ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 березня 2024 року
м. Київ
cправа № 910/1568/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Баранець О. М. - головуючий, Вронська Г. О., Кролевець О. А.,
за участю секретаря судового засідання Москалика О. В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу
ОСОБА_1
на рішення Господарського суду міста Києва
у складі судді Борисенко І.І.,
від 27.06.2023
та постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Ходаківської І.П., Владимиренко С.В., Демидової А.М.,
від 13.12.2023 (повний текст складено 18.12.2023)
у справі за позовом ОСОБА_1
до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України"
треті особи: 1.Товариство з обмеженою відповідальністю "Фрідом Фінанс Україна";
2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Домінанта Трейд";
3. Приватне акціонерне товариство "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр";
4. Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку
про зобов`язання вчинити дії
за участю представників:
від позивача: Липовенко Г.В.,
від відповідача: Обжелян О.М.,
від третьої особи-1: не з`явилися,
від третьої особи-2: не з`явилися,
від третьої особи-3: не з`явилися,
від третьої особи-4: Купріянчук А.П.
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
У січні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", в якому просив зобов`язати ПАТ "Національний депозитарій України" внести зміни до системи депозитарного обліку шляхом здійснення безумовної депозитарної операції - переказу цінних паперів в кількості 208 (двісті вісім) штук простих іменних акцій, емітента Приватного акціонерного товариства "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр", номінальною вартістю 1 710,00 грн за одну акцію, загальною номінальною вартістю 355 680,00 грн (форма існування акцій - електронна; міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (код ISIN) ), що становить 52% статутного капіталу емітента, та належать на праві власності позивачу, з рахунку в цінних паперах, відкритого в депозитарній установі - Товаристві з обмеженою відповідальністю "Фрідом Фінанс Україна" на рахунок в цінних паперах, відкритий в депозитарній установі - Товаристві з обмеженою відповідальністю "Домінанта Трейд".
Позов обґрунтовано тим, що позивач є власником простих іменних акцій емітента - ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" у бездокументарній формі у кількості 208 штук, номінальною вартістю 1 710,00 грн за акцію, що становить 52 % статутного капіталу ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр". Вказані акції обліковуються у депозитарній установі - ТОВ "Фрідом Фінанс Україна". Проте, у зв`язку з прийняттям Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку рішення № 1332 від 09.11.2022 "Щодо зупинення дії ліцензії ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" на провадження депозитарної діяльності, останнім не було виконане розпорядження позивача про перерахування належних йому акцій на рахунок в цінних паперах іншій депозитарній установі - ТОВ "Домінанта Трейд". Внаслідок таких обставин корпоративні права позивача, як учасника ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" були порушені. Оскільки ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" не може здійснювати будь-які облікові операції з рахунком позивача у цінних паперах, на якому містяться акції ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр", то саме відповідач, як Центральний депозитарій, зобов`язаний вчинити дії з переказу цінних паперів на рахунок визначеної позивачем депозитарної установи.
Короткий виклад обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій
ОСОБА_1 є акцiонером ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" (емітент), i йому належать акцii емітента в кiлькостi 208 штук простих iменних акцiй у бездокументарнiй формi, номiнальною вартiстю 1 710,00 грн, загальною номiнальною вартiстю 355 680,00 грн, (мiжнародний iдентифiкацiйний номер цiнних паперiв (код ISIN) UA4000114276, що становить 52 % статутного капіталу ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр", та що підтверджується випискою депозитарної установи ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" про стан рахунку № 401570-UA10401251 в цінних паперах станом на 21.11.2022.
Як вказує позивач, у процесі пiдготовки до рiчних загальних зборiв емітента, йому стало відомо, про те, що 09.11.2022 НКЦПФР було прийнято рішення про зупинення ліцензій ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" на провадження професійної діяльності на ринках капіталу, зокрема, ліцензію на депозитарну діяльність депозитарної установи (серія АЕ №263301 від 10.09.2023). Підставою для зупинення НКЦПФР вказаної ліцензії став підпункт 6 пункту 1313 додатка 2 до Рішення Ради національної безпеки і оборони України від 19 жовтня 2022 року "Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)", введених в дію Указом Президента України від 19 жовтня 2022 року №726/2022. Дане рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку станом на дату прийняття рішення є чинним.
