ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 березня 2024 року
м. Київ
cправа № 920/475/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Волковицька Н. О. - головуючий, Краснов Є. В., Могил С. К.,
секретар судового засідання - Мельникова Л. В.,
розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз Біоенергія-Т"
на рішення Господарського суду Сумської області від 20.09.2023 (суддя Резніченко О. Ю.) та постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2023 (Андрієнко В. В. - головуючий, судді Буравльов С. І., Шапран В. В.) у справі
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Джі Ес Сервіс"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз Біоенергія-Т"
про визнання укладеними додаткових угод,
(у судове засідання з`явилися представники: позивача - Кравченко Р. М., відповідача - Мельніченко Т. С., Ільмухіна Т. Ф.),
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст і підстави позовних вимог
1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Джі Ес Сервіс" (далі - ТОВ "Джі Ес Сервіс") звернулося до Господарського суду Сумської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз Біоенергія-Т" (далі - ТОВ "Нафтогаз Біоенергія-Т") про визнання укладеними додаткових угод №5 та №6 від 30.03.2023 до договору на виконання робіт під ключ №27-07/22 від 27.07.2022 у редакції, викладеній у позовній заяві.
Позов аргументований тим, що ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" своєчасно виконало комплекс робіт та надало супутні таким роботам послуги по створенню та введенню до експлуатації об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), відповідно до вимог Технічного завдання, однак, у зв`язку із істотною зміною обставин, що не залежали від волі ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС", передбачити які не вдавалось можливим, зокрема, зміною місця будівництва, зростанням вартості будівництва об`єкту в цілому в результаті збільшення курсу валют, що призвело до збільшення ціни на метал, обладнання, матеріали, роботи, паливо тощо, виконання робіт в три зміни (нічний час), використання дизель-генератора цілодобово в зв`язку з аварійними відключеннями постачання електричної енергії в наслідок постійний обстрілів (бомбардуванням) в період з жовтня 2022 по січень 2023 року, відбулося збільшення вартості будівництва Об`єкту у межах затвердженого ТОВ "Нафтогаз Біоенергія - Т" кошторису будівництва. ТОВ "Нафтогаз Біоенергія - Т" заперечує збільшення вартості будівництва Об`єкта та відмовляється підписувати Додаткову угоду № 5 до Договору № 27-07/22 та Додаткову угоду № 6 до Договору № 27-07/22, не зважаючи на затвердження 18 січня 2023 року. Проектної документації (Стадія Р. Коригування), складовою частиною якої є кошторисна документація (2 книги), та передання її в роботу ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС", що відповідно до ч. 1 ст. 844 Цивільного кодексу України дає підстави з вказаної дати (18.01.2023) вважати Проектну документацію (Стадія Р. Коригування), складовою частиною якої є кошторисна документація (2 книги), частиною Договору № 27-07/22.
Неукладення вказаних додаткових угод спричиняє фінансові втрати ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС".
2. Фактичні обставини справи, встановлені судами
2.1. Як установили суди попередніх інстанцій і свідчать матеріали справи, 27.07.2022 між позивачем і ТОВ "Нафтогаз Біоенергія Охтирка" (змінено назву на ТОВ "Нафтогаз Біоенергія-Т") укладено договір на виконання робіт "під ключ" №27-07/22 (далі - "договір "під ключ"). Договір укладено за результатами відбору у межах комерційної закупівлі "Комплекс робіт по створенню та введенню до експлуатації об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2) (ДК 021:2015:45220000-5 Інженерні та будівельні роботи), оголошеної учасником ТОВ "Нафтогаз Біоенергія Охтирка".
