ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 квітня 2024 року
м. Київ
справа № 743/149/23
провадження № 51-692 км 24
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду (далі - Суд) у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
захисника ОСОБА_5 (у режимі
відеоконференції),
прокурора ОСОБА_6,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника
ОСОБА_5 на вирок Чернігівського районного суду Чернігівської області від 23 травня 2023 року та ухвалу Чернігівського апеляційного суду від 06 листопада 2023 року щодо
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Сєвєродонецька Луганської області, жителя АДРЕСА_1, раніше судимого,
засудженого за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2
ст. 111 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
1. За вироком Чернігівського районного суду Чернігівської області від 23 травня 2023 року, залишеним без змін ухвалою Чернігівського апеляційного суду від 06 листопада 2023 року, ОСОБА_7 було засуджено за ч. 2 ст. 111 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 15 років із конфіскацією всього належного йому майна.
2. Цим вироком вирішено питання щодо речових доказів.
3. ОСОБА_7 визнано винуватим у державній зраді, тобто в діянні, умисно вчиненому громадянином України на шкоду суверенітетові, територіальній цілісності та недоторканності, обороноздатності, державній та економічній безпеці України у виді надання іноземній державі, іноземній організації та їх представникам допомоги в проведенні підривної діяльності проти України, вчинене в умовах воєнного стану.
4. Із 05 год 30 хв 24 лютого 2022 року у зв`язку з військовою агресією російської федерації (далі - рф) проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 в Україні введено воєнний стан, який діє дотепер.
5. Cпівпраця громадян України з рф, її збройними силами, спеціальними службами чи їх представниками, передача їм інформації, а також надання згоди на виконання активних дій в інтересах рф явно шкодять суверенітетові, територіальній цілісності та недоторканності, обороноздатності й державній безпеці України.
6. За обставин, детально викладених у вироку, ОСОБА_7, будучи громадянином України, зневажливо ставлячись до законів України, маючи непогашені судимості, за не встановлених під час досудового слідства обставин, але не пізніше 24 вересня 2022 року, налагодив зв`язок із не встановленим під час досудового слідства представником військових підрозділів рф на ім`я " ОСОБА_8" та дав свою добровільну згоду на негласне співробітництво з ним, обравши собі агентурне ім`я (псевдонім) "Тор".
7. При цьому ОСОБА_7 був обізнаний про агресію рф проти України та усвідомлював, що " ОСОБА_8" є представником військових формувань рф, бере участь у збройній агресії проти України, а негласна співпраця з ним або передання йому будь-яких відомостей військового чи оборонного характеру явно зашкодить державній безпеці України, а також підтримає дії рф, спрямовані на завдання шкоди суверенітету, територіальній цілісності, недоторканності та обороноздатності України.
8. Достовірно усвідомлюючи вказані обставини, ОСОБА_7 прийняв протиправне рішення на регулярній основі надавати " ОСОБА_9" відомості щодо переміщення, руху та розташування Збройних Сил України (далі - ЗСУ), підрозділів Державної прикордонної служби України (далі - ДПСУ) та інших військових формувань, а також виконувати інші його завдання на засадах негласного та конфіденційного співробітництва.
9. Надалі " ОСОБА_8" надав ОСОБА_7 завдання збирати та передавати йому інформацію стосовно дислокацій стратегічно важливих об`єктів, у тому числі військових частин, об`єктів критичної інфраструктури тощо на території Чернігівської області, а також бути готовим, якщо буде потреба, приєднатися до збройних дій, спрямованих на окупацію території України.
10. За згоду на негласне співробітництво та подальше надання інформації, спрямованої на проведення підривної діяльності проти України, не встановлений у ході досудового слідства представник рф 24 вересня 2022 року переказав на особистий рахунок ОСОБА_7 № НОМЕР_1 в AT " А-Банк" 501 грн.
11. Реалізуючи злочинний умисел, спрямований на надання " ОСОБА_9" допомоги у проведенні підривної діяльності проти України шляхом негласного співробітництва та надання інформації оборонного, економічного та суспільно-політичного характеру, діючи з корисливих мотивів, ОСОБА_7 26 вересня 2022 року за допомогою додатка "Telegram", прив`язаного до його мобільного номера НОМЕР_2, передав на належний " ОСОБА_9" абонентський номер НОМЕР_3 відомості щодо розташування блокпостів на території
смт Ріпки Чернігівської області, кількості військовослужбовців та їх озброєння.
