ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 травня 2024 року
м. Київ
cправа № 905/36/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Колос І.Б. (головуючий), Жайворонок Т.Є., Малашенкової Т.М.,
за участю секретаря судового засідання Гибало В.О.,
представників учасників справи:
прокуратури - Зарудяна Н.О. (в порядку самопредставництва),
позивача - Північно-східного офісу Державної аудиторської служби - не з`явився,
відповідача - 1 - Луганського національного аграрного університету - не з`явився,
відповідача - 2 - сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс" - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс"
на рішення господарського суду Донецької області від 27.11.2023 (суддя Сковородіна О.М.)
та постанову Східного апеляційного господарського суду від 07.02.2024 (головуючий суддя: Плахов О.В., судді: Терещенко О.І., Тихий П.В.)
у справі № 905/36/22
за позовом першого заступника керівника Донецької обласної прокуратури (далі - Прокурор) в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах Північно-східного офісу Державної аудиторської служби (далі - Служба, позивач)
до Луганського національного аграрного університету (далі - Університет, відповідач 1) та сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс" (далі - СТОВ "Ілюс", Товариство, відповідач 2, скаржник)
про: 1) визнання недійсним протоколу від 27.09.2021 № 90 "проведення переговорів між: Луганський національний аграрний університет та сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Ілюс" щодо закупівлі ДК 021:2015:77110000-4 послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) 244,501 га"; 2) визнання недійсним укладеного між Луганським національним аграрним університетом та сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ілюс" договору про надання сільськогосподарських послуг від 13.10.2021 № 45 на суму 2 769 707,32 грн; 3) визнання недійсною укладеної між Луганським національним аграрним університетом та сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ілюс" додаткової угоди від 13.10.2021 № 1 до договору від 13.10.2021 № 45; 4) стягнення з сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс" на користь Луганського національного аграрного університету збитків у сумі 513 513,57 грн.
ВСТУП
Спір у справі виник щодо наявності/відсутності підстав для визнання недійсними протоколу від 27.09.2021 № 90, договору від 13.10.2021 № 45 та додаткової угоди № 1 до договору від 13.10.2021, а також стягнення з відповідача 2 на користь відповідача 1 суму збитків.
1. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
Прокурор звернувся в інтересах держави в особі Служби до суду з позовом до Університету та Товариства про:
- визнання недійсним протоколу від 27.09.2021 № 90 "проведення переговорів між: Луганський національний аграрний університет та сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Ілюс" щодо закупівлі ДК 021:2015:77110000-4 послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) 244,501 га";
- визнання недійсним укладеного між Луганським національним аграрним університетом та сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ілюс" договору про надання сільськогосподарських послуг від 13.10.2021 № 45 на суму 2 769 707,32 грн;
- визнання недійсною укладеної між Луганським національним аграрним університетом та сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ілюс" додаткової угоди від 13.10.2021 № 1 до договору від 13.10.2021 № 45.
Позовні вимоги обґрунтовані з посиланням на те, що рішення тендерного комітету про намір укласти договір про закупівлю, оформлене протоколом від 27.09.2021 №90 "проведення переговорів між: Луганський національний аграрний університет та Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Ілюс" щодо закупівлі ДК 021:2015:77110000-4 послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) 244,501 га", договір про надання сільськогосподарських послуг від 13.10.2021 №45 на суму 2769707,32грн. та додаткова угода від 13.10.2021 №1 не відповідають вимогам закону України "Про публічні закупівлі", Цивільному та Господарському кодексам України, у зв`язку з чим підлягають визнанню недійсними.
21.06.2023 Прокурором подано до суду першої інстанції заяву про зміну предмету позову, в якій останній просив суд про повернення до стадії підготовчого провадження та стягнення з сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс" на користь Луганського національного аграрного університету 792 183, 24 грн (у т. ч. ПДВ - 132 030, 54 грн.), сплачених 12.11.2021 відповідно до платіжного доручення № 652.
04.08.20023 Прокурором подано до суду першої інстанції заяву про уточнення пункту 3 заяви про зміну предмету позову, в якій останній просив суд вважати дійсною позовну вимогу викладену у наступній редакції: "Стягнути з сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс" на користь Луганського національного аграрного університету збитки в сумі 513 513,57 грн.".