Відповідно до п. 1.1. Договору "під ключ" Замовник доручає, а Генпідрядник зобов`язується на свій ризик, своїми силами і засобами, а також необхідними матеріалами виконати комплекс робіт та надати супутні таким роботам послуги по створенню та введенню до експлуатації об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), відповідно до вимог Технічного завдання, в тому числі, але не обмежуючись:
- розробити Проектну документацію (стадії П та Р) по Об`єкту будівництва, забезпечити проходження експертизи та отримання позитивного експертного звіту Проектної документації, в тому числі проектних рішень і кошторисної частини та передати у власність Замовника Проектну документацію в обсягах та порядку, передбаченими цим Договором;
- здійснити поставку Комплексу Обладнання відповідної якості та передати його у власність Замовнику, на умовах передбачених цим Договором;
- відповідно до умов цього Договору та Проектної Документації, розробленої Генпідрядником та затвердженої Замовником, чинного містобудівного законодавства України, діючих будівельних норм, стандартів і правил та в обумовлені Договором строки виконати Роботи з будівництва Об`єкту будівництва та передати його Замовнику за Актом приймання-передачі Об`єкту будівництва;
- відповідно до умов цього Договору та чинного законодавства України, надати послуги авторського нагляду за будівництвом Об`єкту будівництва;
- надати Супутні послуги стосовно супроводу та оформлення Замовником законного права користування Земельною ділянкою, Дозвільної документації Замовника, у тому числі вихідних даних для проектування (містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки (МУО), технічних умов, завдання на проектування), дозволу на виконання будівельних робіт, паспорту Об`єкту будівництва. Сертифікату про прийняття об`єкту в експлуатацію, права власності на Об`єкт будівництва, у порядку та випадках, визначених чинним законодавством України, отримання технічних умов на приєднання Об`єкту будівництва до електричної і теплової мережі, водопостачання, водовідведення, газопостачання, оформлення процедури оцінки впливу на довкілля (за необхідності), здійснювати підготовку проектів звернень, заяв та інших документів, необхідних для належного надання послуг за цим Договором та виконувати інші дії, які передбачають та необхідні для здійснення належного будівництва Об`єкту будівництва за цим Договором тощо, а Замовник зобов`язується прийняти й оплатити належним чином фактично виконані Роботи, надані Супутні послуги та поставлене Обладнання, відповідно до умов цього Договору.
Згідно з п. 1.3. Договору № 27-07/22 обсяг, перелік і зміст комплексу Робіт та Супутніх послуг, які є предметом цього Договору, визначаються у Технічному завданні, яке є Додатком № і до цього Договору. Перелік Обладнання та технічні вимоги до нього визначені у Технічному завданні.
Відповідно до п. 1.4. Договору № 27-07/22 обсяг, перелік та зміст Робіт можуть бути змінені тільки за згодою Сторін, що оформлюється відповідною додатковою угодою до цього Договору.
Місцем виконання робіт є м. Охтирка, Сумська обл., Україна (п. 2.4. Договору № 27-07/22).
Відповідно до пп. 3.1.11. Договору № 27-07/22 для здійснення авторського та технічного нагляду і контролю за виконанням Будівельних робіт Генпідрядник зобов`язаний на вимогу Замовника чи осіб, які відповідно до договорів здійснюють авторський та технічний нагляд, надавати необхідну інформацію та документи, а також допускати до виконання покладених на таких осіб обов`язків відповідно до умов цього Договору.
Згідно з пп. 3.1.12. Договору № 27-07/22 технічний нагляд і контроль за виконанням Будівельних робіт здійснюється Замовником наступним чином, зокрема, проведенням перевірки відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисної документації.
Відповідно до пп. 3.2.1. Генпідрядник приступає до робіт після підписання Договору.
Замовник зобов`язується своєчасно і в повному обсязі надати Генпідряднику достовірні вихідні дані (з оформленням відповідного письмового документу), необхідні для виконання Робіт, надання Супутніх послуг чи виготовлення (розробки) Проектної документації (п. 3.2.2. Договору № 27-07/22).
Згідно пп. 3.2.3 Договору № 27-07/22 Генпідрядник при виконанні Робіт та наданні Супутніх послуг, в тому числі авторського нагляду, забезпечує:
- відповідність діючим нормативним документам;
- відповідність проектних рішень вихідним даним та дозвільним документам;
- експлуатаційну надійність та безпечність Об`єкту будівництва:
- відсутність у Обладнання недоліків, дефектів, будь-яких претензій та/або вимог з боку третіх осіб, гарантує, що Обладнання не знаходиться в заставі (в тому числі податковій), а також не існує судових та/або будь-яких інших обмежень по відношенню до Обладнання, які перешкоджають виконанню Договору та подальшому використанню Об`єкта будівництва відповідно до його призначення. Відсутність вказаних в даному пункті правових та інших обтяжень та обмежень по відношенню до Обладнання є істотною умовою Договору.