12. При цьому, вказані відомості не були публічно доступними, не публікувалися і не були розміщені у відкритому доступі Генеральним штабом ЗСУ, Міністерством оборони України або іншими уповноваженими державними органами, а отже, становили оперативний інтерес для представників рф та могли бути використані під час проведення підривної діяльності проти України шляхом планування і проведення бойових чи диверсійних дій проти України, спрямованих на захоплення її територій, зменшення її воєнного, економічного, соціального та морально-політичного потенціалу у сфері оборони шляхом проведення ударів по відповідних об`єктах, що ОСОБА_7 достовірно усвідомлював.
13. За ці дії не встановлений у ході досудового слідства представник рф 30 вересня 2022 року переказав на особистий рахунок ОСОБА_7 № НОМЕР_1 в AT " А-Банк" грошові кошти в сумі 3005 грн.
14. 04 жовтня 2022 року ОСОБА_7, продовжуючи реалізовувати описаний вище злочинний умисел, діючи з корисливих мотивів, за допомогою додатка "Telegram", прив`язаного до його абонентського номера НОМЕР_2, передав на належний " ОСОБА_9" абонентський номер НОМЕР_3 виготовлені план-схеми адміністративного приміщення відділу інспекторів прикордонної служби " Задеріївка" ВПС " ІНФОРМАЦІЯ_6" ІНФОРМАЦІЯ_7 та блок поста, розташованого поблизу АДРЕСА_1 .
15. За вказані дії не встановлений у ході досудового слідства представник рф
07 жовтня 2022 року переказав на особистий рахунок ОСОБА_7 № НОМЕР_1 в AT " А-Банк" двома транзакціями 1109,22 грн.
16. Далі 13 жовтня 2022 року на виконання зазначеного злочинного умислу ОСОБА_7 за допомогою додатка "Telegram" передав на належний " ОСОБА_9" абонентський номер НОМЕР_3 схему розташування блок поста поблизу смт Ріпки з координатами його розташування.
17. Цього ж дня ОСОБА_7, виконуючи завдання " ОСОБА_10", провів уточнення місця розташування, розвідку місцевості та фотографування в смт Ріпки РВ Управління Служби безпеки України (далі - УСБУ) в Чернігівській області, Ріпкинського РВ ДСНС України, Ріпкинської районної лікарні, Ріпкинського районного суду Чернігівської області, Ріпкинського РВ Національної поліції Чернігівської області. Потім указані відомості ОСОБА_7 за допомогою додатка "Telegram" передав на належний " ОСОБА_9" абонентський номер НОМЕР_3 .
18. Продовжуючи протиправне діяння, діючи на виконання злочинного умислу ОСОБА_7 15 жовтня 2022 року здійснив збір інформації щодо захисних споруд та берегових укріплень, які розміщені вздовж узбережжя АДРЕСА_2 . Під час збору інформації він, використовуючи власний мобільний телефон марки "Samsung" моделі SM-j710FN, здійснив їх фотографування, а згодом 17 жовтня 2022 року, за допомогою додатка "Telegram" здійснив їх передання на належний " ОСОБА_9" абонентський номер НОМЕР_3 .
19. Далі ОСОБА_7 планував передати вказаній особі координати цих укріплень, проте не встиг цього вчинити, оскільки 17 жовтня 2022 року був викритий співробітниками СБУ.
Вимоги та узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
20. У касаційній скарзі захисник, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого, просить змінити судові рішення, перекваліфікувати дії ОСОБА_7 з ч. 2 ст. 111 на ч. 3 ст. 114-2 КК.
21. При цьому захисник посилається на те, що:
- до матеріалів справи, всупереч вимогам ст. 214 КПК, не долучено заяв, повідомлень або будь-якої інформації, яка вказувала б на самостійне виявлення слідчим, прокурором із будь-якого джерела обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 111, ч. 1 ст. 111-1,
ч. 3 ст. 114-2 КК, у кримінальному провадженні № 22022270000000013;
- не встановлено, звідки оперативному підрозділу Ріпкинського РВ УСБУ
в Чернігівській області 29 вересня 2022 року було відомо про переписку
ОСОБА_7 з не встановленою досудовим слідством особою на ім`я " ОСОБА_11", оскільки доручення слідчого на проведення негласних слідчих (розшукових) дій (далі - НСРД) оперативний підрозділ отримав тільки 03 жовтня 2022 року, а перший протокол за результатами НСРД - зняття інформації з електронних інформаційних систем оформлено лише 05 жовтня 2022 року, що, на думку захисника, свідчить про порушення ч. 2 ст. 8 Закону України "Про оперативно-розшукову діяльність";
- інформацію щодо протиправного характеру дій ОСОБА_7 отримано за результатами НСРД у рамках кримінального провадження № 22022270000000013 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 111, ч. 1 ст. 111-1, ч. 3 ст. 114-2 КК, а обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 22022270000000095 скеровано до суду за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 111 КК, при цьому в матеріалах справи, усупереч вимогам ст. 257 КПК, відсутня ухвала слідчого судді;
- суд апеляційної інстанції вийшов за межі висунутого ОСОБА_7 обвинувачення, оскільки інкримінував обвинуваченому ще одну форму державної зради - перехід на бік ворога в умовах воєнного стану;
- дії ОСОБА_7 неправильно кваліфіковано за ч. 2 ст. 111 КК, адже, як убачається з показань обвинуваченого, у його діях відсутня ознака державної зради чи шпигунства - надання допомоги в проведенні підривної діяльності проти України саме іноземній державі, іноземній організації або їх представникам.