Ухвалою суду першої інстанції від 21.09.2023, зокрема, прийнято заяву Прокурора про зміну предмету позову.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням господарського суду Донецької області від 27.11.2023 зі справи №905/36/22, яке залишено без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 07.02.2024, позов задоволено: визнано недійсним протокол № 90 від 27.09.2021 "проведення переговорів між: Луганський національний аграрний університет та Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Ілюс" щодо закупівлі ДК 021:2015:77110000-4 послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) 244,501га"; визнано недійсним укладений між Луганським національним аграрним університетом та Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ілюс" договір про надання сільськогосподарських послуг №45 від 13.10.2021 на суму 2769707,32грн.; визнано недійсною укладену між Луганським національним аграрним університетом та Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ілюс" додаткову угоду № 1 від 13.10.2021 до договору №45 від 13.10.2021; стягнуто з Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс" на користь Луганського національного аграрного університету збитки в сумі 513 513,57грн.; стягнуто з Луганського національного аграрного університету на користь Донецької обласної прокуратури 3405,00грн. витрат на оплату судового збору; стягнуто з Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ілюс" на користь Донецької обласної прокуратури 11 107,70грн. витрат на оплату судового збору.
Судові рішення мотивовані, зокрема тим, що:
- Університетом здійснено закупівлю послуг, яка не в повній мірі відповідає предмету закупівлі, а саме: технічному завданню, сумі закупівлі відповідно до плану закупівель, що є порушенням вимог пункту 1 частини другої статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі";
- внаслідок того, що замовником встановлено надмірний розмір (вартість) та кількість закупівлі послуг, у яких на момент проведення переговорної процедури не було потреби, та який майже у 3,5 рази більший від необхідного, вказане обмежило доступ до участі у закупівлі інших учасників, нестворення замовником добросовісної конкуренції та прозорості на всіх стадіях закупівлі, що є порушенням приписів статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі";
- з посиланням на положення статей 11, 202, 203, 215, 216 Цивільного кодексу України, статей 5, 40 Закону України "Про публічні закупівлі" суди вказали, що між Університетом та СТОВ "Ілюс" укладено договір від 13.10.2021 № 45 яким передбачено надання послуг виконавцем в строки, що передують даті укладення договору;
- суди дійшли висновку, що рішення Луганського національного аграрного університету про намір укласти договір про закупівлю, оформлене протоколом від 27.09.2021 № 90 "про проведення переговорів між: Луганський національний аграрний університет (далі-Замовник) та СТОВ "Ілюс" (далі - Учасник) щодо закупівлі ДК 021:2015:77110000-4 послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) 244,501 га" та договір про надання сільськогосподарських послуг від 13.10.2021 № 45 на суму 2769707,32 грн. не відповідають вимогам Законів, а тому зазначений протокол від 27.09.2021№ 90, договір від 13.10.2021 № 45 та додаткова угода № 1 до договору від 13.10.2021 (як похідне від визнання недійсним договору) підлягають визнанню недійсними на підставі приписів статей 203 та 215 Цивільного кодексу України;
- з огляду на визнання недійсними протоколу від 27.09.2021№ 90, договору від 13.10.2021 № 45 та додаткової угоди № 1 до договору від 13.10.2021, суди вважали про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог в частині стягнення з СТОВ "Ілюс" на користь Університету збитків у сумі 513 513,57грн.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
У касаційній скарзі (з урахуванням заяви про усунення недоліків) Товариство з посиланням на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить суд касаційної інстанції скасувати судові рішення попередніх інстанцій та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову.
2. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
В обґрунтування підстав касаційного оскарження скаржник посилається на пункт 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), вказуючи про те, що судами попередніх інстанцій в оскаржуваних судових рішеннях застосовані норми права без урахування висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постанові Великої Палати Верховного Суду від 25.06.2019 у справі № 924/1473/15, у постановах Верховного Суду від 17.02.2023 у справі № 902/560/20(902/301/21), від 11.11.2020 у справі № 922/53/19, від 19.12.2019 у справі № 925/185/19, від 23.01.2020 у справі № 925/186/19 щодо застосування приписів частини третьої статті 46 ГПК України .
З посиланням на пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України скаржник зазначає про неправильне застосування судами попередніх судових інстанцій норм пункту 1 частини другої статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі", статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі", приписів частин першої, другої статті 216 Цивільного кодексу України (з урахуванням заявленої вимоги про стягнення збитків та за відсутності доведення усіх елементів складу правопорушення) вказуючи на відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування наведених норм.
