ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 березня 2024 року
м. Київ
cправа № 916/1577/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковський О. В. - головуючий, Картере В. І., Погребняк В. Я.
за участю секретаря судового засідання Громака В. О.
розглянувши касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.10.2023
та рішення Господарського суду Одеської області від 18.01.2023
у справі за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Акціонерного товариства "Одеський припортовий завод"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача: Акціонерного товариства "Одесагаз"
на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "ГК "Укргаз"
про зобов`язання повернути безпідставно набуте майно та стягнення коштів
Учасники справи:
АТ "Укртрансгаз": Пахомова О. А.;
АТ "Одеський припортовий завод": Мастістий І. А.;
АТ "Одесагаз": не з`явився;
ТОВ "ГК "Укргаз": не з`явився;
1. Стислий зміст заявлених вимог
1.1. В червні 2019 року Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз", позивач) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" (далі - АТ "Одеський припортовий завод", відповідач), в якій просило суд:
- зобов`язати відповідача повернути позивачу в натурі безпідставно набуте майно, а саме природний газ в обсязі 53 253,949 тис.куб.м.;
- стягнути з відповідача на користь позивача 437879530,57 грн, що є вартістю безпідставно набутого майна, а саме природного газу в обсязі 53253,949 тис.куб.м.
1.2. В обґрунтування підстав позову позивач посилався на те, що відповідачем безпідставно відібрано з газотранспортної системи в червні 2016 року природний газ в обсязі 53253,949 тис.куб.м., тобто більше, ніж було погоджено поданою відповідачем номінацією від 19.05.2016 №7, про що позивачу стало відомо в межах здійснення процедури алокації. За твердженням позивача, відбір природного газу з газотранспортної системи здійснювався з ресурсу саме позивача, яким такі обсяги природного газу подавались до газотранспортної системи в рамках здійснення фізичного балансування для забезпечення необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точку входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу, та який позивачем був придбаний у ПАТ "НАК "Нафтогаз України" за договором купівлі-продажу від 30.05.2016 №1605001357-ВТВ.
1.3. В подальшому позивачем надано суду заяву про збільшення позовних вимог, в якій він просив суд:
- зобов`язати відповідача повернути позивачу в натурі безпідставно набуте майно, а саме природний газ в обсязі 53 253,949 тис.куб.м.;
- стягнути з відповідача на користь позивача 3723140673,73 грн, що є вартістю безпідставно набутого майна, а саме природного газу в обсязі 53253,949 тис.куб.м.
2. Розгляд справи
2.1. Рішенням Господарського суду Одеської області від 08.10.2019 позов задоволено частково, присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача 266392761,62 грн вартості природного газу та 204528,87 грн судового збору, в решті позову відмовлено.
2.2. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.02.2020 скасовано рішення Господарського суду Одеської області від 08.10.2019 та прийнято нове рішення про відмову у позові повністю.
2.3. Постановою Верховного Суду від 23.07.2020 рішення Господарського суду Одеської області від 08.10.2019 та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.02.2020 скасовано, а справу №916/1577/19 передано на новий розгляд до місцевого господарського суду. За висновками суду касаційної інстанції:
- з рішення суду апеляційної інстанції не вбачається, з яких доказів судом встановлено, що відбір відповідачем спірного обсягу природного газу відбувся саме на підставі договору на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № 1412000312 від 24.12.2014;
- судом апеляційної інстанції не наведено доводів на спростування висновків місцевого господарського суду про те, що до предмету договору №1412000312 від 24.12.2014 не входить надання послуг балансування, самі послуги балансування у спірному сенсі були запроваджені новим Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2493 від 30 вересня 2015 року, який на момент укладення договору №1412000312 від 24.12.2014 ще не був прийнятий та не набрав законної сили;
- суд першої інстанції, роблячи висновок, що у червні 2016 року відповідач відібрав з газотранспортної системи 53253,949 тис.куб.м. природного газу без наявності для цього правових підстав, не з?ясував питання обізнаності позивача щодо дій відповідача з відбору у червні 2016 року газу понад узгоджені номінації та відсутність згоди позивача на такий відбір, враховуючи наявні в матеріалах справи докази. Крім того, суд першої інстанції, не зазначив як співвідносяться заявлені позивачем вимоги щодо одночасного повернення безпідставно набутого майна та здійснення компенсації його вартості та не навів мотивів, з яких дійшов висновку про відмову позивачу в задоволенні позову про зобов?язання АТ "Одеський припортовий завод" повернути АТ "Укртрансгаз" в натурі безпідставно набуте майно, а саме природний газ в обсязі 53253,949 тис.куб.м;
- перехід права власності на газ від ПАТ "НАК "Нафтогаз України" до позивача, зокрема встановлення дати підписання відповідних актів, та наявності у позивача права власності на спірний обсяг газу на момент його відбору відповідачем, судом не встановлювалося.
