та постанову Східного апеляційного господарського суду від 20.03.2024 (Плахов О. В. - головуючий суддя, судді Терещенко О. І., Тихий П. В.) у справі
за позовом Фізичної особи-підприємця Бондаренко Ніни Іванівни
до 1) Виконавчого комітету Ізюмської міської ради,
2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Люпін",
3) Фізичної особи-підприємця Луговського Миколи Миколайовича,
4) Товариства з обмеженою відповідальністю "Е-Тендер",
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача:
1) Комунальне некомерційне підприємство Ізюмської міської ради "Центральна міська лікарня Піщанської Богоматері",
2) Акціонерне товариство "Прозорро.Продажі",
про визнання недійсними результатів аукціону, визнання недійсним договору,
(У судове засідання з`явилася представниця скаржника - Шох К. А.),
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст і підстави позовних вимог
1.1. 13.12.2021 Фізична особа - підприємець Бондаренко Ніна Іванівна (далі - ФОП Бондаренко Н. І.) звернулася до господарського суду Харківської області з позовною заявою до Виконавчого комітету Ізюмської міської ради, Товариства з обмеженою відповідальністю "Люпін" (далі - ТОВ "Люпін"), Фізичної особи - підприємця Луговського Миколи Миколайовича (далі - ФОП Луговський М. М.), Товариства з обмеженою відповідальністю "Е-Тендер" (далі - ТОВ "Е-Тендер") в якій просила суд:
- визнати недійсними результати аукціону з продовження договору оренди на нежитлове вбудоване приміщення загальною площею 24,1 кв. м, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна, пров. Залікарняний, 5/4, оформлених Протоколом електронного аукціону № UA-РS-2020-2021-02-23-000088-3 від 23.03.2021;
- визнати недійсним договір оренди від 19.04.2021 нежитлового приміщення загальною площею 24,1 кв. м, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. вул. Залікарняна, пров. Залікарняний, 5/4, укладений між Виконавчим комітетом Ізюмської міської радії, Балансоутримувач - Комунальне некомерційне підприємство Ізюмської міської ради "Центральна міська лікарня Піщанської Богоматері", та ТОВ "Люпін" на підставі результатів електронного аукціону № UА-РS- 2020-2021-02-23-000088-3.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на порушення відповідачами вимог порядку проведення електронних торгів, що призвело до спотворення результатів аукціону та неможливості укладення з чинним орендарем договору оренди, в тому числі у випадку відмови першого учасника від його укладення.
Зокрема, порушення його прав 2-м відповідачем - ТОВ "Люпін" та 4-им відповідачем - ТОВ "Е-Тендер" позивач вбачав в тому, що в порушення ч. 3 ст. 13 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", п. 65 Порядку передачі в оренду державного та комунального майна, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 03.06.2020 № 483, 2-ий відповідач не подав в Електронну торгову систему заяву на участь в електронному аукціоні, яка повинна містити закриту цінову пропозицію та подаватись починаючи з дати оприлюднення відповідного оголошення в електронній торговій системі до закінчення кінцевого строку подання заяв на участь в електронному аукціоні.
Крім того, 19.03.2021 ТОВ "Люпін" для участі в аукціоні було завантажено до електронної торгової системи виписку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 07.12.2018 (тобто неактуальні відомості дворічної давнини) та довідку про кінцевого бенефіціарного власника, а 22.03.2021 - додатково квитанції про сплату реєстраційного та гарантійного внесків. Тобто, ТОВ "Люпін" не тільки не надало для участі в аукціоні актуальну інформацію з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, але, в порушення п. 3 ч. 3 ст. 13 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", не надало витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань України.
Аналогічні порушення, як стверджував позивач, були допущені 3-им відповідачем - ФОП Луговським М.М., а саме: в порушення частини третьої статті 13 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", п. 65 Порядку передачі в оренду державного та комунального майна, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 03.06.2020 № 483, ним не було подано в електронну торгову систему заяву на участь в аукціоні, а також, актуальний витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.
Однак, незважаючи на зазначені порушення з боку ТОВ "Люпін" та ФОП Луговський М.М., оператор електронного майданчику ТОВ "Е-Тендер" безпідставно допустив вказаних осіб до участі в аукціоні та забезпечив їх участь у ньому.
