ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 квітня 2024 року
м. Київ
cправа № 904/7418/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кондратової І.Д. - головуючої, суддів - Баранця О.М., Губенко Н.М.
за участю секретаря судового засідання - Омельчук А.В.,
за участю представників учасників справи:
позивача - Майструк В.І. (адвокат),
відповідача - Дубовик С.В. (адвокат)
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
на рішення Господарського суду Дніпропетровської області
(суддя - Ліпинський О.В.)
від 25.08.2022
та постанову Центрального апеляційного господарського суду
(головуючий - Вечірко І.О., судді - Верхогляд Т.А., Парусніков Ю.Б.)
від 27.02.2023
у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз"
про стягнення 107 756 042,17 грн
та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
про зобов`язання вчинити певні дії
Короткий зміст позовних вимог та зустрічних позовних вимог
1. У серпні 2021 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - Оператор ГТС) звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" (далі - Оператор ГРМ) про стягнення 107 756 042,17 грн, з яких: 97 983 179, 08 грн основного боргу, 6 097 021, 83 грн пені, 1 225 269, 19 грн три проценти річних, 2 450 572, 07 грн інфляційні втрати.
2. Позов обґрунтований неналежним виконанням Оператором ГРМ зобов`язань за договором транспортування природного газу № 35А501-1072-20/2002000106 від 04.02.2020 (далі - договір) в частині оплати щодобових негативних небалансів за період лютого - березня 2021 року, а також в частині оплати за перевищення замовленої потужності в січні, лютому та березні 2021 року.
3. Оператор ГРМ звернувся до суду першої інстанції із зустрічною позовною заявою до Оператора ГТС про зобов`язання привести свої дії у відповідність до пунктів 9.1., 9.2., 9.3. договору та положень розділів XIII, XIV Кодексу Газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС) шляхом:
- здійснення розрахунку маржинальної ціни, що покладена в основу визначення розміру добового негативного небалансу за лютий - березень 2021 року, у спосіб, передбачений пунктами 7 - 11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС;
- вчинення балансуючих дій за лютий - березень 2021 року шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.
4. Зустрічний позов обґрунтований тим, що застосування при вчиненні балансуючих дій та здійсненні розрахунку плати за добові небаланси особливостей, встановлених постановою НКРЕКП № 235 від 17.02.2021, суперечить положенням договору та Кодексу ГТС.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
5. 04.02.2020 Оператор ГТС (оператор) та Оператор ГРМ (замовником) уклали договір транспортування природного газу № 35А501-1072-20/2002000106.
6. Сторони узгодили у договорі, що:
- оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (пункт 2.1. договору);
- послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на вебсайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на вебсайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання (пункт 2.2. договору);
- обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (пункт 2.3. договору);
- приймання-передавання газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу ГТС (пункт 2.4. договору);
- додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.7. договору);
- взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом ГТС. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом ГТС (пункт 2.8. договору);
- оператор має право, у тому числі, стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності (пункт 3.2. договору);
- замовник взяв на себе зобов`язання, зокрема: вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату в разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з ГТС у порядку, визначеному Кодексом ГТС та цим договором; здійснити в термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця (пункт 4.1. договору);
- порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з ГТС та визначення й перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу ГТС та з урахуванням цього договору (пункт 5.1. договору);
- окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем / газовидобувним підприємством / виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника (пункт 5.4 договору);
- вартість послуг розраховується наступним чином: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом ГТС (пункт 7.1. договору);
- замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем (пункт 8.3. договору);
- у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС. У разі виникнення у замовника позитивного добового небалансу оператор здійснює купівлю у замовника, а замовник продаж природного газу оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС (пункт 9.2. договору);
- у випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту (абзац 1 пункту 9.3. договору);
- розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 9.3. договору, визначається за даними оператора (пункт 9.6. договору);
- послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (пункт 11.1. договору);
- замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора (пункт 11.3. договору);
- врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор урегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби) (пункт 11.4. договору);
- у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (пункт 13.5 договору).