Відповідно до пп. 3.4.3. Договору № 27-07/22 для виконання Робіт за цим Договором, Генеральний підрядник зобов`язаний здійснити поставку Обладнання за адресою: 42704, Сумська обл., м. Охтирка, вул. Снайпера, 13, згідно переліку Обладнання, визначеного у Протоколі погодження комерційної договірної ціни, який є Додатком № 4 до цього Договору та його невід`ємною частиною. Генпідрядник повинен узгодити із Замовником у письмовому вигляді перелік партій Обладнання, які плануються придбаватись та постачатись відповідно до умов цього Договору.
Згідно з пп. 3.4.4. Договору № 27-07/2022 Обладнання, погоджене з Замовником у порядку, визначеному п. 3.4.3, поставляється Генпідрядником на Будівельний майданчик, про що Генпідрядник попереджає Замовника за 5 (п`ять) робочих днів у письмовій формі з зазначенням переліку та кількості Обладнання. Постачання Обладнання Генпідрядник може здійснювати партіями, дотримуючись при цьому строку постачання всіх партій Обладнання, визначеного Графіком виконання Робіт за цим Договором. Ризик випадкового знищення та/або пошкодження Обладнання та відповідальність за транспортування, розмитнення, страхування тощо Обладнання покладається на Генпідрядника до моменту переходу права власності до Замовника, згідно п. 3.4.5. цього Договору.
На виконання умов пп. 3.4.3. та пп. 3.4.4. Договору № 27-07/2022 ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" здійснило поставку Обладнання на загальну суму 557 913 855,75 грн 75 коп., що підтверджується актами приймання-передачі обладнання №1 від 06.09.2022, №2 від 01.11.2022, №3 - №5 від 18.11.2022, підписаними Сторонами.
Згідно з п.п. 7.1., 7.2. Договору № 27-07/22 Ціна Договору (загальна вартість Робіт, поставки Обладнання та Супутніх послуг) становить 543 310 067 грн 50 коп., крім того ПДВ (20%) 108 662 013 грн 50 коп., всього з ПДВ (20%) - 651972 081 грн 00 коп., визначається комерційною договірною ціною, яка затверджується Сторонами Протоколом узгодження комерційної договірної ціни, який є Додатком № 4 до цього Договору та його невід`ємною частиною. Після затвердження Замовником ПКД, Сторони затверджують деталізовану комерційну договірну ціну в межах Ціни Договору без її збільшення, шляхом підписання Сторонами відповідної Додаткової угоди до цього Договору. Збільшення ціни Договору не допускається.
19.10.2022, 16.01.2023 сторони підписали додаткові угоди №1 та №2 до договору "під ключ", згідно яких внесли зміни до п.п. 7.1. та 7.2. договору.
Згідно з Протоколом комерційної Договірної ціни (Додаток № 4 до Договору № 27-07/2022) у редакції, затвердженій 16.01.2023 Додатковою угодою № 2 до Договору № 27-07/2022, договірна ціна за Договором № 27-07/2022 складає 710 203 276,22 гривень (разом з ПДВ), у тому числі: (1) 450 000,00 гривень (разом з ПДВ) (Супутні послуги); (2) 559 538 395.22 гривень (разом з ПДВ) (поставка Обладнання відповідно до переліку визначеного Технічним завданням - Додаток №1 до Договору); (3) 2530733,00 гривень (разом з ПДВ) (Проектні роботи, вишукувальні роботи); (4) 147684148,00 гривень (разом з ПДВ) (будівельно-монтажні роботи, включаючи всі необхідні матеріали та устаткування, та пусконалагоджувальні роботи).
Згідно з умовами Договору № 27-07/2022 (розділ "Визначення термінів та понять") кошторисна документація є складовою Проектної документації (ПКД).
Відповідно до пп. 3.2.10 Договору № 27-07/2022 приймання та передача Проектної документації здійснюється за актом приймання-передачі Проектної документації та видатковій накладній.