Скаржник також зазначає про порушення судами попередніх судових інстанцій норм процесуального права, оскільки вважає, що суд першої інстанції під час розгляду справи по суті, порушив приписи частини третьої статті 46 ГПК України, а суд апеляційної інстанції проігнорував доводи апеляційної скарги та залишив це порушення поза увагою. Зокрема, скаржник звертає увагу на здійснену у розгляді справи одночасну зміну і предмета і підстав позову.
Доводи інших учасників справи
Від Донецької обласної прокуратури надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому остання (прокуратура) просить Суд залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін.
Згідно з розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 13.05.2024 № 32.2-01/834 проведено повторний автоматизований розподіл справи № 905/36/22 у зв`язку з відпусткою судді Булгакової І.В.
3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
Судами попередніх інстанцій встановлено, що 06.07.2021 на вебпорталі "РrоZоrrо" Університетом (замовник) опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів UА-2021-07-06-004965-c, для закупівлі послуг, пов`язаних з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) ДК021-2015:77110000-4.
Дата та час розкриття тендерних пропозицій 06.08.2021 о 15:00 год.
Відповідно до тендерної документації затвердженої головою тендерного комітету Університету (дата відсутня, номер та дата протоколу тендерного комітету відсутні) на закупівлю послуг: код за ДК 021:2015 - 77110000-4 Послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) за ID UА-2021-07-06-004965-c (далі тендерна документація) предметом закупівлі є послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) код за ДК 021:2015 - 77110000-4.
В пункті 6 тендерної документації зазначено, що інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідна технічна специфікація наведена у технічному завданні.
Технічним завданням передбачено, що виконавець надає послуги на земельних ділянках, що є у державній власності та перебувають у замовника на праві постійного користування.
Надання послуг здійснюються на земельних ділянках із наступними кадастровими номерами: 422482700:19:000:0017, 1422482700:23:000:0032, 1422482700:23:000:0033, що розташовані за адресою: Україна, Донецька область, Костянтинівський район, с. Іллінівка. Загальна площа земельних ділянок для надання послуг - 244,501 га.
Виконавець зобов`язаний надати послуги з використанням власної матеріально-технічної бази: добрива, засоби захисту рослин, паливно-мастильних матеріалів тощо. Якість і послідовність яких відповідає чинним в Україні державним стандартам, нормам і правилам, технологіям, технічним вимогам і якісним характеристикам, передбаченим для вирощування сільськогосподарської продукції.
Якість сільськогосподарської продукції має відповідати вимогам чинного законодавства, зокрема вимогам ДСТУ для сільськогосподарських(-ої) культур(-и), зазначених(-ої) у технічному завдані (далі - ДСТУ), медико- біологічним і санітарним нормам якості продовольчої сировини і харчових продуктів.
Технічним завданням визначено перелік послуг з обробки соняшника врожаю 2021 року, а саме: 1) обробка гербіцидами період виконання червень-серпень 2021; 2) міжрядкова обробка з підкормкою добривами період виконання червень-серпень 2021; 3) обробка фунгіцидом період виконання червень-серпень 2021; 4) збір врожаю соняшника з транспортуванням період виконання серпень-жовтень 2021; 5) дискування (лущення стерні після збору врожаю соняшника) період виконання серпень-жовтень 2021.
Аналогічні вимоги викладено у тендерній документації за закупівлею ID: UА-2021-08-18-002194-b, оголошення про проведення якої опубліковано 18.08.2021. Дата розкриття тендерних пропозицій 20.09.2021.
27.09.2021 Університетом на вебпорталі "РrоZоrrо" за ID: UА-2021-09-27-002459-а опубліковано оголошення про проведення закупівлі шляхом переговорної процедури та форму річного плану закупівель на 2021 рік, якою передбачено закупівлю послуг, пов`язаних з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) ДК021-2015:77110000-4.
Процедура закупівлі - переговорна.
Розмір бюджетного призначення 2769707,32 грн.
Джерело фінансування - державний бюджет України.
Проведення переговорної процедури обґрунтовано тим, що двічі скасовано процедуру відкритих торгів суму 2 769 707,32 грн. (ID: UА-2021-07-06-004965-с, UА-2021-08-18-002194-b), отже наявні підстави для проведення переговорної процедури відповідно до пункту 1 частини другої статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" за приписами якої переговорна процедура закупівлі застосовується замовником, як виняток, у разі: якщо двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом.