У зв`язку з цим його дії мали бути кваліфіковані за ч. 3 ст. 114-2 КК;
- поза розумним сумнівом не доведено, що ОСОБА_7 усвідомлював, що діє на шкоду суверенітетові, територіальній цілісності та недоторканності, обороноздатності, державній, економічній чи інформаційній безпеці України, і бажав заподіяння такої шкоди;
- не враховано, що більша частина переданої "Ельдару Ізетову" інформації неправдива (вигадана) та не могла спричинити шкоду інтересам України. Про це свідчить зокрема те, що хоча про протиправні дії ОСОБА_7 було відомо з
26 вересня 2022 року, його затримання відбулося лише 17 жовтня 2022 року;
- ОСОБА_7 призначено надто суворе покарання, не враховано, що він вчинив протиправні дії внаслідок збігу тяжких особистих сімейних обставин, хвилювання за життя і здоров`я своєї матері.
22. Заперечень на касаційну скаргу до Верховного Суду не надходило.
Позиції учасників судового провадження
23. Захисник просив задовольнити касаційну скаргу, а прокурор заперечував щодо цього та просив залишити оскаржувані судові рішення без зміни.
Мотиви Суду
24 Заслухавши доповідь судді, обговоривши доводи, наведені в касаційній скарзі, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла таких висновків.
25. Відповідно до ст. 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, правильність правової оцінки обставин і не уповноважений досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, яких не було встановлено в оскаржених судових рішеннях, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Частиною 2 цієї статті передбачено, що суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
26. Статтею 370 КПК визначено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу.
27. Згідно з положеннями ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого.
28. Отже, суд касаційної інстанції не перевіряє судових рішень у частині неповноти судового розгляду, а також невідповідності висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження. Натомість зазначені обставини були предметом перевірки суду апеляційної інстанції.
29. Разом із тим, як убачається з матеріалів кримінального провадження, висновок суду про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні злочину, за який його засуджено, є обґрунтованим, його зроблено на підставі об`єктивного з`ясування всіх обставин, що підтверджено доказами, дослідженими та перевіреними під час судового розгляду з додержанням ст. 23 КПК й оціненими відповідно до ст. 94 вказаного Кодексу.
30. Зокрема, такого висновку суд дійшов на підставі аналізу показань допитаних під час судового розгляду обвинуваченого ОСОБА_7, який частково визнав вину, не заперечував здійснення ним переписки з чоловіком на ім`я ОСОБА_8 . Детально розповів, що він передавав інформацію стосовно кількості військових та вантажівок, розташування блокпоста, схематичного розташування погранзастави в с. Задеріївці, фортифікаційних споруд на березі річки, фотографував об`єкти в смт Ріпки, крім водоканалу та передав їх. За завданням ОСОБА_10 з`ясовував питання щодо вербування лояльних людей. Проте повідомив, що всі дії вчиняв через побоювання за життя матері, яка знаходилася на окупованій території; свідка ОСОБА_12 (начальника прикордонної застави "Задеріївка"), який повідомив, що на пред`явлених йому фотокартках, були відмічені блокпост у
с. Задеріївці, позиції біля кордону в с. Кам`янка, схема їх підрозділу тощо; свідків ОСОБА_13 та ОСОБА_14, зміст показань яких детально викладено у вироку.