Щодо порушення прав позивача з боку 2-го відповідача - ТОВ "Люпін" та 3-го відповідача - ФОП Луговського М. М., останній зазначав про те, що два вищевказаних учасника аукціону є пов`язаними особами, оскільки ФОП Луговський Микола Миколайович, ІНФОРМАЦІЯ_1, та директор ТОВ "Люпін" ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_2, за інформацією Відділу державної реєстрації актів цивільного стану у Харківській області, є близькими родичами, а саме: батьком та сином. Крім того, аналіз поданих для участі документів, поведінка учасників аукціону під час його проведення свідчить про наявність узгоджених дій ТОВ "Люпін", ФОП Луговського М. М. та ТОВ "Аптека № 222", що виразились в погодженій поведінці, вчиненні антиконкурентних дій для спотворення результатів аукціону, що є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції.
2. Фактичні обставини справи, встановлені судами
2.1. Як установили суди попередніх інстанцій і свідчать матеріали справи, 26.12.2006 між Ізюмською міською центральною лікарнею та Фізичною особою - підприємцем Бондаренко Ніною Іванівною було укладено договір оренди приміщення №10, відповідно до умов п. 1.1-1.3 якого, орендодавець передає, а орендар бере в тимчасове володіння об`єкт оренди, розміщений в центральному корпусі на першому поверсі, в приміщенні Ізюмської ЦМЛ, за адресою: Харківська область, м. Ізюм, пров. Залікарняний, 5, загальною площею 21,0 кв. м.
За умовами наведеного договору:
- приміщення використовується для розміщення аптечного пункту (п.2 договору);
- договір вступає в силу з моменту його підписання та діє з 02.01.2007 до 31.12.2009 (п.4.1 договору);
- повернення орендодавцю об`єкта, що орендується, здійснюється двосторонньою комісією, яка складається з представників сторін; при передачі об`єкта, що орендується, складається акт здачі-приймання, який підписується членами двосторонньої комісії (п. п. 8.1, 8.5 договору);
- умови даного договору можуть бути змінені за взаємною згодою сторін з обов`язковим укладенням письмового документа (п.13.1 договору).
12.07.2016 між Управлінням житлово-комунального господарства Ізюмської міської ради Харківської області, Ізюмською центральною міською лікарнею та відповідачем укладена додаткова угода № 2 до договору оренди № 10 від 26.12.2006, за умовами якої сторони дійшли згоди:
1. Про укладення багатосторонньої додаткової угоди до договору від 26.12.2006 у відповідності з рішенням 11 сесії Ізюмської міської ради 7 скликання від 15.03.2016 №0216 "Про затвердження Методики розрахунку і порядок використання плати за оренду";
2. Про зміни порядку розрахунків за оренду частини нежитлового приміщення загальною площею 24,1 кв. м, а саме у відповідності з п. 12 "Методики розрахунку і порядку використання плати за оренду майна, що знаходиться у комунальній власності територіальної громади м. Ізюм" 100% орендної плати за нерухоме майно, яке є комунальною власністю, перераховується Балансоутримувачем до місцевого бюджету;
3. На підставі рішення виконавчого комітету Ізюмської міської ради від 11.07.2016 №0415 "Про надання згоди орендодавцю - УЖКГ Ізюмської міської ради та балансоутримувачу - Ізюмській центральній міській лікарні на укладення багатосторонньої додаткової угоди про подовження договору оренди в частині нежитлового приміщення загальною площею 24,1 кв.м за адресою: вул Залікарняна пров.Залікарняний, 5/4, що належить до комунальної власності, з фізичною особою - підприємцем Бондаренко Н.І. для розміщення аптечного пункту, подовжити термін дії договору від 26.12.2006 на 5 років з 01.03.2016 до 01.03.2021 з правом пролонгації у відповідності з нормами чинного законодавства України та оплатою, розрахованою відповідно із затвердженим рішенням виконавчого комітету Ізюмської міської ради від 23.06.2016 № 0349, звітом про незалежну оцінку ринкової вартості нерухомого майна та компенсацією комунальних витрат комітету Ізюмської міської ради.