З метою реалізації своїх корпоративних прав у ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" (прийняття участі у загальних зборах акціонерів товариства) позивачем було вжито заходів для перерахування належних йому акцій ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" з рахунку, відкритого у ТОВ "Фрідом Фінанс Україна", на рахунок № НОМЕР_1, відкритий позивачем в іншій депозитарній установі - ТОВ "Домінанта Трейд". Зокрема, 07.12.2022 ОСОБА_1 видав ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" розпорядження № 1 на виконання відповідної облікової операції.
У відповідь на вказане розпорядження ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" листом від 07.12.2022 №2639 повідомило позивача, що з огляду на зупинення рішенням Нацкомісії з цінних паперів № 1332 від 09.11.2022 дії ліцензії ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" на провадження професійної діяльності на ринках капіталу - депозитарної діяльності депозитарної установи, то депозитарій не має можливості здійснити перерахування усіх належних позивачу акцій на рахунок в цінних паперах, відкритий у іншій депозитарній установі. У цьому ж листі зазначив, що після відміни санкційних обмежень та відновлення дії ліцензії ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" зможе виконати надане позивачем розпорядження.
Також 07.12.2022 емітент - ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" оприлюднив на сайті smida.gov.ua інформацію про скликання та дистанційне проведення 23.12.2022 позачергових загальних зборів акціонерів товариства. Відповідно до вказаної інформації, ОСОБА_1 був відсутній на загальних зборах 23.12.2022, оскільки, як вказує позивач, ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" не надало інформацію ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" про акціонера - ОСОБА_1, тому кворум для проведення цих зборів був відсутній і загальні збори не відбулись.
Звертаючись з вказаним позовом, позивач зазначає, що у зв`язку з прийняттям Нацкомісією з цінних паперів рішення № 1332 від 09.11.2022 "Щодо зупинення дії ліцензії ТОВ "Фрідом Фінанс Україна", зокрема, на провадження депозитарної діяльності, останнім не було виконане розпорядження позивача про перерахування належних йому акцій на рахунок в цінних паперах іншій депозитарній установі - ТОВ "Домінанта Трейд", а тому корпоративні права позивача, як учасника ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" були порушені.
Отже, як вважає позивач, відповідач, як Центральний депозитарій, зобов`язаний внести зміни до системи депозитарного обліку шляхом здійснення безумовної депозитарної операції - перерахування акцій емітента ПрАТ "Регіональна телемовна компанія "Тоніс-Центр" кількістю 208 штук, номінальною вартістю 1 710,00 грн, власником яких є позивач, з рахунку ТОВ "Фрідом Фінанс Україна" на рахунок ТОВ "Домінанта Трейд".
Короткий зміст рішення та постанови судів попередніх інстанцій
Господарський суд міста Києва рішенням від 27.06.2023 у справі № 910/1568/23 в задоволенні позову відмовив повністю.
Рішення мотивовано тим, що відповідач не є депозитарною установою, що обслуговує рахунок позивача, а переказ цінних паперів Центральний депозитарій може здійснювати лише на рахунках власних клієнтів, то у ПАТ "Національний депозитарій України" немає підстав для внесення змін до системи депозитарного обліку шляхом здійснення безумовної депозитарної операції - переказу цінних паперів в кількості 208 штук, емітента ПрАТ "РТК "Тоніс-Центр", номінальною вартістю 1 710,00 грн за одну акцію, що належать на праві власності позивачу з рахунку, відкритому в депозитарній установі - ТОВ "Фрідом Фінанс Україна", на рахунок в цінних паперах в депозитарній установі - ТОВ "Домінанта Трейд".
