ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 квітня 2024 року
м. Київ
cправа № 924/710/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Ємця А. А. (головуючого), Бенедисюка І. М., Жайворонок Т. Є.,
за участю секретаря судового засідання Рєзнік А.В.,
представників:
позивача за первісним позовом - не з`явився,
відповідача за первісним позовом - Семченко Г. С.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Теофіпольської селищної ради (далі - Селищна рада, відповідач)
на рішення Господарського суду Хмельницької області від 25.10.2023 (суддя Муха М. Є.)
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 07.02.2024 (головуючий - суддя Грязнов В. В., судді: Павлюк І. Ю., Розізнана І. В.)
у справі № 924/710/23
за позовом фізичної особи - підприємця Балаєва Андрія Вікторовича (далі - ФОП Балаєв А. В., позивач)
до Селищної ради
про стягнення 470 399 грн заборгованості
та за зустрічним позовом Селищної ради
до ФОП Балаєва А. Б.
про розірвання договору про закупівлю товару від 23.12.2022 № 1278 та зобов`язання повернути товар.
ВСТУП
Спір у справі за первісним позовом виник щодо наявності / відсутності підстав для стягнення заборгованості з розрахунків за поставлений товар згідно з умовами договору про закупівлю товару, укладеного сторонами, та, відповідно, наявність / відсутність підстав для розірвання договору про закупівлю товару та зобов`язання повернути товар за зустрічним позовом.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. ФОП Балаєв А. А. звернувся до суду з позовом про стягнення 470 399 грн заборгованості, яка виникла у зв`язку з неналежним виконанням Селищною радою зобов`язань за договором про закупівлю товару від 23.12.2022 № 1278 (далі - Договір № 1278) у частині оплати отриманого товару.
2. Селищна рада звернулася до суду із зустрічним позовом у справі про розірвання Договору № 1278 та зобов`язання ФОП Балаєва А. В. забрати товар - дизельні генератори VOGLER у кількості 4 шт. Зустрічний позов мотивований тим, що мала місце поставка товару, технічні характеристики якого не відповідають інформації, зазначеній в первинних документах, раніше встановленого додатковою угодою строку та за відсутності бюджетного асигнування Ради на вказаний товар, у зв`язку з чим Селищна рада просила розірвати Договір № 1278 за згодою сторін.
Короткий зміст рішень суду першої та апеляційної інстанцій
3. Господарський суд Хмельницької області рішенням від 25.10.2023, залишеним без змін у постанові Північно-західного апеляційного господарського суду від 07.02.2024, первісний позов задовольнив повністю. Стягнув із Селищної ради на користь ФОП Балаєва А. А. 470 399 грн боргу, 7 055,99 грн витрат зі сплати судового збору. У задоволені зустрічного позову відмовив.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
4. Не погоджуючись із судовими рішеннями попередніх інстанцій, Селищна рада звернулася до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Хмельницької області від 25.10.2023 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 07.02.2024 скасувати та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні первісного позову та задоволенні зустрічного позову.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
5. Із посиланням на пункт 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) скаржник зазначає про відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування: частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - ЗУ "Про публічні закупівлі") у питанні, чи буде вважатися зміною істотних умов договору здійснення поставки продавцем не у спосіб, визначений сторонами у договорі, з урахуванням специфіки поставки, що склалася у цій справі; статей 651, 655, 692 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) у питанні прийняття товару та його оплати у випадку, якщо товарно-транспортна, видаткова накладна та акт приймання-передачі не підписані замовником, та можливості в подальшому розірвати цей договір з підстав істотного порушення його умов.
Позиція інших учасників справи
6. ФОП Балаєв А. А. правом на подання письмового відзиву на касаційну скаргу, передбаченим статтею 295 ГПК України, не скористався.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
7. На сайті prozorro.gov.ua 15.12.2022 Селищна рада розмістила оголошення про намір закупити 4 дизельних генератора 4,8 кВт, 3 фази (220/380В) на загальну суму 470 400 грн.