2.4. Рішенням Господарського суду Одеської області від 10.03.2021 позов задоволено частково, стягнуто з відповідача на користь позивача 266392761,62 грн вартості безпідставно збереженого майна та 204528,87 грн судового збору, в іншій частині позову відмовлено.
2.5. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2021 залишено без змін рішення Господарського суду Одеської області від 10.03.2021.
2.6. Постановою Верховного Суду від 08.12.2021 рішення Господарського суду Одеської області від 10.03.2021 та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду 14.09.2021 скасовано, а справу №916/1577/19 передано на новий розгляд до місцевого господарського суду з наступних підстав:
- всупереч висновків Верховного Суду, викладених у постанові від 23.07.2020, суди першої та апеляційної інстанцій, обмежившись лише встановленням дати підписання актів приймання-передачі природного газу відповідно до договору від 30.05.2016 № 1605001357-ВТВ, не встановили обставин переходу та набуття права власності позивача на спірний обсяг природного газу згідно з актами приймання-передачі від 30.06.2016;
- висновок суду першої інстанції, який підтримано апеляційним судом, про наявність в матеріалах справи лише одного доказу, з якого можливо встановити вартість спірного природного газу, визначеного на момент розгляду судом справи про повернення майна, а саме висновку судового експерта станом на 30.08.2019, зроблено за неналежного дослідження інших наявних у матеріалах справи доказів, без надання належної правової оцінки письмовим поясненням позивача, в яких відповідно до частини 2 статті 1213 ЦК України зазначались актуальні ціни за природний газ саме на момент вирішення спору по суті, Інформації щодо ціни придбання природного газу станом на 11.01.2021, оприлюдненої на сайті ТОВ "Оператор ГТС України". Відхилення таких доказів без наведення відповідних мотивів, без обґрунтування їх неналежності та недопустимості свідчить про вибіркову оцінку доказів, та не відповідає приписам процесуального законодавства.
3. Стислий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій за результатами нового розгляду
3.1. Рішенням Господарського суду Одеської області від 18.01.2023, яке залишено без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.10.2023, позов задоволено частково, присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача кошти у сумі 358122156,24 грн та судовий збір у сумі 274942,55 грн. В задоволенні решти позову відмовлено.