Північний апеляційний господарський суд постановою від 13.12.2023 рішення Господарського суду міста Києва від 27.06.2023 залишив без змін.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
ОСОБА_1 звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду міста Києва від 27.06.2023 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.12.2023, у якій просив їх скасувати та прийняти нове рішення яким позовні вимоги задовольнити.
Касаційна скарга подана на підставі пункту 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України.
В обґрунтування касаційної скарги позивачем зазначено про те, що судами попередніх інстанцій допущено порушення норм матеріального права, зокрема, неправильно застосовано положення пункту 7 глави 2 розділу V, пунктів 3, 5 розділу ІІІ Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 №735, частини 2 статті 6 Закону України "Про депозитарну систему України".
Із наведених положень чинного законодавства, на думку позивача, слідує, що за рішенням суду відповідач - Центральний депозитарій вправі здійснити операцію щодо переказу акцій, належних позивачеві, з рахунку в цінних паперах, відкритому у ТОВ "Фрідом Фінанс Україна", з метою їх подальшого зарахування на рахунок позивача в цінних паперах, відкритий у ТОВ "Домінанта Трейд", внаслідок чого права позивача, як власника цінних паперів будуть поновлені. Інших способів здійснення переказу цінних паперів, яким були б поновлені права позивача, крім здійснення безумовної облікової операції, чинне законодавство не містить.
Зазначає, що висновок Верховного Суду щодо питання застосування цих норм права у подібних правовідносинах відсутній.
Відповідач подав відзив на касаційну скаргу у якому просив у її задоволенні відмовити, оскаржені судові рішення залишити без змін.
Зазначив, що позивачем не доведено, що саме Центральний депозитарій може та повинен здійснити операцію з переказу акцій, належних позивачеві, з рахунку в цінних паперах, відкритому у ТОВ "Фрідом Фінанс Україна", з метою їх подальшого зарахування на рахунок позивача в цінних паперах, відкритий у ТОВ "Домінанта Трейд". Центральний депозитарій не є належним відповідачем у справі.
Треті особи відзиву на касаційну скаргу не надали, що не перешкоджає касаційному перегляду судових рішень.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
Відповідно до частини першої статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій
Спірним у цій справі є питання чи має Центральний депозитарій право на виконання у будь-якому випадку замість будь-якої депозитарної установи переведення прав на цінні папери з рахунку власника (співвласників)/нотаріуса, що обслуговується такою депозитарною установою, на рахунок у цінних паперах цієї особи, що обслуговується іншою депозитарною установою.
Так, частиною 1 статті 4 Закону України "Про депозитарну систему України" передбачено, що система депозитарного обліку цінних паперів (далі - система депозитарного обліку) - це сукупність інформації, записів про емісійні цінні папери (вид із зазначенням типу, номінальна вартість і кількість, реєстр кодів цінних паперів (міжнародних ідентифікаційних номерів цінних паперів), обмеження обігу тощо) на рахунках у цінних паперах власників таких рахунків; інформації про емітентів; про власників цінних паперів, які мають права за цінними паперами та права на цінні папери; про обмеження прав на цінні папери та прав за цінними паперами; про осіб, уповноважених власниками цінних паперів (управителів, заставодержателів, інших осіб, наділених відповідними правами щодо цінних паперів); про номінальних утримувачів; інші дані, що дають змогу ідентифікувати емісійні цінні папери і зазначених осіб; інша передбачена законодавством інформація.
Відповідно до абзаців 1-3 частини 1 статті 6 Закону України "Про депозитарну систему України" депозитарний облік цінних паперів - це облік цінних паперів, прав на цінні папери та їх обмежень на рахунках у цінних паперах (далі - депозитарний облік).
Депозитарний облік у системі депозитарного обліку цінних паперів ведеться у кількісному виразі.
При цьому облік прав на цінні папери конкретного власника ведеться виключно депозитарними установами (крім обліку прав на цінні папери, які обліковуються на рахунку номінального утримувача), Національним банком України у визначених цим Законом випадках і депозитаріями-кореспондентами, номінальними утримувачами чи їх клієнтами, а облік цінних паперів і прав за цінними паперами - виключно Центральним депозитарієм або Національним банком України.