16.09.2020 між Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради, Комунальним некомерційним підприємством Ізюмської міської ради "Центральна міська лікарня Піщанської Богоматері" та Фізичною особою-підприємцем Бондаренко Ніною Іванівною укладена додаткова угода №4 до договору оренди приміщення від 26.12.2006 №10, в якій сторонами погоджено викласти договір оренди приміщення в наступній редакції:
- п.1.1 договору: балансоутримувач в присутності орендодавця передає, а орендар приймає в строкове платне користування нежитлове приміщення загальною площею 24,1 кв. м, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна/пров. Залікарняний, 5/4, що знаходиться на балансі комунального некомерційного підприємства Ізюмської міської ради "Центральна міська лікарня "Піщанської Богоматері";
- п. 6.7 договору: орендар має переважне право на продовження договору оренди (пролонгацію) або укладення нового договору оренди;
- п. 9.1 договору: договір набирає сили з дня підписання і діє до 01.03.2021;
- п. 9.2 договору: При належному виконанні орендарем своїх обов`язків за цим договором орендар має першочергове право на переукладення договору оренди або на продовження (пролонгацію) строку дії цього договору. В зв`язку з цим орендар не менше ніж за три місяці до дати закінчення строку дії договору направляє орендодавцю письмове повідомлення про намір продовжити термін дії цього договору (переукласти його);
- п. 10.1 договору: даний договір припиняє свою дію у випадках: закінчення строку дії, на який його було укладено, крім випадків, передбачених п.9.2 цього договору; викупу (приватизації) об`єкта оренди за участю орендаря; знищення орендованого майна; достроково, за ініціативою сторін із рішенням господарського суду та в інших випадках, передбачених чинним законодавством України.
Рішенням Ізюмської міської ради 7 сесії 8 скликання від 26.01.2021 № 0124 "Про надання згоди щодо передачі в оренду комунального майна Ізюмської міської територіальної громади та затвердження Переліків першого та другого типу об`єктів, що перебувають у комунальній власності для передачі в оренду на аукціоні та без проведення аукціону" вирішено надати згоду щодо передачі в оренду комунального майна Ізюмської міської територіальної громади, наведеного в додатках 1 та 2; затверджено Перелік першого типу об`єктів, що перебувають у комунальній власності Ізюмської міської територіальної громади для передачі в оренду на аукціоні (додаток 1); затверджено Перелік другого типу об`єктів, що перебувають у комунальній власності Ізюмської міської територіальної громади для передачі в оренду без проведення аукціону (додаток 2).
Відповідно до Додатку 1 до рішення 7 сесії Ізюмської міської ради 8 скликання від 26.01.2021 № 0124 "Перелік першого типу об`єктів, що перебувають у комунальній власності Ізюмської міської територіальної громади для передачі в оренду на аукціоні" нежитлове приміщення площею 24,1кв.м, яке знаходиться за адресою: вул. Залікарняна/пров. Залікарняний, 5/4, м. Ізюм, Харківська область, балансоутримувачем якого є Комунальне некомерційне підприємство Ізюмської міської ради "Центральна міська лікарня "Піщанської Богоматері", включено до об`єктів нерухомого майна комунальної форми власності, що підлягає передачі в оренду за результатами аукціону.
Рішенням Виконавчого комітету Ізюмської міської ради Харківської області від 10.03.2021 № 0243 "Про продовження Договору оренди приміщення від 26.12.2006 №10 до моменту укладення договору оренди з переможцем аукціону" вирішено продовжити термін дії договору оренди приміщення від 26.12.2006 №10 на оренду нежитлового приміщення загальною площею 24,1кв.м, яке розташоване на першому поверсі центрального корпусу за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна/пров. Залікарняний, 5/4, та перебуває на балансі комунального некомерційного підприємства Ізюмської міської ради "Центральна міська лікарня "Піщанської Богоматері" до моменту укладення договору з новим переможцем аукціону.
23.02.2021 о 16.13 в електронній торговій системі Ргоzorrо Продажі ЦБД2 організатором - Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради було розміщено інформацію про проведення аукціону UА-РS-2021-02-23-000088-3 "Продовження договору оренди на нежитлове вбудоване приміщення загальною площею 24.1 кв.м, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна, пров. Залікарняний, 5/4".
Згідно з оголошенням, розміщеним Організатором - Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради в електронній торговій системі Ргоzorrо Продажі ЦБД 23.02.2021 о 16.13, та у відповідності до положень ст. 18 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", п. 149 Порядку передачі в оренду державного та комунального майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2020 № 483, позивач, як чинний орендар, мала переважне право на продовження договору оренди.