31. Крім того, винуватість ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 111 КК, підтверджується фактичними даними, що містяться:
- у протоколі обшуку від 17 жовтня 2022 року. Під час слідчої дії ОСОБА_7 добровільно видав мобільний телефон марки "Samsung" моделі SM- j 710 FN, який має доступ до управління обліковим записом з мобільного додатка "Telegram" із закріпленим мобільним номером НОМЕР_5 . Під час огляду мобільного додатка було встановлено спілкування з особою, яка була підписана як " ОСОБА_15", з мобільним номером НОМЕР_3 (абонент російського мобільного оператора). За словами ОСОБА_7, на зазначений номер він відправляв фотознімки розміщення укріплень позицій ЗСУ на території Чернігівської області. Також у галереї телефону були виявлені знімки екрана мобільного телефону, на яких зображено дороги сполученням "Київ - Чернігів - Нові Яриловичі" Е95 із відмітками позицій ЗСУ. Також було вилучено флеш накопичувач;
- у протоколі огляду речей та документів від 03 листопада 2022 року, згідно з яким було оглянуто флеш накопичувач і вилучений мобільний телефон, зокрема, у чаті-переписці в мобільному інтернет-додатку "Telegram" із контактом НОМЕР_3, було відображено листування у формі текстових повідомлень, фото- та аудіоповідомлень від 17 жовтня 2022 року;
- у протоколі проведення НСРД - зняття інформації з електронних інформаційних систем, а саме системи миттєвого обміну електронними повідомленнями електронної інформаційної системи "Телеграм" від 05 жовтня 2022 року, за результатами проведення якого встановлено, що акаунт месенджера "Telegram" зареєстрований на номер телефону НОМЕР_3 . Ім`я користувача " ОСОБА_8". Наявна одна переписка з абонентським номером НОМЕР_2 . У судовому засіданні суду першої інстанції встановлено, що ОСОБА_8 давав вказівку підчистити повідомлення в Телеграмі, видалити переписку тільки в себе. ОСОБА_7 передавав дані щодо кількості військових на заставі, їх озброєння, режиму несення служби на посту, розміщення блокпостів, кількості техніки; запевняв про готовність прослідувати куди треба, допомогти. Далі вбачається вказівка ОСОБА_16 щодо передачі місць розташування силових структур у районному центрі: поліції, СБУ, прикордонників, пожежних, військових частин, органів влади, їх геолокації та фото, плану-схеми застави в с. Задеріївка, плану приміщень і території, надання актуальних фотознімків, а не фотознімків з гуглу. ОСОБА_7 відправив схеми застави, блокпоста, скриншоти, файл із виглядом с. Задеріївки з дрона, зображення каналів, кордону, р. Сож. Далі ОСОБА_7 отримав завдання від ОСОБА_16 почитати все про вербування;
- у протоколі проведення НСРД - зняття інформації з електронних інформаційних систем від 19 жовтня 2022 року, відповідно до якого в переписці в месенджері "Telegram" між номерами телефонів НОМЕР_3 ( ОСОБА_11 ) та НОМЕР_2 ( ОСОБА_7 ) йдеться про використання умовних фраз: "спіймав щуку" - все добре, "спіймав карася" - не може говорити. У ході переписки ОСОБА_7 виказує своє негативне ставлення до України та повідомляє про переміщення військової техніки з смт Добрянка до смт Радуль, передає скриншоти та фотознімки блокпостів, газової заправки, пожежної частини, Ріпкинської лікарні, приміщення поліції, суду, скидає фотозображення берегових укриттів;
- протоколі тимчасового доступу до речей і документів від 03 січня 2023 року, згідно з яким вилучено ряд документів, зокрема виписку з особистого рахунку ОСОБА_7 ;
- у протоколі огляду речей та документів від 04 січня 2023 року, відповідно до якого оглянуто вилучені документи, у тому числі засвідчену копію виписки з особового рахунку споживача ОСОБА_7 та встановлено, що 24 вересня 2022 року на особисту картку останнього було перераховано 501 грн, 30 вересня 2022 року - 3005 грн, 07 жовтня 2022 року - 609 грн і 500,22 грн.;
- у протоколі огляду місцевості від 16 грудня 2022 року. Під час слідчої дії було оглянуто ділянки місцевості, розташовані на автомобільній дорозі Т2561 у районі виїзду із смт Ріпки Чернігівської області в бік с. Задеріївка Чернігівського району Чернігівської області. У ході огляду встановлено, що за координатами вказаних посилань розташовані блок пости, на яких присутні військовослужбовці ЗСУ та інших військових формувань. Далі оглянуто ділянку місцевості в АДРЕСА_2, де за відповідними координатами було виявлено фортифікаційні споруди та берегові укріплення вздовж р. Дніпро;