Умовами п. 3.2.4 Договору № 27-07/2022 передбачено, що після завершення виконання робіт з розробки ПКД, Генпідрядник зобов`язаний надати документацію для перевірки та узгодження з відповідними службами Замовника на електронному носії, вартість якого повністю включена до Ціни Договору. Замовник розглядає надану Генпідрядником ПКД протягом 5 робочих днів, та у разі відсутності зауважень, узгоджує обрані Генпідрядником проектні рішення, а у випадку наявності зауважень або виявлення недоліків в наданій на узгодження ПКД направляє Генпідряднику вимогу щодо їх усунення в той самий строк. Сторони допускають передачу ПКД та її затвердження Замовником частинами за відповідними розділами та/або стадіями. У цьому випадку затвердження Замовником частини ПКД здійснюється за процедурою затвердження ПКД, передбаченою цим пунктом Договору.
Генпідрядник зобов`язаний на вимогу Замовника у строк, що не перевищує 10 (десяти) календарних днів з дня направлення письмової вимоги Замовника, усунути за власний рахунок допущені з його вини недоліки в Проектній документації (п. 3.2.5 договору).
В силу п. 3.2.6 договору після усунення зауважень Замовника та виявлених недоліків, ПКД подається Замовнику в порядку, визначеному пп. 3.2.4. цього Договору.
Згідно п. 3.2.7 договору після отримання в порядку, передбаченому пп.3.2.4. цього Договору, письмового узгодження Замовника Проектної документації, Генпідрядник надає комплект ПКД для проходження експертизи ПКД у відповідну експертну організацію, передбачену п. 1.2. цього Договору.
Після отримання Генпідрядником позитивного письмового звіту відповідної експертної організації, щодо розгляду проектних рішень, Генпідрядник передає комплект розробленої Проектної документації, що розроблена ним, та/або залученими ним особами (Субпідрядниками) Замовнику в 5-х примірниках, на паперових носіях в т.ч. враховуючи екземпляр страхового фонду документації МНС України, а також в одному примірнику на цифровому носії (текстова та графічна частини у форматі *.рdf, кошторисна частина в форматі *.ітs), до якої додається оригінал позитивного письмового звіту відповідної експертної організації з усіма додатками та доповненнями, які є його частиною та/або окремо від нього не розглядаються (п. 3.2.8 договору).
Згідно із п. 3.2.9 договору Генпідрядник після отримання позитивного звіту експертизи надає на затвердження Замовнику ПКД.
Так, після отримання Експертного звіту (позитивний) № 21/413-10/22 від 21.10.2022 щодо розгляду проектної документації на будівництво (Реєстраційний номер в ЄДЕССБ: ЕХ01:2379-9871-4919-4967) на виконання умов пп.3.2.9 Договору № 27-07/2022 наказом ТОВ "Нафтогаз Біоенергія - Т" №12 від 24.10.2022 було затверджено розроблену ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" проектно-кошторисну документацію: "Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6" (шифр проекту - 040822, стадійність "Проект"), якою у тому числі були затверджені наступні техніко-економічні (технічні) показники (п.6 вказаного Експертного звіту):
Загальна кошторисна вартість будівництва 944 105 709,00 гривень, у тому числі:
- будівельні роботи - 188 736 376,00 гривень;
- вартість устаткування - 542 136 522,00 гривень;
- інші витрати - 213 232 811,00 гривень.
Після внесення ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" змін у проектну документацію та отримання Експертного звіту (позитивний) № 12/722-01/23 від 12.01.2023 щодо розгляду проектної документації на будівництво (Реєстраційний номер в ЄДЕССБ: ЕХ01:4094-1733-3991-1739) на виконання умов пп.3.2.9 Договору № 27-07/2022 наказом ТОВ "Нафтогаз Біоенергія - Т" №33 від 13.01.2023 було затверджено відкориговану ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" проектно-кошторисну документацію: "Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6" (шифр проекту - 040822, стадійність "Проект". Коригування), якою у тому числі були затверджені наступні техніко-економічні (технічні) показники (п.6 вказаного Експертного звіту):
Загальна кошторисна вартість будівництва 944 105 709,00 гривень, у тому числі:
- будівельні роботи - 188 736 376,00 гривень;
- вартість устаткування - 542 136 522,00 гривень;
- інші витрати - 213 232 811,00 гривень.
Окрім того, згідно з Актом приймання-передачі Проектної документації (Стадії Р. Коригування) від 18 січня 2023 року ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т", як Замовнику будівництва, ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" передав проектну документацію стадії "Робоча документація. Коригування", складовою частиною якої є кошторисна документація (2 книги), та, зокрема, яка передбачає згідно з Пояснювальною запискою (Том 1 Кошторисна документація. Коригування) наступні зведені кошторисні розрахунки будівництва Об`єкту у загальній сумі: 849571966,00 гривень, утому числі:
- будівельні роботи - 184 999 721,00 гривень;
- вартість устаткування - 483 366 335,00 гривень;
- інші витрати - 39 610 582,00 гривень;
- податок на додану вартість - 141 595 328,00 гривень.
До передачі Проектної документації (Стадії Р. Коригування) вказана ПКД була перевірена представником ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т", про що свідчать відповідні підписи такого представника у відповідній кошторисній документації.
При цьому ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ -Т" у порядку, передбаченому пп.3.2.4. - пп.3.2.6. Договору № 27-07/22, не надсилало ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" письмову вимогу щодо наявності будь-яких зауважень до Проектної документації (Стадії Р. Коригування) та необхідності усунення будь-яких недоліків у такій документації.
Відповідно до пп. 3.3.2. Договору № 27-07/22 "Затверджена Замовником Проектна документація передається Генпідряднику у 2-х примірниках на паперовому носії та візується відповідальним представником Замовника та відповідальним представником технічного нагляду з боку Замовника до початку виконання Будівельних робіт. Один екземпляр документації є робочим, другий - для виготовлення Виконавчої документації".
Таким чином, на виконання умов Договору № 27-07/22 ТОВ "Нафтогаз Біоенергія - Т" 18 січня 2023 року передало ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" Проектну документацію (Стадія Р.Коригування), складовою частиною якої є кошторисна документація (2 книги), для виконання Генеральним підрядником робіт за Договором № 27-07/22, про що сторони склали 18 січня 2023 відповідний Акт приймання-передачі Проектної документації (Стадія Р.Коригування).
Після завершення розробки проектної документації позивачу стала відома сума збільшення вартості будівництва об`єкту порівняно із затвердженою договірною ціною згідно додатку №4 до додаткової угоди №2 від 16.01.2023. Так, сума збільшення склала 46605312,00 грн.
На думку позивача, указана сума є підтвердженою, та вбачається з детального постатейного розрахунку збільшення витрат на будівництво, викладеному у зведеному кошторисному розрахунку вартості об`єкта будівництва та локальних кошторисах.
Збільшення виникло у частині проектних та вишукувальних робіт на 726884,00 грн та у частині будівельно-монтажних робіт на 45878428,00 грн та обґрунтовуються наступним:
Умовами закупівлі, оголошеної відповідачем, (ідентифікатор закупівлі ID:R-UA-2022-07-071000031-k) окрім іншого, визначалось місце виконання будівельних робіт: Україна, 42704, Сумська область, м. Охтирка, вул. Снайпера. 13.
Окрім того, зі змісту п.п. 3.4.3. та 3.4.4. Договору № 27-07/2022 слідує, що будівельний майданчик для будівництва нового об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2) як і місце поставки Обладнання мали розміщуватися за адресою: 42704, Сумська обл., м. Охтирка, вул. Снайпера, 13.
Відповідач повідомив ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС", що після укладання Договору № 27-07/2022 на визначеній території були проведенні геологічні та геодезичні вишукування, а також була розпочата робота щодо оформлення права користування цією земельною ділянкою. Геодезичні вишукування показали, що на запропонованій ТОВ "Нафтогаз Біоенергія Охтирка" території є багато підземних та наземних інженерних мереж, кожна з яких має свою охоронну зону, що значно зменшує можливу площу забудови для запланованого до будівництва об`єкту.
Після отриманих топографічної основи масштабу 1:500 та проведення моделювання площі забудови із використанням обладнання від виробника (згідно із розмірами основного обладнання), яке було нанесено на топографічну основу, стало очевидно, що запропонований будівельний майданчик не підходить, оскільки прийнятна площа забудови на ньому значно менша, чим площа, що необхідна для будівництва всього комплексу будівель та споруд, призначених для функціювання такого об`єкту.
У зв`язку із зазначеним, відповідачем, як Замовником будівництва, було прийнято рішення змінити майданчик для будівництва.
05.08.2022 між Орендодавцем - Охтирською міською радою Охтирського району Сумської області та Орендарем - товариством з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз Біоенергія Охтирка" укладено Договір оренди землі.
Відповідно до п. і Договору оренди землі Орендодавець надає, а Орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку, яка знаходиться за адресою: м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6 (кадастровий номер 5910200000:06:005:0427, (код КВЦПЗ 11.02) - для розміщення та експлуатації підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (котельні загальною потужністю 40 МВт теплової енергії, що працює на альтернативних джерелах енергії (деревинна тріска), відповідно до положення "Про порядок оформлення права оренди земельних ділянок", затвердженого рішенням Охтирської міської ради від 25.06.2020 № 2006-МР, рішення Охтирської міської ради 8-го скликання від 03.08.2022 № 598-МР "Про передачу в оренду земельної ділянки".
Згідно п. 2 Договору оренди землі в оренду передається земельна ділянка загальною площею 2,2365 га.
Строк дії договору складає 49 років. Після закінчення строку дії договору Орендар має переважне право поновити його на новий строк. У цьому разі Орендар повинен не пізніше ніж за 30 календарних днів до закінчення строку дії договору повідомити письмово орендодавця про намір продовжити його дію. Поновлення цього Договору відбувається у відповідності до вимог діючого законодавства України на момент закінчення строку його дії (п. 7 Договору оренди землі).
Відповідно до п.п. 13-15 Договору оренди землі Земельна ділянка передається в оренду для - для розміщення та експлуатації котельні загальною потужністю 40 МВт теплової енергії, що працює на альтернативних джерелах енергії (деревинна тріска). Цільове призначення земельної ділянки - для розміщення та експлуатації підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості, код - 11.02., категорія земель-землі промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення. Умови збереження стану об`єкта оренди - використання земельної ділянки за цільовим призначенням.
Відповідно до п. 19 Договору оренди землі земельна ділянка вважається переданою Орендарю з моменту Державної реєстрації права оренди.
Як убачається з витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права, індексний номер витягу: 306687944, дата, час формування: 05.08.2022 14:04:31, земельна ділянка, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 2092241759102, кадастровий номер: 5910200000:06:005:0427, площа (га): 2.2365, за адресою: Сумська обл., м. Охтирка, вулиця Транспортна, земельна ділянка 2-6, на праві оренди земельної ділянки належить Орендарю - ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ ОХТИРКА", код ЄДРПОУ: 44689656. Орендодавцем вказано Охтирську міську раду Охтирського району Сумської області, код ЄДРПОУ: 36467402.
Невід`ємними частинами Договору оренди землі від 05.08.2022 є Витяг з Державного земельного кадастру про земельну ділянку НВ-9900793572022 від 14.06.2022; Витяг із технічної документації з нормативної грошової оцінки земельних ділянок від 05.08.2022 №20756; Рішення Охтирської міської ради від 03.08.2022 Ш598-МР "Про передачу в оренду земельної ділянки".
Наразі, нова адреса будівельного майданчика: Сумська обл., м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-б.
ТОВ "Нафтогаз Біоенергія Охтирка" листом від 13.10.2022 №10/22-35 щодо узгодження проектної документації до Договору на виконання робіт "під ключ" № 27-07/22, адресованому ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС", були погоджені проектні рішення з прив`язкою до нового будівельного майданчика за адресою: Сумська обл., м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-В (відповідно до підпунктів 3.2.4. та 3.2.7. Договору № 27-07/2022 шодо узгодження (погодження) проектних рішень перед подачею проектно-кошторисної документації (стадії Н) на експертизу).
Окрім того, Замовник листом №11/22-54 від 07.11.2022 погодив Генеральному підряднику місце поставки Обладнання на Будівельному майданчику за адресою: м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6.
Новий будівельний майданчик (за адресою: м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6) за своїми характеристиками суттєво відрізняється від будівельного майданчика (за адресою: м. Охтирка, вул. Снайпера, 13), визначеного умовами закупівлі (ідентифікатор закупівлі ID:R- UA-2022-07- 071000031-k), та, відповідно Договором № 27-07/2022, укладеним Сторонами за результатами такої закупівлі.
Позивач листом №01-03/2023 від 06.03.2022 звернувся до ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т", як Замовника будівництва, з проханням невідкладного розгляду та підписання додаткової угоди № 5 від 06.03.2022 (допущена ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" технічну помилку (описку), вірна дата 06.03.2023), про внесення змін у Договір № 27-07/2022, у Графік фінансування Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання (Додаток № з до Договору № 27-07/2022), Протокол узгодження комерційної Договірної ціни (Додаток № 4 до Договору № 27-07/2022) та Деталізовану комерційну договірну ціну (Додаток № 13 до Договору № 27-07/2022) додається, проект якої був доданий до цього ж листа, у зв`язку зі зміною вартості об`єкта будівництва через зміну самого місця будівництва.
17.03.2023 ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т" на лист ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" від 06.03.2023 № 01-03/2023 надало відповідь за № 03/23-97, в якій, зокрема, указало на незрозумілість чому саме на даний час виникло питання збільшення вартості будівництва у зв`язку зі зміною будівельного майданчика, оскільки згідно "Визначення термінів та понять" Договору передбачено, що "Будівельний майданчик" - земельна ділянка для забудови і спорудження Об`єкту будівництва, право на яку оформлюється у установленому порядку на Замовника, та яка передається Генпідряднику за Актом приймання-передачі Будівельного майданчика. Такий Акт приймання-передачі (Акт-допуск на виконання підготовчих та Будівельних робіт на Будівельному Майданчику) з Додатком Кадастровий план земельної ділянки було підписано та скріплено печатками з обох сторін 08.08.2022.
Замовник висловив свою думку відносно додаткових (непередбачених) обсягів робіт та зведеного кошторисного розрахунку, яка полягає в тому, що сума збільшення вартості будівництва об`єкту не може бути спричинена зміною місця будівництва об`єкту, оскільки місце будівництва не змінювалося з початку будівництва, наданий зведений кошторисний розрахунок вартості будівництва (додатковий) не може бути навіть розглянуто, оскільки визначення Зведений кошторисний розрахунок вартості об`єкта будівництва - це кошторисний документ, який визначає повну кошторисну вартість об`єкта будівництва, який включає кошторисну вартість будівельних робіт, витрати на придбання устаткування, меблів та інвентарю, а також інші витрати, та складається на основі об`єктних кошторисів та/або об`єктних кошторисних розрахунків і кошторисних розрахунків на окремі види витрат, який вже пройшов експертизу.
Крім того, ТОВ "Нафтогаз Біоенергія - Т" в листі від 17.03.2023 № 03/23-97 указано, що згідно з Технічним Завданням до Договору, результатом виконання робіт має стати комплекс робіт зі створення та введення в експлуатацію лише одного об`єкта генерації теплової енергії. Непередбачені (додаткові) обсяги робіт по вул. Снайпера, 13 не замовлялися Замовником, не виконувались фактично, а також не передбачені Технічним завданням, проектною та робочою документацією, тому надані ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" Додатки не можуть бути розглянуті.
Окрім зазначеного вище зростання вартості об`єкта будівництва на суму 46605312,00 гривень, спричиненого зміною ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т", як Замовником будівництва, місця будівництва об`єкту, додатково відбулося зростання вартості будівництва об`єкту на суму 88854227,63 гривень у зв`язку зі зростанням вартості будівництва об`єкту в цілому в результаті збільшення курсу валют, що призвело до збільшення ціни на метал, обладнання, матеріали, роботи, паливо тощо, виконання робіт в три зміни (нічний час), використання дизель-генератора цілодобово у зв`язку з аварійними відключеннями постачання електричної енергії внаслідок постійних обстрілів (бомбардуванням) в період з жовтня 2022 по січень 2023 року та фактично виконаними обсягами робіт згідно затвердженої Замовником проектно-кошторисної документації.
Проект додаткової угоди № 6 від 30.03.2022 (допущено ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" технічну помилку (описку), просить в подальшому вважати за вірне 30.03.2023) про внесення змін у Договір № 27-07/2022, у Графік фінансування Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання (Додаток № 3 до Договору № 27-07/2022), Протокол узгодження комерційної Договірної ціни (Додаток № 4 до Договору № 27-07/2022) та Деталізовану комерційну договірну ціну (Додаток № 13 до Договору № 27-07/2022) був надісланий ТОВ "Нафтогаз Біоенергія Т", як Замовнику будівництва, як додаток до листа від 30.03.2023 № 30-03/2023.