Також було визначено кінцевий строк подання пропозицій - 22.03.2021 до 20.00, дата проведення аукціону: 23.03.2021.
Стартова орендна плата, без урахування ПДВ - для електронного аукціону, становила 941,06 грн (відповідно до п. 146 Порядку передачі в оренду державного та комунального майна, в якому зазначено: "Стартова орендна плата визначається в порядку, передбаченому пунктом 52 цього Порядку, але не може бути нижчою за останню місячну орендну плату, встановлену договором, що продовжується". Орендна плата за останній місяць оренди за січень 2021 р., з врахуванням індексу інфляції, становила 941,06 грн).
Операторами електронних майданчиків електронної системи Ргоzогго Продажі ЦБД2 були допущені для участі у аукціоні: ФОП Бондаренко Н.І., ОСОБА_1, ТОВ "Люпін", ТОВ "Аптека № 222", ТОВ "Тартія" та ТОВ "Бюджетна аптека".
23.03.2021 у відповідності до протоколу електронного аукціону №UA-PS-2021-02-23-000088-3, проведеного Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради через оператора електронного майданчика - Товариства з обмеженою відповідальністю "Е-Тендер", відбувся аукціон з лоту: "продовження договору оренди на нежитлове вбудоване приміщення загальною площею 24,1 кв. м, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна/пров. Залікарняний, 5/4".
Учасником проведеного аукціону на право продовження дії договору оренди комунального майна серед шести учасників була, зокрема, фізична особа-підприємець Бондаренко Ніна Іванівна, якою було запропоновано закриту цінову пропозицію в сумі 970,00 грн.
Відповідно до інформації вказаного протоколу проведеного аукціону переможцем за лотом стало Товариство з обмеженою відповідальністю "Люпін" з ціновою пропозицією 50 010,00 грн.
Рішенням Виконавчого комітету Ізюмської міської ради Харківської області від 14.04.2021 № 0443 "Про затвердження Протоколу електронного аукціону №UA-PS-2021-02-23-000088-3 від 23.03.2021" затверджено протокол результатів електронного аукціону №UA-PS-2021-02-23-000088-3, сформований 23.03.2021 о 14:48:25 оператором ТОВ "Е-тендер", через електронний майданчик якого подано заяву на участь в електронному аукціоні з оренди комунального майна - нежитлового приміщення загальною площею 24,1кв.м, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна/пров. Залікарняний, 5/4, із запропонованою ціною місячної орендної плати в розмірі 50030,00грн, без урахування податку на додану вартість, ТОВ "Люпін"; визнано переможцем ТОВ "Люпін"; переможцю аукціону вирішено надати в оренду нежитлове приміщення, загальною площею 24,1кв.м, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна/пров. Залікарняний, 5/4, на 4 роки.
19.04.2021 між Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради та ТОВ "Люпін" укладений договір оренди нерухомого майна, що належить до комунальної власності Ізюмської територіальної громади №4, за умовами п.п.1, 1.1, 2 якого передано в оренду об`єкт оренди - нерухоме майно: нежитлове приміщення загальною площею 24,1 кв. м, яке розташоване на 1 поверсі будівлі "ц" за адресою: вул. Залікарняна/пров. Залікарняний, 5/4, Харківська область, місто Ізюм; інформація про об`єкт оренди-оголошення про передачу в оренду розміщено на офіційному сайті Ізюмської міської територіальної громади в ЕТС Prozzoro; майно отримано в оренду: подовження оренди майна за результатами проведення аукціону.
Станом на час розгляду справи в суді першої інстанції спірне приміщення, яке було об`єктом вищевказаного аукціону та договору оренди, повністю зруйноване в результаті здійснення ракетного обстрілу збройними силами Російської Федерації, що підтверджується відповідним актом комісійного обстеження. Здійснюються демонтажні роботи та розбір завалів вказаного приміщення.