7. Сторони не підписали додатки 1 та 2 до договору.
8. Оператор ГТС, за результатами остаточної алокації подач/відборів Оператора ГРМ природного газу до/з газотранспортної системи, виявив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу замовника за кожну газову добу звітного місяця та визначив остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, в таких обсягах:
- за лютий 2021 року (з 01.02.2021 по 16.02.2021) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 2 321,11233 тис. куб. м (24 023 513 кВт х год) на суму 27 168 419,72 грн з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 17.02.2021 по 28.02.2021) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 3 527,03049 тис. куб. м (3 650 4766 кВт х год) на суму 2 5486 251,79 грн з ПДВ;
- за березень 2021 року обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 1 0091,80778 тис. куб. м (1 044 550 211 кВт х год) на суму 72 990 291,51 грн з ПДВ.
9. Згідно з довідками № 1 та № 3 (за період лютого - січня 2021 року) фактичний обсяг природного газу, що відібраний Оператором ГРМ з ГТС через точки виходу в лютому 2021 року, склав 117 686 111,88 куб. м; обсяг комерційного відбору газу (відбір споживачів з газорозподільної системи) склав 111 096 122,49 куб. м. Різниця між зазначеними обсягами складає 6 589 989,39 куб. м та становить фактичний обсяг природного газу, використаного відповідачем для власних та виробничо-технічних потреб. Протягом лютого 2021 року відповідачем подано до ГТС через точки входу 741 846,57 куб. м.
10. Фактичний обсяг природного газу, що відібраний Оператором ГРМ з ГТС через точки виходу в березні 2021 року склав 110 494 458,86 куб. м; обсяг комерційного відбору газу (відбір споживачів з газорозподільної системи) склав 100 402 651,08 куб. м. Різниця між зазначеними обсягами складає 10 091 807,78 куб. м та становить фактичний обсяг природного газу, використаного відповідачем для власних та виробничо-технічних потреб. Протягом березня 2021 року обсяг поданого відповідачем до ГТС газу склав 0,00 куб. м.
11. Зазначені в довідках № 1 дані щодо обсягів природного газу, які отримав Оператор ГРМ з ГТС (стовп. 2 довідок), підтверджуються двосторонніми зведеними актами приймання-передавання природного газу за лютий та березень 2021 року.
12. Дані щодо обсягів газу, використаного Оператором ГРМ для власних та виробничо-технічних потреб (стовп. 4 довідок № 1 та стовп. 3 довідок № 3), підтверджуються відомостями, що містить звітність відповідача, зокрема, звітами про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків (звіт форма 8в, рядки 5, 6 розділу І). Зазначеними звітами форми 8в також підтверджено обсяги газу, фактично закупленого відповідачем для ВТВ (розділ IV звітів форма 8в), які відповідають даним щодо обсягів небалансу за довідками № 3 (стовп. 5).
13. Крім того, відомості щодо фізичного балансу газу (стовп. 2 довідок № 1), комерційного балансу (стовп. 3 довідок № 1), виробничо-технічних витрат (стовп. 4 довідок № 1 та стовп. 3 довідок № 3), обсягів придбання газу (стовп. 2 довідок № 2) обсягів небалансу газу (стовп. 5 довідок № 3), відображені на інформаційній платформі Оператор ГТС (на підтвердження надані скріншоти) та збігаються з даними, які завантажені відповідачем до інформаційної платформи у формах № 2, 3, 4, 9 (надані в електронному вигляді).
14. Оператор ГТС направив Оператору ГРМ такі акти врегулювання щодобових небалансів: № 02-2021-35А501-1072-20/2002000106 від 28.02.2021 за період з 01.02.2021 по 16.02.2021; № 02-2021-35А501-1072-20/2002000106/2 від 28.02.2021 за період з 17.02.2021 по 28.02.2021; № 03-2021-35А501-1072-20/2002000106 від 31.03.2021 за березень 2021 року, а також рахунки на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року (з 01.02.2021 по 16.02.2021) на суму 27 168 419,72 грн з ПДВ; за лютий 2021 року (з 17.02.2021 по 28.02.2021) на суму 25 486 251,79 грн з ПДВ; за березень 2021 року на суму 72 990 291,51 грн з ПДВ.