В листі від 30.03.2023 № 30-03/2023 ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" було висловлено прохання до ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т" невідкладно розглянути та підписати відповідну додаткову угоду № 6 від 30.03.2022 до Договору № 27-07/22, а також Додаткову угоду № 5 від 30.03.2022 до Договору № 27- 07/22 (допущено ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" технічну помилку (описку), просимо в подальшому вважати за вірне 30.03.2023), що додається до цього листа та повторно надсилається ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т".
Відповідно до пункту 6.1. Договору № 27-07/22 приймання - передача закінченого будівництвом Об`єкту оформляється Актом прийому-передачі Об`єкту будівництва, який підписується Сторонами. Акт прийому-передачі Об`єкту будівництва готує Генеральний підрядник і надає його на підпис Замовнику. Такий Акт прийому-передачі Об`єкту будівництва підписується обома Сторонами після настання усіх з перелічених подій:
1)усунення Генеральним підрядником усіх недоліків та зауважень, виявлених при прийнятті Замовником Робіт за цим Договором, а також недоліків та зауважень, виявлених в ході прийняття в експлуатацію Об`єкта будівництва органами державного архітектурно-будівельного контролю;
2)отримання Сертифікату про прийняття Об`єкта в експлуатацію у термін, передбачений Графіком виконання робіт (Додаток 2);
3)виконання всіх зобов`язань за Договором.
30.01.2023 зареєстровано відділом державного архітектурно-будівельного контролю виконавчого комітету Охтирської міської ради 04058002 сертифікат про прийняття об`єкта в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів на підставі поданої заявки щодо видачі ПД- 260123-50207 від 26.01.2023, номер акта готовності АС01:3491-0704-2923-4629, оформлений Замовником, дата підписання акта готовності 26.01.2023, назва об`єкту будівництва: Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-б. Коригування, код ДКБС 2302.9 Споруди підприємств електро- та теплоенергетики інші. Зазначене вбачається з витягу з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, реєстраційний номер СМ122230126622.
3. Короткий зміст судових рішень у справі
3.1. Рішенням Господарського суду Сумської області від 20.09.2023 у справі № 920/475/23, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2023, позов задоволено частково. Визнано укладеною Додаткову угоду № 5 від 30.03.2023 до Договору на виконання робіт "під ключ" № 27-07/22 від 27.07.2022 у редакції, викладеній у резолютивній частині рішення. Визнано укладеною Додаткову угоду № 6 від 30.03.2023 до Договору на виконання робіт "під ключ" № 27-07/22 від 27.07.2022 у редакції, викладеній у резолютивній частині рішення.
Рішення судів аргументовані тим, що за своєю правовою природою Договір № 27-07/2022 є змішаним договором та містить у своєму складі елементи таких цивільно-правових договорів, як договір підряду, договір купівлі-продажу (поставки) та договір про надання послуг тощо.
Цінова пропозиція ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" за Договором № 27-07/2022 була сформована, виходячи із запланованого будівництва нового об`єкту на запропонованій ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ ОХТИРКА" земельній ділянці (за адресою 42704, Сумська область, м. Охтирка, вул. Снайпера, 13) на території існуючої ТЕЦ, з урахуванням її розміщення і функціональних особливостей, а також вже існуючих підключень відповідного об`єкту до інженерних мереж. Рішення щодо заміни будівельного майданчика було прийнято ТОВ "НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ ОХТИРКА", як Замовником будівництва.
Як наслідок заміни будівельного майданчика за Договором № 27-07/2022 були отримані нові Технічні умови й, відповідно, значно збільшилась вартість приєднання нового об`єкту будівництва до мереж та заплановані обсяги будівельних робіт.
Таким чином, зміни обставин зумовлені причинами, які ТОВ "ДЖІ ЕС СЕРВІС" (заінтересована сторона) не могло усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від нього вимагалися.
Тому у зв`язку із зміною істотної умови договору місця розташування будівельного майданчика позивачем були проведені додаткові комплексні роботи:
Незважаючи на зміст пунктів 7.2 та 7.3 Договору № 27-07/2022, які не передбачають зміну ціни договору № 27-07/2022, ураховуючи, що Договір № 27-07/2022 за предметом, а також змістом прав та обов`язків сторін, переважно є договором підряду, то відповідно його правове регулювання має здійснюватися, у тому числі за правилами, встановленими главою 61 (Підряд) Цивільного кодексу України.