Водночас, вищевказане нежитлове приміщення станом на 19.11.2023 зареєстроване в Реєстрі речових прав на нерухоме майно, як об`єкт нерухомості, та належить на праві власності Територіальній громаді міста Ізюм в особі Ізюмської міської ради. Місцезнаходженням Комунального некомерційного підприємства Ізюмської міської ради "Центральна міська лікарня Піщанської Богоматері, згідно з Єдиними державним реєстром юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, станом на 19.11.2023 є: Харківська область, м. Ізюм, вул. Залікарняна, пров. Залікарняний, 5/4.
3. Короткий зміст судових рішень у справі
3.1. Рішенням Господарського суду Харківської області від 14.12.2023 у справі № 922/4933/21 позов задоволено повністю. Постановою Східного апеляційного господарського суду від 20.03.2024 у справі 922/4933/21 рішення суду першої інстанції скасовано щодо вимог до Фізичної особи - підприємця Луговського Миколи Миколайовича та Товариства з обмеженою відповідальністю "Е-Тендер".
Рішення судів аргументовані тим, що в порушення частини третьої статті 13 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", п. 65 Порядку передачі в оренду державного та комунального майна, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 03.06.2020 № 483, ТОВ "Люпін" не було подано в Електронну торгову систему заяву на участь в електронному аукціоні, яка повинна містити закриту цінову пропозицію та подаватися починаючи з дати оприлюднення відповідного оголошення в електронній торговій системі до закінчення кінцевого строку подання заяв на участь в електронному аукціоні. А отже, ТОВ "Люпін" порушено порядок участі в аукціоні.
ТОВ "Люпін" не тільки не було надано для участі в аукціоні актуальної інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, але й, в порушення приписів пункту 3 частини 3 статті 13 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", не було надано витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань України.
Подання 2-им відповідачем - ТОВ "Люпін" для участі в аукціоні виписки з ЄДРЮО не можна вважати формальною (несуттєвою) помилкою в документах та інформації, оскільки до таких, згідно з частиною 9 статті 13 зазначеного Закону, віднесено лише технічні помилки та описки.
Вчинення ТОВ "Люпін" порушення законодавства про захист економічної конкуренції у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів аукціону, підтверджуються рішенням Адміністративної колегії Східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.08.2023 № 70/76-р/к по справі № 3/01-188-21, яке набрало законної сили. Таким чином, орган Антимонопольного комітету України своїм рішенням підтвердив порушення вимог законодавства, яке полягало у спотворенні його учасниками, в тому числі 2-им відповідачем - Товариством з обмеженою відповідальністю "Люпін", результатів аукціону. Протиправність таких дій полягала в їх спрямуванні на здобуття перемоги у процедурі закупівлі будь-якою ціною, у тому числі шляхом домовленостей з іншим учасником.
Порушення законодавства про захист економічної конкуренції у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів аукціону проведеного Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради, не сумісне з основними засадами цивільного законодавства, оскільки є проявом недобросовісної поведінки учасника цивільних відносин, призводить до порушення ним меж здійснення його цивільних прав, порушує принцип добросовісної конкуренції серед учасників, який встановлено Законом України "Про оренду державного та комунального майна", нівелює мету проведення конкурентної процедури укладення договору оренди.
Дії ТОВ "Люпін" та ФОП Луговського М.М. які полягали у: синхронності дій під час подання цінових пропозицій; використання одних і тих же точок доступу до мережі Інтернет під час здійснення дій, пов`язаних з подачею заявки для участі в аукціоні; спільному використанні точок доступу до мережі Інтернет під час входу до електронних банківських кабінетів; синхронності дій відповідачів під час отримання кваліфікованих електронних підписів; пов`язаності відповідачів; внесенні торгової виручки готівкою на рахунок ФОП Луговського М.М. особою, яка є працівником ТОВ "Люпін"; спільному використанні засобів зв`язку; наявності телефонних розмов між відповідачами; схожості та однакових властивостей електронних файлів, поданих відповідачами у складі цінових пропозицій - є узгодженою поведінкою, що стосується спотворення результатів торгів, проведених Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради з продовження договору оренди на нежитлове вбудоване приміщення загальною площею 24,1 м2, яке розташоване на першому поверсі будівлі за адресою: Харківська область, місто Ізюм, вулиця Залікарняна/провулок Залікарняний, 5/4", з використанням електронної системи закупівель "Ргоzогго.продажі" (оголошення на вебпорталі "Ргоzогго.продажі": № UA-PS-2021-02-23-000088-3).