8. Відповідно до інформації в оголошенні предметом закупівлі є товари за класифікатором та відповідним кодом: ДК 021:2015:31120000-3 генератори; поставка здійснюється за вказаною замовником адресою; оплата за поставлений товар здійснюється в безготівковій формі шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок постачальника на підставі видаткових накладних; в описі окремої частини предмета закупівлі вказано - 4 шт. дизельних генератора 4,8 кВт, 3 фази (220/380В), які необхідно поставити за адресою місця знаходження відповідача в строк до 31.12.2022.
9. У технічних характеристиках предмета закупівлі зазначено: тип генератора - дизельний; кількість фаз - 3 фази (220/380В); тип двигуна - 4-тактний; номінальна потужність - від 4,8 до 5 кВт; напруга можливі значення - 220/380В та 380В; максимальна потужність - 5,5 кВт; обсяг паливного бака - від 12 л; витрати палива - від 1,4 до 3 л/год; відповідність ДСТУ - так; тип запуску - електростартер; вид палива - дизпаливо; режим роботи - резервне джерело струму; тип установки - портативні (переносні); охолодження двигуна - повітряне; автоматика - так; гарантія - від 12 місяців.
10. За результатами проведення тендера переможцем визнано ФОП Балаєва А. В.
11. У матеріалах справи підтверджено, що 23.12.2023 між Селищною радою (замовником) та ФОП Балаєвим А. В. (постачальником) укладено Договір № 1278, відповідно до розділу 1 якого постачальник зобов`язується до 31.12.2022 поставити замовнику товар, зазначений у Специфікації, а замовник - прийняти та оплатити такий товар. Найменування товару: генератори дизельні 4,8 кВт, 3 фази (220/380В), код ДК 021:2015: 31120000-3 Генератори. Товар постачається з технічними характеристиками та технічним станом, придатним до використання за призначенням. Кількість товарів 4 од. згідно із Специфікацією (додаток № 1 до Договору). Обсяги закупівлі товарів можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків. Фінансування здійснюється за рахунок коштів місцевого бюджету.
12. Відповідно до розділу 2 Договору товар цілком укомплектовується відповідно до комплектувальної відомості, відповідає ствердженим стандартам України та/або технічним умовам підприємства-виробника, затвердженими на цю продукцію. Постачальник гарантує нормальну якість та експлуатацію товару та надає гарантію на товар строком не менше 12 місяців.
13. Сума, визначена у Договорі, становить 470 399 грн без ПДВ. Сума цього Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін. Сума на товар встановлюється в національній грошовій одиниці України. Сума цього Договору включає вартість доставки та розвантаження товару.
14. За умовами розділу 4 Договору оплата за товар проводиться за фактом поставки протягом 10 банківських днів з моменту отримання товару. Оплату Замовник здійснює повністю. Оплата вважається здійсненою з дати зарахування відповідної суми грошових коштів на поточний рахунок Постачальника. Всі розрахунки за Договором проводяться у безготівковій формі на підставі рахунків-фактур, видаткових накладних.
15. У розділі 5 Договору визначено, що строк поставки товару - до 31.12.2022. Місце поставки товарів: 30602, Україна, Хмельницька область, смт Теофіполь, вул. Небесної Сотні, 19. Зобов`язання постачальника щодо поставки товару вважаються виконаними у повному обсязі з моменту передачі товару у власність замовника. В момент передачі товару постачальник передає замовнику видаткову накладну. Замовник має право пред`явити претензію постачальнику за кількістю та якістю товару. Претензія готується і подається у письмовій формі та пред`являється постачальнику: за кількістю - у день прийняття-передачі товару, за якістю - в будь-який момент впродовж дії цього Договору.
16. Договір набирає чинності з дати підписання та діє до 31.12.2022, але в будь-якому випадку - до повного виконання сторонами своїх обов`язків.
17. У розділі 11 Договору сторони погодили, що у вартість товару включаються витрати на його доставку, навантаження та розвантаження. Істотні умови цього договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених діючим законодавством, у тому числі частиною п`ятою статті 41 ЗУ "Про публічні закупівлі" (зі змінами). Сторони дійшли до взаємної згоди, що відповідно до ЦК України, Господарською кодексу України (далі - ГК України) та ЗУ "Про публічні закупівлі" істотними (основними) умовами договору є: предмет договору; якість товару; сума, що визначена у договорі, в тому числі ціна за одиницю; порядок здійснення оплати; місце та строк поставки товарів; строк дії договору.
18. Зміна істотних (основних) умов договору може здійснюватися за згодою сторін у випадках, передбачених у частині п`ятій статті 41 ЗУ "Про публічні закупівлі", про що укладається відповідна додаткова угода, яка оприлюднюється відповідно до вимог статті 10 ЗУ "Про публічні закупівлі".
19. Інші зміни, що не стосуються істотних (основних) умов договору, згідно ЦК України, ГК України та ЗУ "Про публічні закупівлі" вносяться шляхом укладання додаткової угоди без оприлюднення таких змін відповідно до вимог статті 10 ЗУ "Про публічні закупівлі".
20. Договір підписали представники сторін та скріпили печатками.
21. У додатку № 1 до Договору № 1278 сторони погодили Специфікацію на закупівлю товару "Код ДК 021:2015:311200000-3: Генератори" (генератор дизельний), зокрема генератори дизельні 4.8 кВт, 3 фази (220/380В), у кількості 4 шт., ціна за одиницю 117 599,75 грн, загальною вартістю 470 399 грн.
22. У подальшому згідно з додатковою угодою від 30.12.2022 № 1 до Договору № 1278 сторони погодили продовжити (змінити строки поставки товару) до 01.02.2023.
23. ФОП Балаєв А. В. оформив рахунок на оплату № 1278 та видаткову накладну № 1278 на генератори дизельні 4,8 кВт, 3 фази (220/380В), у кількості 4 шт. на загальну суму 470 399 грн з ПДВ.
24. Натомість 02.03.2023 Селищна рада у листі повідомила ФОП Балаєва А. В. про неможливість провести оплату вказаного товару через закінчення бюджетного року згідно з Регламентом Державної казначейської служби відповідно до статті 57 Бюджетного кодексу України та зважаючи, що документ на оплату (накладна) був наданий замовнику 30.12.2022. Між тим замовник повідомив, що з початку 2023 року відкрився новий бюджетний період і коштів на закупівлю генераторів у 2023 році не передбачено. Підприємцеві запропоновано зменшити ціни на товар згідно з ринковими у 2023 році шляхом підписання додаткової угоди або розірвати договір і повернути товар.
25. ФОП Балаєв А. В 29.03.2023 надіслав Селищній раді лист з проханням сплатити борг у сумі 470 399 грн за поставлені генератори протягом 15 календарних днів з моменту його отримання.
26. У відповідь на лист постачальника Селищна рада направила лист від 20.04.2023 № 734/02-39, зазначивши, що згідно з пунктом 1.2. укладеного Договору № 1278, найменування товару: генератори дизельні 4.8 кВт, 3 фази (220/380В), код ДК 021:2015:31120000-3 Генератори. Товар постачається з технічними характеристиками у стані, придатному до використання за призначенням. Між тим сторони 30.12.2022 підписали додаткову угоду № 1, згідно з якою продовжено дію поставки за вказаним Договором до 01.02.2023. Крім того, порушуючи умови Додаткової угоди щодо строку поставки та пункт 5.2. Договору, щодо місця поставки товару: смт Теофіполь, вул. Небесної Сотні, 19, ФОП Балаєв А. В. направив генератори Новою поштою в смт Теофіполь. Зазначено, що переданий Новою поштою товар та документи до нього не відповідають умовам Договору, а видаткова накладна № 1278 (без дати) не підлягає підписанню, оскільки під час огляду поставлених генераторів виявлено їх невідповідність технічним характеристикам, які були обумовлені в тендерній документації та в Договорі, а саме: номінальна потужність поставлених дизельних генераторів 5,5 кВт, проте відповідно умов Договору продавець зобов`язався поставити дизельні генератори з номінальною потужністю 4,8 кВт. Також номінальна напруга, передбачена умовами Договору та вказана у видатковій накладній № 1278, становить 220/380В, а на переданих генераторах номінальна напруга 230/400В.
27. З огляду на встановлені недоліки Селищна рада повідомила постачальнику, що не може прийняти товар, який не відповідає умовам Договору № 1278 та підписаній первинній документації, у зв`язку з чим просила прибути постачальника 25.04.2023 об 11:00 за адресою Хмельницька обл., смт Теофіполь, вул. Небесної Сотні, 19, для складення акта про невідповідність переданого товару умовам Договору № 1278 та акта повернення товару. Додатково повідомлено, що технічне використання товару не здійснювалося.
28. Пізніше, 25.04.2023, працівники Селищної ради без участі ФОП Балаєва А. В. склали акт про невідповідність товару Договору № 1278, згідно з яким відповідно до документів постачальника та замовника найменування та характеристики товару зазначалися як генератори дизельні 4,8 кВт, 3 фази (220/380В), кількість 4 шт., загальною вартістю 470 399 грн. Натомість фактично поставлено генератори дизельні 5,5 кВт, 3 фази (230/400В), у кількості 4 шт., загальною вартістю 470 399 грн. У процесі огляду товару виявлено, що його технічні характеристики не відповідають умовам Договору та тендерній документації, а саме: номінальна потужність поставлених дизельних генераторів 5,5 кВт, замість заявлених в умовах договору та вказаних у видатковій накладній 4,8 кВт; номінальна напруга, передбачена умовами Договору та вказана у видатковій накладній № 1278, становить 220/380В, а на переданих генераторах 230/400В.
29. Селищна рада 31.05.2023 направила ФОП Балаєву А. В. вимогу (№ 950/02-39), в якій повідомила останнього про неприйняття товару та його невикористання у зв`язку з поставкою дизельних генераторів, які не відповідають характеристикам, заявленим в умовах Договору. Позивачу запропоновано розірвати Договір № 1278 та забрати не прийняті Селищною радою вказані вище дизельні генератори, які знаходяться за адресою: смт Теофіполь, вул. Небесної Сотні, 19 . До вимоги додано проєкт додаткової угоди № 2 про розірвання Договору № 1278.
30. У відповіді на зазначену вимогу постачальник згідно з листом від 10.06.2023 № 1274/3 повідомив, що він поставив генератори відповідно до технічних показників предмета закупівлі, істотних умов договору він не порушив, а тому відсутні підстави для розірвання Договору № 1278.
31. Оскільки Селищна рада у добровільному порядку вартість товару не сплатила, ФОП Балаєв А. В. звернувся із вказаним позовом до суду.
32. Задовольняючи первісний позов та відмовляючи у задоволенні зустрічного позову, суди виходили з того, що:
- у матеріалах справи підтверджено отримання Селищною радою товару, зокрема генераторів дизельних 5,5 кВт, 3 фази (230/400В), у кількості 4 шт. на суму 470 399 грн через службу доставки "Нова пошта" без зауважень та заперечень щодо невідповідності товару заявленим у Договорі характеристикам;
- Селищна рада не була позбавлена права відмовитися від отримання товару, однак своїм правом не скористалася.
33. У задоволенні зустрічного позову суди відмовили через необґрунтованість та недоведеність обставин порушення постачальником істотних умов Договору № 1278, а також через доведення постачальником обставин повного виконання вказаного договору зі свого боку.
34. Суди зазначили, що ФОП Балаєв А. В. поставив товар, потужніший за характеристиками, в межах суми, заявленої в тендерній пропозиції та відповідно до визначеної у Договорі № 1278.
35. Суди виснували, що зазначені генератори прийняті Селищною радою без будь-яких зауважень та заперечень, доказів відмови від товару покупець не надав, претензії та акти щодо наявності неякісного товару при прийманні-передачі товару, обов`язковість складання яких передбачена у розділі 5 Договору № 1278 та пунктах 16, 19- 20 Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання за якістю від 25.04.1966 № П-7 (далі - Інструкція № П-7), у строки, визначені умовами зазначеної угоди та Інструкції № 7, відсутні. Тобто покупець прийняв поставлений йому товар без жодних заперечень.
36. Суди також спростували твердження скаржника про неотримання видаткової накладної на зазначені генератори, оскільки 25.04.2023 працівники Селищної ради в односторонньому порядку склали акт про невідповідність товару за Договором № 1278, де зазначили місце приймання товару: смт Теофіполь, вул. Небесної Сотні, 19, а також підтвердили, що товар поставлений згідно з видатковою накладною № 1278, транспортною накладною перевізника "Нова пошта", тобто фактично поставлено генератори дизельні 5,5 кВт, 3 фази (230/400В), у кількості 4 шт. та на суму 470 399 грн.