Також положеннями частини 1 статті 9 Закону України "Про депозитарну систему України" передбачено, що Центральний депозитарій забезпечує формування та функціонування системи депозитарного обліку цінних паперів. Центральний депозитарій веде депозитарний облік всіх емісійних цінних паперів, крім тих, облік яких веде Національний банк України відповідно до компетенції, визначеної цим Законом.
Частиною 8 статі 9 Закону України "Про депозитарну систему України" передбачена виключна компетенція Центрального депозитарію. Згідно з пунктом 9 частини 8 цієї статті до виключної компетенції Центрального депозитарію належить ведення рахунка (рахунків) в цінних паперах депозитарної установи, що припинила свою депозитарну діяльність або якій анульовано відповідну ліцензію за правопорушення на ринках капіталу чи в іншому визначеному Комісією випадку, а також відповідальне зберігання документів, баз даних, копій баз даних, архівів баз даних депозитарної установи, інформації про тих її депонентів, що в установленому порядку не закрили свої рахунки в цінних паперах, та цінних паперів, які обліковувалися на їх рахунках, та подання інформації про стан таких рахунків згідно із законодавством.
Частиною 1 статті 16 Закону України "Про депозитарну систему України" передбачено, що Центральний депозитарій у порядку, встановленому комісією, відповідно до отриманих депозитарних активів провадить діяльність з депозитарного обліку та обслуговування обігу цінних паперів, емісія яких здійснюється (здійснена) в Україні та за її межами, та корпоративних операцій емітента на рахунках у цінних паперах клієнтів відповідно до компетенції щодо обліку цінних паперів, встановленої цим Законом. Клієнтами Центрального депозитарію є емітенти, Національний банк України, депозитарні установи, депозитарії-кореспонденти, клірингові установи, оператори організованих ринків капіталу та інвестиційні фірми.
Отже, суди попередніх інстанцій дійшли правильних висновків, що враховуючи зазначені положення Закону України "Про депозитарну систему України" Центральний депозитарій (Національний депозитарій України, відповідач) не є депозитарною установою, що обслуговує рахунки конкретних власників (депонентів) зокрема, позивача. До його компетенції не належить проведення по рахункам таких депонентів будь-яких операцій, а тим більше внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів конкретного депонента (власника), шляхом перерахування цінних паперів з рахунку відкритого в одній депозитарній установі на інший рахунок, відкритий у іншій депозитарній установі.
Згідно з частинами 1 та 2 статті 6 Закону України "Про депозитарну систему України" внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів конкретного власника здійснюється виключно депозитарними установами.
Порядок провадження депозитарної діяльності Центральним депозитарієм цінних паперів та депозитарними установами з надання послуг із зберігання та обліку цінних паперів, обліку і обслуговування набуття, припинення та переходу прав на цінні папери і прав за цінними паперами та обмежень прав на цінні папери на рахунках у цінних паперах, вимоги до порядку відкриття та ведення рахунків у цінних паперах, порядку проведення операцій на рахунках у цінних паперах та їх видів, порядку зарахування цінних паперів до системи депозитарного обліку при емісії, їх обліку та зберігання, а також списання цінних паперів у зв`язку з їх погашенням та/або анулюванням, порядку внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів конкретного власника, стосовно всього випуску цінних паперів, стосовно здійснення розрахунків за правочинами щодо цінних паперів тощо, вимоги до діяльності учасників депозитарної системи та взаємовідносин між ними, вимоги до порядку складання реєстру власників іменних цінних паперів, у тому числі порядку взаємодії депозитарних установ з Центральним депозитарієм щодо складання реєстру, вимоги до змісту внутрішніх документів професійних учасників депозитарної системи України та інші вимоги, встановлення яких належить до компетенції Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідно до Закону України "Про депозитарну систему України", передбачений Положенням про провадження депозитарної діяльності, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 735.