3.2. Судові рішення мотивовані наступним:
- враховуючи обставини, встановлені при розгляді справи №916/2090/16 за позовом ПАТ "Укртрансгаз" до ПАТ "Одеський припортовий завод", факт обізнаності позивача щодо дій відповідача з відбору у червні 2016 газу понад узгоджених номінацій та на порушення відповідачем умов договору від 24.12.2014 №1412000312 (зокрема, п.6.3.9 цього договору), суди дійшли висновку про відсутність підстав для застосування до спірних правовідносин положень глави 83 Цивільного кодексу України, а тому, з огляду на принцип jura novit curia ("суд знає закони"), суд надав самостійну кваліфікацію спірним правовідносинам як деліктним, а не кондиційним, що в свою чергу, виключає наявність підстав для задоволення вимог в частині зобов`язання повернути майно в натурі;
- на момент виникнення спірних правовідносин послуги транспортування природного газу магістральними трубопроводами надавались на підставі договору від 24.12.2014 №1412000312, положення якого визначають лише порядок самостійного врегулювання замовником негативного балансу, а саме: шляхом додаткової закупівлі природного газу. Проте, цього не було зроблено відповідачем, що свідчить про допущення відповідачем господарського правопорушення, тобто про наявність протиправної поведінки останнього, и протилежне відповідачем суду не доведено;
- збитки позивача, що зумовлені протиправною поведінкою відповідача, складають вартість природного газу, сплачену за придбання спірного обсягу газу для проведення балансування системи на підставі договору від 30.05.2016 про закупівлю природного газу №1605001357-ВТВ, який був укладений між позивачем та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" у розмірі 358122156,24 грн (вартість газу згідно з актами приймання-передачі від 31.05.2016 до вказаного договору у сумі 6724,8 грн. з ПДВ*53253,949 тис.куб.м.);
- вартість відбору природного газу та коефіцієнт компенсації 1,2, що були визначені у розрахунку витрат на балансування, не можуть бути враховані судом при визначенні розміру збитків, оскільки законодавчий акт у сфері відносин з функціонування газотранспортної системи України імперативно визначає можливість здійснення послуг балансування, як складової послуги транспортування природного газу, виключно на підставі договору;
- у даному випадку застосування вартості газу станом на момент розгляду справи, а не на момент понесення збитків - червень 2016, є неправомірним;
- суди відхилили доводи відповідача про застосування до спірних правовідносин строку позовної давності.
4. Встановлені судами першої та апеляційної інстанцій фактичні обставини справи
4.1. 24.12.2014 між АТ "Укртрансгаз" (газотранспортне підприємство) та АТ "Одеський припортовий завод" (замовник) укладено договір №1412000312, за умовами якого передбачалося наступне:
- газотранспортне підприємство зобов`язалось надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення - газорозподільних станцій, а замовник зобов`язався внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та порядку, передбаченими умовами договору (пункт 1.1);
- річний плановий обсяг транспортування природного газу замовника складає до 1281000 тис.куб.м. на суму 380 918 160 грн (пункт 1.2);
- підставою для транспортування газу магістральними трубопроводами є підтвердження в установленому порядку Оператором Єдиної газотранспортної системи України (далі - Оператор) відповідно до щомісячного планового (розрахункового) балансу надходження та розподілу газу, наявності в замовника місячного обсягу газу, виділеного для забезпечення його споживачів або на власні потреби (далі - підтверджені обсяги) (пункт 2.1);
- при отриманні газу від замовника на пунктах приймання-передачі в магістральні трубопроводи газотранспортне підприємство не набуває права власності на отриманий для транспортування газ. Газотранспортне підприємство приймає газ від замовника на пунктах приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи та здійснює його транспортування по території України до ГРС, де передає газ замовнику в загальному потоці в газорозподільні мережі (пункти 2.3- 2.4);
- обсяг відбору газу замовником та його споживачами протягом місяця не повинен перевищувати обсяг газу, що передається замовником у магістральні трубопроводи газотранспортного підприємства в цьому місяці (пункт 2.8);
- газотранспортне підприємство має право обмежити або припинити транспортування газу замовнику або його споживачам згідно з договором та визначеним законодавством порядком пооб`єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення, у випадках, зокрема, недотримання замовником та/або його споживачами договору, у тому числі перевищення обсягу споживання природного газу понад закуплений обсяг за відповідний період (пункт 8.1);
- договір набирає чинності з 01.01.2015 та укладений на строк до 31.12.2015, а в частині проведення розрахунків за послуги - до їх повного здійснення. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 11.1).
4.2. 19.03.2015 між АТ "Укртрансгаз" (газотранспортне підприємство) та АТ "Одеський припортовий завод" (замовник) укладено додаткову угоду №1 до договору №1412000312 від 24.12.2014, за умовами якої сторони домовились про те, що з 01.04.2015 тариф на послуги на транспортування природного газу по магістральних трубопроводах для споживачів України, визначений постановою НКРЕ від 03.03.2015 №503 і складає 516,84 грн, в т.ч. ПДВ 86,14 грн, за 1000 куб.м.; дана додаткова угода набирає чинності з 01.04.2015.
4.3. 17.12.2015 між ПАТ "Укртрансгаз" (оператор) та ПАТ "Одеський припортовий завод" (замовник) укладено договір №1512001142 транспортування природного газу, відповідно до умов якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.
4.4. За умовами розділу 2 вказаного договору оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг. Послуги, які можуть бути надані змовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи; послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій; послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї. Обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу. Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.
4.5. В пунктах 9.1-9.5 договору №1512001142 встановлено, що у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до Кодексу. Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за визначеною в договорі формулою. Базова ціна газу визначається оператором відповідно до кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті. Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів. Розбіжності щодо вартості послуг балансування підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість послуг балансування, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 9.4. цього договору, визначається за даними оператора.
4.6. Відповідно до пунктів 17.1, 17.2 договору №1512001142 він набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.12.2015. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
4.7. 19.05.2016 ПАТ "Одеський припортовий завод" супровідним листом вих.№2026 подав позивачу місячну номінацію від 19.05.2016 №7 на здійснення транспортування природного газу у обсязі 100,000 тис.куб.м. Згідно з цією номінацією обсяг природного газу у червні 2016 року відповідач придбав у віртуальній точці газотранспортної системи від постачальника - ТОВ "Еско-Північ". Вказана номінація не містить інформації про спірний об`єм природного газу.
4.8. Згідно з наявним в матеріалах справи звітом АТ "Одесагаз" про фактичні обсяги розподілу газу по постачальниках за червень 2016 року, який є додатком до алокації за звітний місяць, у червні 2016 року відповідачем було фактично відібрано природний газ у обсязі 53 353,949 тис.куб.м. при підтвердженому обсязі номінацій - 100,000 тис.куб.м., в тому числі з мереж ПАТ "Укртрансгаз" в особі філії УМГ "Прикарпаттрансгаз" в обсязі 53 353,949 тис.куб.м.
4.9. Відповідно до акту наданих послуг з транспортування природного газу магістральними трубами від 30.06.2016 №06-16-1412000312 за договором від 24.12.2014 №1412000312 ПАТ "Укртрансгаз" в особі філії УМГ "Прикарпаттрансгаз" надало, а ПАТ "Одеський припортовий завод" отримало послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у червні 2016 року в обсязі 53353,949 тис.куб.м.
4.10. На підтвердження здійснення оплати наданих позивачем послуг транспортування природного газу в червні 2016 року відповідачем долучено до матеріалів справи відповідні платіжні доручення про здійснення оплати на загальну суму 25 238 552,04 грн.
4.11. З наявного у справі акту наданих послуг з розподілу природного газу від 30.06.2016 до договору №009136 вбачається, що відповідачем було прийнято у АТ "Одесагаз" послуги з розподілу природного газу у червні 2016 року в обсязі 53 353,949 тис.куб.м., що також підтверджується актом від 30.06.2016, складеним між відповідачем та АТ "Одесагаз".
4.12. Відповідачем не заперечується обставина щодо здійснення відбору природного газу у червні 2016 року в обсязі 53 353,949 тис.куб.м., водночас, при первісному розгляді справи відповідач наполягав на тому, що природний газ в обсязі 52 353,949 тис.куб.м., який не був підтверджений номінацією, був набутий відповідачем на підставі укладеного договору з ТОВ ГК "Укргаз", на підтвердження чого відповідачем було долучено до матеріалів справи:
- договори купівлі-продажу природного газу від 30.06.2016 №20/СН-248 та від 30.06.2016 №20/СН-249, укладені між ТОВ ГК "Укргаз" (продавець) та ПАТ "Одеський припортовий завод" (покупець), п.1.1. яких передбачає, що продавець зобов`язується передати у власність покупця природний газ, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ, в порядку та на умовах, визначених в договорі; додаткові угоди до цих договорів;
- договір доручення про надання брокерських послуг від 24.06.2016 №20/СН-242, укладений між ПП "Укрбізнесконсалтінг" (брокер) та АТ "Одеський припортовий завод" (клієнт) з додатками; довіреність від 04.05.2016; договір оренди біржового місця від 27.01.2016 №601271; протоколи проведення біржових торгів у формі електронного аукціону на Українській універсальній біржі від 30.06.2016; біржові свідоцтва.
4.13. В матеріалах справи наявні копії актів приймання-передачі природного газу від 30.06.2016 №163 та №173, підписані між ТОВ ГК "Укргаз" та АТ "Одеський припортовий завод", в яких значиться, що ТОВ ГК "Укргаз" передало, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 22 000,000 тис.куб.м. та 31 253,949 тис.куб.м. на підставі вищевказаних договорів купівлі-продажу природного газу.
4.14. Відповідачем було долучено до матеріалів справи копії тристоронніх актів прийому-передачі природного газу від 30.06.2016 №1, які містять підписи і печатки від ТОВ ГК "Укргаз" та АТ "Одеський припортовий завод" і в яких зазначено, що ТОВ ГК "Укргаз" передало, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 22 000,000 тис.куб.м. та 31253,949 тис.куб.м.; прийом-передача природного газу в газотранспортній системі здійснювалось у віртуальній точці, в якій відбувається передача природного газу. Водночас вказані акти не були підписані ПАТ "Укртрансгаз", що визнається сторонами.
4.15. В матеріалах справи наявний звіт замовника послуг транспортування - ТОВ ГК "Укргаз" про надходження та розподіл природного газу замовника послуг транспортування від 30.06.2016 №1, з якого вбачається, що у період з 01.06.2016 по 30.06.2016 обсяг природного газу, який був переданий ТОВ ГК "Укргаз" згідно підтверджених номінацій для відповідача у віртуальній точці, в якій відбувається передача природного газу, становить 0,000 тис.куб.м.
4.16. На підтвердження обставини щодо набуття права власності на спірний природний газ позивач надав суду договір про закупівлю природного газу від 30.05.2016 №1605001357-ВТВ, укладений між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та АТ "Укртрансгаз" (покупець), за умовами якого (пункти 1.1, 1.2) продавець зобов`язався передати у власність покупцеві у травні-грудні 2016 року природний газ, а покупець зобов`язався прийняти та оплатити газ на умовах договору. Газ, що передається за договором, використовується покупцем виключно для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та для забезпечення балансування.
4.17. Додатковою угодою №1 до договору було узгоджено ціну газу, починаючи з 01.06.2016 у розмірі 6724,80 грн з ПДВ. та об`єми газу, що передаються покупцю.
4.18. Згідно з пунктом 2.1 договору від 30.05.2016 №1605001357-ВТВ (в редакції Додаткової угоди №1) продавець зобов`язався передати у власність покупцеві у травні-грудні 2016 року газ в загальному обсязі 1779057,815 тис.куб.м. газу, у тому числі по місяцях та кварталах: квітень 2016 року - 0, травень 2016 року - 170000 тис.куб.м., червень 2016 року - 166000 тис.куб.м., липень 2016 року - 166000 тис.куб.м., серпень 2016 року - 186020 тис.куб.м., вересень 2016 року - 217009 тис.куб.м., жовтень 2016 року - 277000,350 тис.куб.м., листопад 2016 року - 287194,312 тис.куб.м., грудень 2016 року - 309834,153 тис.куб.м.
4.19. Відповідно до пункту 3.1 Договору продавець передає покупцю у загальному потоці імпортований газ (за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, газ ввезений на митну територію України ПАТ "НАК "Нафтогаз України" відповідно до його зовнішньоекономічних контрактів) у віртуальній точці виходу, в якій відбувається передача природного газу або в ПСГ. Газ, що передається продавцем покупцю за договором, пройшов митний контроль і випущений у вільне використання на митній території України. Право власності на газ переходить від продавця до покупця у віртуальній точці виходу, в якій відбувається передача природного газу або в ПСГ, після підписання актів приймання-передачі. Після переходу права власності на газ покупець несе всі ризики і приймає на себе всю відповідальність, пов`язану з правом власності на газ.