15. Оператор ГРМ здійснив часткову оплату щодобових негативних небалансів за лютий 2021 року, зокрема на суму 31 000 004,18 грн.
16. За підрахунками позивача, станом на 11.08.2021, розмір зобов`язання з оплати за негативні небаланси за лютий - березень 2021 року склав 94 644 958,84 грн.
17. Оператор ГТС, за результатами остаточної алокації відборів та подач Оператором ГРМ, здійснив розрахунок вартості плати за перевищення потужності у січні, лютому та березні 2021 року. Відповідні обсяги перевищення замовленої (договірної) потужності та розмір плати за неї Оператор ГТС включив до актів надання послуг № 01-2021-35А501-1072-20/2002000106/1000121 від 31.01.2021, № 02-2021-35А501-1072-20/2002000106/1000221 від 28.02.2021, № 03-2021-35А501-1072-20/2002000106/1000321 від 31.03.2021, які підписані з боку відповідача без зауважень.
18. Оператор ГТС нарахував Оператору ГРМ плату за перевищення потужності у сумі 3 338 220,24 грн, у тому числі: 852 765,92 грн за січень 2021 року; 981 855,70 грн за лютий 2021 року; 1 503 598,62 грн за березень 2021 року.
19. Оператор ГТС виставив Оператору ГРМ рахунки через інформаційну платформу, оплату яких останній не здійснив.
20. Під час розгляду справи у суді першої інстанції Оператор ГТС надав суду докази часткового погашення Оператором ГРМ заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси на суму 30 800 000,00 грн, а саме: 4 000 000,00 грн (платіж від 30.08.2021), 8 800 000,00 грн (платіж від 31.08.2021), 7 000 000,00 грн (платіж від 30.11.2021), 10 000 000,00 грн (платіж від 15.12.2021), 1 000 000,00 грн (платіж від 16.12.2021).
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
21. Господарський суд Дніпропетровської області рішенням від 25.08.2022, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 27.02.2023, первісний позов задовольнив частково. Стягнув з Оператора ГРМ на користь Оператора ГТС 67 183 179, 08 грн основного боргу, 2 759 155,92 грн пені, 541 254,10 грн трьох відсотків річних, 302 624, 26 грн інфляційних втрат та 749 009, 01 грн витрат зі сплати судового збору. В частині стягнення суми основного боргу в розмірі 30 800 000,00 грн провадження у справі закрив у зв`язку з відсутністю предмета спору. У решті позовних вимог за первісним позовом відмовив. У задоволенні зустрічного позову відмовив повному обсязі.