За результатами проведених переговорів з учасником процедури закупівлі Університетом прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю, оформлене протоколом від 27.09.2021 № 90 проведення переговорів між: Луганський національний аграрний університет (замовник) та Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ілюс" щодо закупівлі ДК 021:2015:77110000-4 послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) 244,501 га.
Відповідно до змісту вказаного протоколу, тендерним комітетом ухвалено, що "Замовником" та представником "Учасника" здійснена домовленість про закупівлю послуг, пов`язаних з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання) 244,501 га, очікуваною вартістю 2 769 707,32 грн, строком поставки до 31.12.2021.
Представник Учасника підтвердив можливість надання вказаних послуг на загальній площі 244,501 та згідно ціни за результатами переговорів 2769707,32 грн.
За результатами переговорної процедури ID: UА-2021-09-27-002459-а Університетом та СТОВ "Ілюс" (виконавець) укладено договір про надання сільськогосподарських послуг від 13.10.2021 № 45, відповідно до умов якого з метою реалізації навчальних цілей і пропаганди передового досвіду ведення сільського господарства відповідно до змісту освітніх компонентів освітніх програм здобувачів вищої освіти, за завданням та по заявкам замовника виконавцем зобов`язується у 2021році на земельних ділянках загальною площею 244,501га, що перебувають у замовника на праві постійного користування, на свій ризик, власними силами, засобами та матеріалами надати послуги: код за ДК 021:2015 - 77110000-4 Послуги, пов`язані з виробництвом сільськогосподарської продукції (сільськогосподарські послуги згідно технічного завдання), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити фактично надані послуги на умовах, визначених цим договором. Загальна площа земельних ділянок, їх місцезнаходження наведені у пункті 2.3 цього договору (пункт 1.1 договору).
Пунктом 1.2 договору визначено, що обсяг послуг згідно кількісно-вартісних показників, зазначених в Специфікації послуг, яка є невід`ємною частиною цього договору.
Відповідно до пункту 4.1 договору, загальна сума договору складає 2769707,32 грн, в тому числі ПДВ 461617,88грн.
Додатком 4 до договору визначено специфікацію послуг: 1) обробка гербіцидами період виконання червень-серпень 2021; 2) міжрядкова обробка з підкормкою добривами період виконання червень-серпень 2021; 3) обробка фунгіцидом період виконання червень-серпень 2021; 4) збір врожаю соняшника з транспортуванням період виконання серпень-жовтень 2021; 5) дискування (лущення стерні після збору врожаю соняшника) період виконання серпень-жовтень 2021.
В подальшому, додатковою угодою № 1 від 13.10.2021 до договору про надання сільськогосподарських послуг від 13.10.2021 № 45 внесено зміни в частині загальної суми договору, що передбачає зміну договірної ціни на 792 183,24 грн., а також викладено у новій редакції специфікацію послуг, внаслідок чого послуги з обробки гербіцидами, міжрядкової обробки з підкормкою добривами, обробки фунгіцидом виключено (1, 2, 3 пункти з попередньої редакції).
Площа, для обрахування загальної вартості складає 244,501 га.
За договором зі змінами, внесеними додатковою угодою, передбачено 2 послуги, а саме: збір врожаю соняшника з транспортуванням за ціною 1 550 грн. без ПДВ (1 860 грн. з ПДВ) за 1га; дискування (лущення стерні після збору врожаю соняшника) за ціною 1 150 грн. без ПДВ (1 380 грн. з ПДВ) за 1 га.
За вказані послуги 12.11.2021 Університетом проведено оплату СТОВ "Ілюс" на суму 792 183,24грн. (у т. ч. ПДВ - 132030,54 грн.), що підтверджується платіжним дорученням від 11.11.2021 № 652.
Звертаючись до суду з відповідним позовом Прокурор зазначав, що рішення тендерного комітету про намір укласти договір про закупівлю, оформлене протоколом від 27.09.2021 № 90, договір про надання сільськогосподарських послуг від 13.10.2021 № 45 та додаткова угода № 1 від 13.10.2021 не відповідають вимогам закону України "Про публічні закупівлі", Цивільному та Господарському кодексам України, у зв`язку з чим підлягають визнанню недійсними.
4. ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Джерела права та акти їх застосування. Оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій