ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 березня 2024 року
м. Київ
справа № 295/17062/15-к
провадження № 51-1618км19
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
в режимі відеоконференції
захисника ОСОБА_6,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького апеляційного суду від 25 липня 2023 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12015060020005494, за обвинуваченням
ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 ), раніше не судимого в силу ст. 89 КК України,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 190, ч. 2 ст. 190 КК України.
Вступ
09 жовтня 2015 року ОСОБА_7 шляхом обману заволодів чужим майном, що належить ОСОБА_8, а саме грошовими котами у сумі 2000 грн, чим завдав останній матеріальну шкоду на вказану суму. Крім того, 10 жовтня 2015 року ОСОБА_7 шляхом обману, повторно заволодів чужим майном, що належить ОСОБА_9, а саме грошовими коштами у сумі 400 грн, чим завдав останньому матеріальну шкоду на вказану суму.
Вироком Богунського районного суду м. Житомира від 13 листопада 2017 року ОСОБА_7 визнано винуватими та засуджено до покарання у виді обмеження волі за: ч. 1 ст. 190 КК України строком на 1 рік; ч. 2 ст. 190 КК України строком на 2 роки.
На підстав ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі строком на 2 роки.
Вирішено питання речових доказів.
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 25 липня 2023 року вирок районного суду змінено. На підставі ч. 5 ст. 74, ч. 1 ст. 49 КК України звільнено ОСОБА_7 від призначеного покарання у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності. В іншій частині вирок залишено без змін.
Встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком суду, у ОСОБА_7, у невстановлений слідством день, час та місці у вересні 2015 року виник злочинний умисел, направлений на заволодіння чужим майном шляхом обману, а саме грошовими коштами, що належать ОСОБА_8 .
Реалізуючи свій злочинний умисел, 08 жовтня 2015 року, приблизно о 16:00, перебуваючи в приміщенні ТЦ "Житній" за адресою: АДРЕСА_2, ОСОБА_7 повідомив ОСОБА_8 неправдиві відомості про те, що займається організацією виступу музичного гурту " ІНФОРМАЦІЯ_2", який відбудеться 31 жовтня 2015 року на території парку культури та відпочинку ім. Ю. Гагаріна в м. Житомирі та запропонував придбати квитки на вказаний захід, однак наміру організовувати виступ гурту не мав.
В свою чергу, ОСОБА_8, будучи помилково впевненою в правильності та добросовісності дій ОСОБА_7, не здогадуючись про його злочинні наміри, 09 жовтня 2015 року приблизно о 16:00, перебуваючи в приміщенні ТЦ "Житній, добровільно передала останньому грошові кошти в сумі 2 000 грн, за що отримала квитки на виступ гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2" в кількості 20 одиниць. Отримавши у вказаний спосіб грошові кошти, ОСОБА_7 місце вчинення злочину залишив та в подальшому розпорядився ними на власний розсуд.
Таким чином, ОСОБА_7 шляхом обману заволодів чужим майном, що належить ОСОБА_8, а саме: грошовими коштами в сумі 2 000 грн, чим завдав останній матеріальної шкоди на вказану суму.
Крім того, у невстановлений слідством день, час та місці, в жовтні 2015 року у ОСОБА_7 виник злочинний умисел направлений на повторне заволодіння чужим майном шляхом обману, а саме: грошовими коштами, що належать ОСОБА_9 .
Реалізуючи свій злочинний умисел, 09 жовтня 2015 року приблизно о 23:00 у телефонній розмові, ОСОБА_7 повідомив ОСОБА_9 неправдиві відомості про те, що займається організацією виступу музичного гурту " ІНФОРМАЦІЯ_2", який відбудеться 31 жовтня 2015 року на території парку культури та відпочинку ім. Ю. Гагаріна в м. Житомирі та запропонував придбати квитки на вказаний захід, однак наміру організовувати виступ гурту не мав.
В свою чергу, ОСОБА_9, будучи помилково впевненим в правильності та добросовісності дій ОСОБА_7, не здогадуючись про його злочинні наміри, 10 жовтня 2015 року приблизно о 10:00, перебуваючи поблизу будівлі АДРЕСА_3, добровільно передав останньому грошові кошти в сумі 400 грн купюрами різного номіналу, за що отримав квитки на виступ гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2" в кількості 4 одиниці. Отримавши у вказаний спосіб грошові кошти, ОСОБА_7 місце вчинення злочину залишив та в подальшому розпорядився ними на власний розсуд.