4.20. В пункті 3.3 Договору погоджено, що приймання-передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці продажу, оформлюється актом приймання-передачі газу.
4.21. На підставі актів приймання-передачі природного газу від 31.05.2016 та 30.06.2016, підписаних уповноваженими представниками продавця та покупця, підписи яких скріплено печатками, відповідно до договору від 30.05.2016 №1605001357-ВТВ АТ "НАК "Нафтогаз України" передало, а АТ "Укртрансгаз" прийняло імпортований природний газ за кодом згідно УКТЗЕД 2711 21 00 00, ввезений на митну територію України АТ "НАК "Нафтогаз України", для забезпечення власних виробничо-технологічних потреб, покриття витрат та виробничо-технологічних витрат: у травні 2016 року на загальну суму 595295240,63 грн (89674,506 тис.куб.м.), а в червні - на 485576281,92 грн (72206,799 тис.куб.м.).
4.22. Також у матеріалах справи наявні акти приймання-передачі до вищевказаного договору відповідно до яких НАК "Нафтогаз України" передав, а ПАТ "Укртрансгаз" прийняв імпортований природний газ, ввезений на митну територію України ПАТ "НАК "Нафтогаз України" для забезпечення балансування:
- у травні - від 31.05.2016 на обсяг газу 20155,304 тис. куб. м. на суму 133798970,08 грн,
- червні - від 30.06.2016 на обсяг газу 75266,749 тис. куб. м. на суму 506153833,68 грн.
У всіх актах зазначено, що передача-приймання природного газу здійснюється в підземних сховищах газу ПАТ "Укртрансгаз".
4.23. Згідно до вказаних актів ціну визначено, з урахуванням додаткової угоди, у травні - у сумі 5532 грн та у червні - 5604 грн - за куб.м без ПДВ, тобто з ПДВ: 6638,4 грн та 6724,8 грн, відповідно.
4.24. Позивач на підставі договору транспортування природного газу від 17.12.2015 №1512001142 здійснив розрахунок вартості послуг балансування природного газу, наданих відповідачу в червні 2016 року на підставі даних про негативний місячний небаланс - 53253,949 тис.куб.м., згідно з яким вартість послуг балансування за червень 2016 року позивачем була визначена у розмірі 434040985,93 грн (за базовою ціною 5604 грн за куб.м без ПДВ, 6724,8 грн з ПДВ, враховуючи вартість відбору природного газу та коефіцієнт компенсації 1,2). Вказаний розрахунок разом з одностороннім актом надання послуг балансування обсягів природного газу від 30.06.2016 №06-16-1512001142-Баланс та рахунком позивачем було направлено на адресу відповідача супровідним листом від 15.07.2016 №10085/12.
4.25. Відповідач, визначену позивачем вартість наданих у червні 2016 року послуг балансування обсягів природного газу за Договором від 17.12.2015 №1512001142 в розмірі 434040985,93 грн не сплатив, що стало підставою для звернення позивача до господарського суду з відповідним позовом, який розглядався в межах справи №916/2090/16.
4.26. Водночас, в межах справи №916/2090/16 відповідачем було заявлено зустрічний позов про визнання недійсним договору транспортування природного газу від 17.12.2015 №1512001142.
4.27. Рішенням Господарського суду Одеської області від 22.10.2018 у справі №916/2090/16 позов АТ "Укртрансгаз" задоволено частково, у задоволенні зустрічного позову АТ "Одеський припортовий завод" було відмовлено.
4.28. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.03.2019 у справі №916/2090/16, яка залишена без змін постановою Верховного Суду від 25.06.2019, рішення суду першої інстанції в частині часткового задоволення позову АТ "Укртрансгаз" було скасовано та відмовлено у задоволенні первісного позову.
4.29. Оскільки в межах справи №916/2090/16 договір транспортування природного газу від 17.12.2015 №1512001142 визнано неукладеним, позивач вважає, що правові підстави для врегулювання небалансу, внаслідок відбору відповідачем з газотранспортної системи спірного газу у червні 2016 року, відсутні, а тому відібраний відповідачем природний газ у більшому обсязі, ніж було підтверджено номінацією, є таким, що безпідставно отриманий відповідачем з обсягів природного газу позивача та підлягає поверненню.