22. Судові рішення обґрунтовано таким:
- розмір відібраного та поданого Оператором ГРМ газу через точки виходу за лютий - березень 2021 року, за результатами остаточної алокації подач/відборів відповідачем природного газу до/з ГТС, підтверджується такими актами: № 02-2021-35А501-1072-20/2002000106 від 28.02.2021 за період з 01.02.2021 по 16.02.2021; № 02-2021-35А501-1072-20/2002000106/2 від 28.02.2021 за період з 17.02.2021 по 28.02.2021; №03-2021-35А501-1072-20/2002000106 від 31.03.2021 за березень 2021;
- також обсяг негативних небалансів підтверджується відомостями, зазначеними в довідках № 1, 3, які по суті є розрахунком обсягу небалансу відповідача протягом спірного періоду. Згідно з відомостями з вказаних довідок обсяг небалансу в лютому 2021 року склав 5 848 142,82 куб. м (6 589 989,39 - 741 846,57=5 848 142,82), а в березні 2021 року - 10 091 807,78 куб. м (10 091 807,78 - 0,00=10 091 807,78);
- 17.02.2021 набрала чинності постанова НКРЕКП № 235 від 17.02.2021, яка визначає особливий, відмінний від передбаченого Кодексом ГТС порядок здійснення розрахунку плати за добові небаланси операторів газорозподільних систем, починаючи з 17.02.2021 і до 31.03.2021 (збільшення на величину коригування 5 % середньозваженого значення за звітний газовий місяць ціни придбання газу на підставі договорів про закупівлю природного газу та ціни власного природного газу, відібраного із газосховищ);
- дані щодо ціни власного газу Оператора ГТС та ціни газу, придбаного за договорами, підтверджено поданими у справу доказами (договорами купівлі-продажу природного газу та актами приймання-передавання);
- позивач правомірно визначив розмір плати за щодобові негативні небаланси в період з 01.02.2021 по 16.02.2021 на підставі пунктів 11, 13 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, а з 17.02.2021 по 31.03.2021 в порядку, передбаченому постановою НКРЕКП № 235 від 17.02.2021, оскільки з указаної дати набрала чинності постанова НКРЕКП № 235;
- позивач не врахував положення постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 щодо строку оплати рахунків за добові небаланси (становить 90 календарних днів з дня, наступного за днем закінчення місяця надання послуги транспортування природного газу), а тому помилково визначив початок прострочення оплати за добові небаланси та, відповідно, початок для нарахування пені, трьох процентів річних та інфляційних втрат (для оплати небалансів за лютий 2021 року з 31.05.2021, а за березень 2021 року з 30.06.2021), що стало підставою для здійснення перерахунку;
- Оператор ГРМ частково погасив заборгованість з оплати за негативні небаланси на суму 30 800 000 грн, що є підставою для закриття провадження у відповідній частині;
- Оператор ГТС у лютому - березні 2021 року дотримався особливого порядку здійснення балансування газотранспортної системи, встановленого постановою НКРЕКП № 235 від 17.02.2021, що є підставою для відмови у задоволенні зустрічного позову.
Короткий зміст вимог касаційних скарг та підстава (підстави) відкриття касаційного провадження. Узагальнені доводи осіб, які подали касаційну скаргу, та викладені у відзивах на касаційні скарги
23. 01.03.2023 Оператор ГРМ звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить рішення судів попередніх інстанцій скасувати та направити справу на новий розгляд.
24. 10.03.2023 Оператор ГРМ направив до Верховного Суду доповнення до касаційної скарги, у межах строку для звернення з касаційною скаргою.
25. Оператор ГРМ визначає підставами касаційного оскарження судових рішень пункти 1, 2, 3 та 4 частини другої статті 287 ГПК України.
26. В обґрунтування доводів касаційної скарги відповідач посилається на неправильне застосування і порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, а саме:
- положень пунктів 16 - 18 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС та пункту 9.3. договору, якими не передбачено поділ звітного газового місяця на дві частини та здійснення розрахунку вартості врегулювання щодобових небалансів і складення акту врегулювання щодобових небалансів на кожну окрему частину газового місяця, не врахували висновки щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постановах об`єднаної палати Верховного Суду від 15.07.2022 у справі №921/184/21, постановах Верховного Суду від 19.01.2023 у справі №914/2441/21, від 24.11.2022 у справі № 910/20806/21, від 01.02.2023 у справі № 924/866/21 в частині перевірки формули та порядку здійснення розрахунку та доказів вчинення балансуючих дій (пункт 1 частини другої статті 287 ГПК України);