Таким чином, ОСОБА_7, шляхом обману, повторно заволодів чужим майном, що належить ОСОБА_9, а саме: грошовими коштами в сумі 400 грн, чим завдав останньому матеріальної шкоди на вказану суму.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка подала скаргу
У касаційній скарзі захисник просить скасувати ухвалу апеляційного у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Вважає, що наявні у матеріалах кримінального провадження докази не свідчать про вчинення ОСОБА_7 інкримінованих кримінальних правопорушень. Стверджує, що кваліфікація дій за ч. 1 та ч. 2 ст. 190 КК України є передчасною, оскільки умислу на вчинення шахрайських дій ОСОБА_7 не мав, а між ним та потерпілими виникли цивільно-правові відносини.
Наголошує на тому, що судами було надано неправильну оцінку показанням свідків та проігноровано очевидну недопустимість доказів. Крім того, зазначає що під час апеляційного розгляду цей суд всупереч вимог ст. 419 КПК України ухилився від перевірки версії описаних стороною захисту подій.
Позиції інших учасників судового провадження
У судовому засіданні захисник підтримав подану касаційну скаргу, а прокурор заперечував проти її задоволення.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали кримінального провадження, наведені в касаційній скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Мотиви Суду
Згідно зі ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги. При цьому наділений повноваженнями лише щодо перевірки правильності застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Відповідно до приписів ст. 438 КПК України підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого.
Викладені захисником у касаційній скарзі доводи щодо ненадання належної оцінки показанням потерпілої ОСОБА_10 та свідків ОСОБА_11, ОСОБА_12 фактично стосуються переоцінки доказів та неповноти судового розгляду, що не є предметом касаційного перегляду в розумінні ст. 438 КПК України.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
За змістом ст. 94 КПК України суд під час прийняття відповідного процесуального рішення за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожний доказ із точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - під кутом зору достатності та взаємозв`язку.
Обвинувальний вирок ухвалюється судом лише в тому випадку, коли вина обвинуваченої особи доведена поза розумним сумнівом, тобто сукупність обставин справи, встановлена під час судового розгляду, виключає будь-яке інше розуміння пояснення події, яка є предметом судового розгляду, крім того, що інкримінований злочин був учинений і обвинувачений є винним у вчиненні цього злочину.
За результатами касаційного перегляду матеріалів кримінального провадження в межах доводів касаційної скарги захисника не встановлено обставин, які би ставили під сумнів законність і обґрунтованість висновків судів першої та апеляційної інстанцій про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень.
Відповідно до вимог ч. 3 ст. 370, п. 2 ч. 3 ст. 374 КПК України вказані висновки ґрунтуються на об`єктивно з`ясованих обставинах, які підтверджено доказами, безпосередньо дослідженими під час судового розгляду й оціненими судом згідно зі ст. 94 цього Кодексу. Зміст обставин і доказів докладно наведено у вироку.
Так, постановляючи вирок, суд першої інстанції врахував показання потерпілої ОСОБА_13, яка розповіла про обставини заволодіння ОСОБА_7 її грошима. Вона пояснила, що восени 2015 року спілкувалася з обвинуваченим в соціальних мережах та дізналася, що він може організувати виступ гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2". 08 жовтня 2015 року біля ТЦ "Житній" у м. Житомирі зустрілася із ОСОБА_7 та останній повідомив, що він організатор виступу гурту, домовився з музикантами, роздруковує квитки, виступ має відбутися в парку ім. Гагаріна на літній естраді "ІНФОРМАЦІЯ_3" 31 жовтня 2015 року, запропонував придбати квитки по 100 грн за білет. Вона погодилась заплатити гроші, як тільки буде бачити самі квитки. Наступного дня ОСОБА_7 приблизно о 16:00 прийшов до неї на роботу в приміщення ТЦ "Житній" та вона передала йому 2000 грн та отримала 20 квитків на концерт гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2" по 100 грн та ще дав 6 квитків у подарунок, просив розповсюджувати квитки. Через деякий час від знайомого дізналася, що ніякого концерту не буде, тому в соціальних мережах зв`язалася із обвинуваченим та стала вимагати повернення коштів, на що він обіцяв повернути кошти та повідомив, що гроші вклав в інший проект, однак обіцянки не виконував. Тому вона із заявою в правоохоронні органи і тільки під час розгляду справи в суді обвинувачений повернув їй 2000 грн.