4.30. Згідно з пунктом 11.1 Договору № 1412000312 від 24.12.2014 договір набирає чинності з 01.01.2015 та укладається на строк до 31.12.2015, в частині проведення розрахунків за послуги до їх повного виконання. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
4.31. Листом № 6042/12-01 від 23.12.2015 Філія "УМГ "Прикарпаттрансгаз" повідомила ПАТ "Одеський припортовий завод", що оскільки заяв про припинення не було договір № 1412000312 від 24.12.2014, вважається діючим на період з 01.01.2016 по 31.12.2016.
4.32. Існування договірних відносин щодо послуги з балансування обсягів природного газу за червень 2016 року також підтверджується листом ПАТ "Укртрансгаз" № 10085/12 від 15.07.2016 та Актом № 206-16-1512001142 від 30.06.2016 надання послуг балансування обсягів природного газу.
4.33. Приймаючи до уваги факт обізнаності позивача щодо дій відповідача з відбору у червні 2016 року газу понад узгоджені номінації, відсутні підстави для застосування до зазначених правовідносин положення глави 83 ЦК України.
4.34. Зміст пункту 6.3.9. Договору № 1412000312 від 24.12.2014 дозволяє стверджувати, що обов?язок з врегулювання небалансу (позитивного та негативного) покладено на ПАТ "Одеський припортовий завод", а не на позивача, натомість надання позивачем послуг балансування обсягів природного газу станом на червень 2016 року до предмету договору №1412000312 від 24.12.2014 не входить.
4.35. Самі послуги балансування у спірному сенсі були запроваджені новим Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2493 від 30.09.2015, який на момент укладення договору №1412000312 від 24.12.2014 ще не був прийнятий та не набрав законної сили.
4.36. Умовами Договору № 1412000312 від 24.12.2014, зокрема пунктом 6.3.9, передбачено, що у разі відбору споживачами ПАТ "Одеський припортовий завод" в поточному місяці обсягів газу більше, ніж обсяг надходження газу ПАТ "Одеський припортовий завод" до магістральних трубопроводів, що і мало місце у даному випадку, останній до дванадцятого числа місяця, наступного за звітним, зобов`язаний провести закупівлю газу та документально оформити таку закупівлю або здійснити відбір газу з ПГС, який йому належить, у тому числі страхового запасу, та документально оформити такий відбір на умовах договору зберігання газу в обсязі, достатньому для покриття різниці між обсягом надходження газу замовника і обсягом газу, поставленого споживачам.
4.37. Доводи відповідача щодо дотримання ним вказаного обов`язку та закупівлі природного газу на підставі правочинів з ТОВ ГК "Укргаз" не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи, враховуючи, зокрема, відомості, викладені ТОВ ГК "Укргаз" у звіті про надходження та розподіл природного газу замовника послуг транспортування за червень 2016 року, а також неузгодження АТ "Укртрансгаз" актів приймання-передачі природного газу, що також було встановлено судом при розгляді справи №916/2090/16.
4.38. Недотримання відповідачем обов`язку, покладеного на нього умовами договору, зумовило необхідність вчинення позивачем дій, направлених на балансування газотранспортної системи, та відповідно факт понесення ним відповідних збитків.
4.39. Правовідносини, які виникли між сторонами у цій справі, є за своїм змістом деліктними, а не кондикційними.
4.40. Оскільки положення договору №1412000312 від 24.12.2014, згідно з яким надавались послуги транспортування природного газу магістральними трубопроводами і який діяв станом на час виникнення спірних правовідносин, визначають лише порядок самостійного врегулювання замовником негативного балансу - шляхом додаткової закупівлі природного газу, що не було зроблено відповідачем, означене свідчить про допущення останнім господарського правопорушення, тобто про наявність протиправної поведінки.