- пункту 4 частини четвертої статті 22, статей 35, 36 Закону України "Про ринок природного газу", пункт 2 Глави 1, пункти 1, 12 глави 6, пункт 1 глави 7, пункт 4 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, оскільки плата за добовий небаланс має відображати витрати та враховувати вартість вчинення балансуючих дій оператором газотранспортної системи і відсутній висновок Верховного Суду щодо питань застосування у подібних правовідносинах цих норм, а саме:
- чи вважається здійснення балансування на недискримінаційній основі відсутність надання доказів витрат, понесених оператором на надання послуги балансування, відсутність порядку розрахунку маржинальної ціни, інформації про маржинальні ціни придбання та продажу природного газу на поточну та наступну газову добу на веб-сайті, відсутність підтвердження вчинення балансуючих дій, та відповідно чи призводить це до обов`язку Оператора ГРМ в частині сплати заборгованості за непідтверджений фактичними доказами, понесення витрат Оператором ГТС розрахунку добового небалансу;
- чи відповідають укладені договори купівлі-продажу природного газу з АТ "НАК Нафтогаз України", ТОВ "ЕРУ Трейдінг", договори надання послуги балансування ТОВ "ГК Нафтогаз України" пункту 3 статті 19 Регламенту 312 в частині відображення витрат та вартості вчинення балансуючих дій оператором газотранспортної системи саме для AT "Криворіжгаз" (пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України);
- положень розділів XIII, XIV Кодексу ГТС, постанови НКРЕКП №235 від 17.02.2021 та не врахування пунктів 9.1, 9.2, 9.3 договору, оскільки відсутній висновок Верховного Суду щодо питань застосування у подібних правовідносинах цих норм, а саме: чи підлягає застосуванню постанова НКРЕКП № 235 за умови наявності діючого договору транспортування та діючих положень Кодексу ГТС в частині здійснення розрахунку та порядку балансування (пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України);
- норм статтей 306, 307, 315 ГК України, оскільки правовідносини між сторонами урегульовано договором транспортування продукції трубопроводами, а не договором послуг, а тому необхідно відступити від висновку, викладеного об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у постанові від 15.07.2022 у справі № 921/184/21, договір транспортування є договором послуг, до якого не можуть застосовуватися статті 306, 307, 315 ГК України, оскільки на думку заявника, балансування газотранспортної системи та врегулювання небалансів замовників послуг транспортування не є послугами (пункт 2 частини другої статті 287 ГПК України);
- норм статей 1, 6 Закону України "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу", оскільки не застосували їх та здійснили стягнення штрафних та фінансових санкцій на всю стягнуту суму заборгованості та не врахували висновок, викладений у постанові Верховного Суду від 22.02.2021 у справі №925/1137/19, об`єднаної палати Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 20.09.2021 у справі № 638/3792/20.
В обґрунтування підстави касаційного оскарження, передбаченої пунктом 4 частини другої статті 287 ГПК України у взаємозв`язку з частиною третьою статті 310 цього Кодексу, скаржник зазначає, що суди порушили норми статей 73, 76, 77, 79 ГПК України, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, з тих підстав, що:
- не дослідили зібрані у справі докази, встановили обставини, що мають суттєве значення для справи, на підставі недопустимих доказів (односторонні звіти про використання замовленої потужності та рахунки на підтвердження визначення обсягу перевищення замовленої (договірної) потужності та вартості цих послуг; односторонньо складені довідки № 1, № 3 про добові небаланси за лютий - березень 2021 року та реєстри файлів, завантажених до інформаційної платформи, які є односторонніми та підписані тільки з боку позивача, джерело внесення в них інформації не зазначено, жодних первинних документів);
- необґрунтовано відхилили клопотання про призначення експертизи, яке має значення для правильного вирішення справи.
Також суди порушили норми пункту 2 частини першої статті 129, частини п`ятої статті 231, пункту 5 частини першої статті 7 Закону України "Про судовий збір", оскільки неправильно розподілили судові витрати.
27. 11.04.2023 до Верховного Суду надійшла касаційна скарга Оператора ГТС, який просить рішення судів попередніх інстанцій скасувати частково та направити справу на новий розгляд в частині закриття провадження у справі за первісними позовними вимогами на суму 11 000 000,00 грн та відмови у стягненні пені, інфляційних втрат та 3 % річних за прострочення оплати вартості негативних добових небалансів за лютий - березень 2021 року в розмірі 6 169 828,81 грн.