Потерпілий ОСОБА_9 пояснив, що в соціальних мережах 09 жовтня 2015 року познайомився та став спілкувався із чоловіком на ім`я ОСОБА_14 ( ОСОБА_7 до зміни прізвища, ім`я та по батькові) з приводу придбання квитків на концерт гурту " ІНФОРМАЦІЯ_2", який мав відбутися на літній естраді в парку ім. Ю. Гагаріна 31 жовтня 2015 року, домовились зустрітися. Потім біля ЗОШ №17 у м. Житомирі зустрівся з засудженим та передав останньому 400 грн та отримав 4 квитка на концерт гурту. Повірив засудженому, що буде концерт, думав, що він офіційний організатор виступів гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2", так як бачив афішу на інформаційному сайті. Через деякий час зробив запит на сайт гурту щоб уточнити чи будуть дійсно музиканти виступати у м. Житомирі 31 жовтня 2015 року та йому відповіли, що такого концерту не буде. Став вимагати в ОСОБА_7 повернення коштів, в телефонних розмовах той обіцяв повернути, однак своїх обіцянок не виконував, тому звернувся із заявою в поліцію, і тільки після цього засуджений повернув йому гроші.
Свідок ОСОБА_10 пояснив, що дружина (потерпіла) повідомила, що в жовтні 2015 року до неї на роботу приходив засуджений та вона йому передала 2000 грн за що отримала 20 квитків вартістю по 100 грн за один на концерт гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2" та 6 квитків у подарунок. Концерт мав відбутися на літній естраді в парку міста 31 жовтня 2015 року та засуджений повідомляв, що зможе організувати такий концерт. Бачив білети, які дав обвинувачений. Звернув увагу, що вони були без водяних знаків. Потім дружина дізналася, що концерту не буде, тому стали шукати засудженого, протягом 2-х місяців телефонували йому, просили повернути кошти, але останній ігнорував їх вимоги.
Свідок ОСОБА_12 пояснила, що в соціальній мережі Вконтакті 10 жовтня 2015 року побачила афішу гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2" і телефон організатора концерту. Зателефонувавши на вказаний номер, їй відповів ОСОБА_14 та повідомив, що концерт гурту відбудеться 24 жовтня 2015 року, потім в соцмережі написав, що концерт перенесли на 31 жовтня 2015 року і він відбудеться на літній естраді "ІНФОРМАЦІЯ_3" в парку ім. Гагаріна. Згодом зустрілася із обвинуваченим біля ТЦ "Глобал" передала йому 200 грн за що отримала 2 квитки на концерт та останній завірив, що концерт обов`язково відбудеться. Коли в соціальних мережах з коментарів дізналася, що ніякого концерту не буде, про що повідомили самі учасники гурту, тому стала вимагати у засудженого повернення 200 грн і він обіцяв це зробити в переписці, але не спішив повертати. Тільки коли написала, що буде звертатися до правоохоронних органів, засуджений повернув кошти.
Свідок ОСОБА_11 пояснив, що з 11 березня 2015 року по 11 березня 2016 року працював директором КП "Парк ім. Ю. Гагаріна" і до нього приходив засуджений, представився ОСОБА_14 - організатором концертів та запитував чи буде працювати літня естрада " ІНФОРМАЦІЯ_3". У вересні 2015 року він знову прийшов і повідомив, що в жовтні 2015 року може провести концерт гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2" і запитав чи вільний літній майданчик " ІНФОРМАЦІЯ_3". При цьому пояснював засудженому, що сам рішення про проведення концертів в парку не приймає, що з цього питання йому слід звернутися до управління культури Житомирської міської ради та погодити проведення заходу. Ніяких офіційних документів, договорів, що ОСОБА_14 ( ОСОБА_14 ) домився із вказаним гуртом про концерт обвинувачений не надавав. Будь-яких договорів про надання дозволу на використання сцени " ІНФОРМАЦІЯ_3" обвинувачений також не показував. Ніякого концерту гурту "ІНФОРМАЦІЯ_2" в парку не було.
Окрім того, відповідно до повідомлення № 20/11231 від 25 листопада 2015 року заступника міського голови Житомирської міської ради жодних розпоряджень та погоджень на проведення концерту гурту " ІНФОРМАЦІЯ_2" на сцені літнього театру " ІНФОРМАЦІЯ_3" ІНФОРМАЦІЯ_4 не надавалося, такого заходу у жовтні 2015 року не відбувалося. Без погодження управління культури Житомирської міської ради та профільного заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради директор комунального підприємства "Парк культури та відпочинку ім. Ю. Гагаріна" не надає дозволу на проведення заходів, які мають відбутися на сценічних майданчиках парку, а також на сцені літнього театру " ІНФОРМАЦІЯ_3" .
Суд першої інстанції визнав вказані показання потерпілих і свідків достовірними логічними, послідовними, і таким, що узгоджуються з іншими доказами та їх показання не викликали у суду сумнівів у їх правдивості, а у своїй сукупності з іншими доказами підтверджують те, що ОСОБА_7 вчинив інкриміновані йому кримінальні правопорушення.