4.41. Збитки позивача, що зумовлені цією поведінкою, складають вартість природного газу, сплачену за придбання спірного обсягу газу для проведення балансування системи на підставі договору від 30.05.2016 про закупівлю природного газу №1605001357-ВТВ, який укладений між ним та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" у розмірі 358122156,24 грн (вартість газу згідно з актами приймання-передачі від 31.05.2016 до вищевказаного договору у сумі 6724,8 грн з ПДВ*53253,949 тис.куб.м.).
4.42. Вартість відбору природного газу та коефіцієнт компенсації 1,2, що були визначені у розрахунку витрат на балансування не можуть бути враховані судом при визначенні розміру збитків, оскільки законодавчий акт у сфері відносин з функціонування газотранспортної системи України імперативно визначає можливість здійснення послуг балансування, як складової послуги транспортування природного газу, виключно на підставі договору.
4.43. До складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, відносяться додаткові витрати (вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною, застосування вартості газу станом на момент розгляду справи, а не на момент понесення збитків - червень 2016 є неправомірним.
4.44. Відсутність вини відповідача у заподіянні збитків ним не доведена, натомість чинним законодавством закріплена презумпція вини особи, яка порушила зобов`язання.
4.45. Доводи відповідача щодо застосування строку позовної давності суди відхилили, вказавши про те, що з урахуванням положень п.6.3.9 п.6.3 договору, перебіг строку позовної давності розпочався 13.07.2016, а позовну заяву скеровано до суду 03.06.2019, тобто в межах трирічного строку.
5. Стислий зміст вимог касаційної скарги
5.1. АТ "Укртрансгаз" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просило скасувати постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.10.2023 та рішення Господарського суду Одеської області від 18.01.2023 в частині відмови у позові щодо стягнення коштів, постановити в цій частині нове рішення про задоволення вимог позивача, а в решті оскаржувані судові рішення залишити без змін.
6. Узагальнені доводи касаційної скарги
6.1. Суди першої та апеляційної інстанцій не застосували положення частини 3 статті 623 Цивільного кодексу (далі - ЦК) України, яка підлягала застосуванню. Крім того, застосування наведеної норми у системному зв`язку з положеннями частини сьомої статті 22 Закону України "Про ринок природного газу", пунктів 1 та 5 глави 4, пункту 2 глави 5 Розділу XIV Кодексу Газотранспортної системи, має безпосереднє значення для правильного вирішення спору про відшкодування позивачу збитків, що зумовлює необхідність в формуванні висновку Верховного Суду для застосування зазначених норм матеріального права у спірних правовідносинах.
6.2. Судами попередніх інстанцій порушено статті 2, 7, 11, 13, 42, 73-80, 86, 236, 237, 238 ГПК України, оскільки суди не дослідили зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, зокрема щодо розміру завданих збитків та правомірності застосування ринкової ціни газу, в результаті чого ухвалено незаконне судове рішення у справі в частині відмови у стягненні заявленої позивачем суми коштів.
7. Касаційне провадження
7.1. 14.11.2023 АТ "Одеський припортовий завод" та АТ "Укртрансгаз" звернулися до Верховного Суду з касаційними скаргами на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.10.2023 та рішення Господарського суду Одеської області від 18.01.2023 по справі № 916/1577/19.
7.2. Ухвалою Верховного Суду від 30.11.2023 касаційну скаргу АТ "Одеський припортовий завод" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.10.2023 та рішення Господарського суду Одеської області від 18.01.2023 у цій справі залишено без руху, надано строк на усунення недоліків касаційної скарги шляхом здійснення сплати судового збору.
7.3. Зважаючи на невиконання вимог вищезгаданої ухвали Суду, касаційну скаргу АТ "Одеський припортовий завод" повернуто без розгляду скаржникові ухвалою від 14.12.2023.
7.4. Ухвалою Верховного Суду від 14.12.2023 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою АТ "Укртрансгаз" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.10.2023 та рішення Господарського суду Одеської області від 18.01.2023 в частині відмови у стягненні вартості безпідставно набутого майна, призначено її до розгляду в судовому засіданні на 23.01.2024 - 15:15.
7.5. У зв`язку з тривалою повітряною тривогою судове засідання, призначене на 23.01.2024, не відбулося.