28. Оператор ГТС визначає підставами касаційного оскарження судових рішень пункти 1, 3 та 4 частини другої статті 287 ГПК України. В обґрунтування доводів касаційної скарги позивач посилається на неправильне застосування і порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, а саме:
- постанови НКРЕКП № 235 в частині строків оплати добового небалансу у лютому - березні 2021 року, з огляду на те, що її положення поширюються на правовідносини, які виникли починаючи вже після 17.02.2021 і відсутній висновок Верховного Суду щодо питань застосування цих норм у подібних правовідносинах (пункт 3 частини другої статті 287 ГПК);
- пункту 2 частини першої статті 231 ГПК України, оскільки помилково встановили, що між позивачем та відповідачем урегульовано усі спірні питання щодо предмета спору у цій справі, та не врахували висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 18.06.2019 у справі № 914/891/16, від 18.11.2021 у справі № 910/18700/20, від 22.02.2022 у справі № 917/957/20, від 23.07.2018 у справі № 927/8/17, від 27.08.2019 у справі № 914/2264/17, від 27.05.2020 у справі № 910/11947/18, від 26.06.2019 у справі № 13/51-04 щодо підстав для закриття провадження у справі (пункт 1 частини другої статті 287 ГПК);
- статей 525, 526, 527, 529, 532, 598, 599, 629 ЦК України та статей 193, 202 ГК України, оскільки суди дійшли помилкового висновку щодо припинення спірних зобов`язань Оператора ГРМ перед Оператором ГТС з оплати негативних щодобових небалансів лютого - березня 2021 року за договором на суму 11 млн грн, та не врахували висновок Верховного Суду, викладений у постанові від 05.04.2018 у справі № 914/1027/16 (пункт 1 частини другої статті 287 ГПК);
- норми статей 73 - 79, 86, 210, 236, 237, 238 ГПК України, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, оскільки належним чином не дослідили докази (довідку № 15932/10449/2022 від 08.06.2022, яка видана ПАТ "АБ "Укргазбанк"), які вказують, що Оператор ГРМ не сплачувало 11 млн грн в рахунок погашення заборгованості за договором, яка є предметом спору в цій справі (пункт 4 частини другої статті 287 ГПК; пункт 1 частини третьої статті 310 ГПК України).
29. 15.05.2023 від Оператора ГРМ до Верховного Суду надійшло клопотання про закриття касаційного провадження за скаргою позивача, яке мотивовано таким:
- правовідносини у справах № 914/891/16, № 910/18700/20, № 917/957/20, № 927/8/17, № 914/2264/17, № 910/11947/18, № 13/51-04, на висновки у яких посилається позивач (щодо застосування пункту 2 частини першої статті 231 ГПК України), не є подібними до правовідносин у цій справі;
- висновок про застосування постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 викладено у постанові Верховного Суду у справі № 912/2427/21 від 06.12.2022, а тому заявлена позивачем підстава касаційного оскарження, передбачена пунктом 3 частини другої статті 287 ГПК України, не підтвердилась.
30. 01.06.2023 до Верховного Суду від Оператора ГТС надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому позивач заперечує проти вимог касаційної скарги.
31. Відзив на касаційну скаргу обґрунтовано таким:
- із системного співставлення Кодексу ГТС та постанови НКРЕКП № 235 вбачається, що в період з 17.02.2021 до 31.03.2021 Оператор ГТС був зобов`язаний здійснювати балансування в інший спосіб, ніж це передбачено Кодексом ГТС з метою безперебійного розподілу газу споживачам, тому пункти 9.1., 9.2., 9.3. договору не було порушено. Заборона складання двох актів в один місяць відсутня і ніяким чином не порушує права відповідача;
- Оператор ГТС здійснює закупівлю газу для балансування всієї системи, а не врегулювання небалансів тільки відповідача, а тому надані позивачем договори купівлі-продажу газу є належними доказами, які підтверджують вчинення балансуючих дій;