ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 березня 2024 року
м. Київ
справа №320/17043/23
адміністративне провадження № К/990/20765/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Бучик А.Ю.,
суддів: Рибачука А.І., Чиркіна С.М.,
розглянувши в порядку письмового провадження касаційну скаргу Матерон Лімітед на постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 07.06.2023 (колегія суддів: Ганечко О.М., Кузьменко В.В., Василенко Я.М.) у справі №320/17043/23 за позовом Матерон Лімітед, Приватного акціонерного товариства "Газтек" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи - Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи Волиньгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Миколаївгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи Акціонерне товариство "Сумигаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Чернігівгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Тисменицягаз", Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про визнання протиправним та скасування рішення,
УСТАНОВИВ:
І. РУХ СПРАВИ
1. Матерон Лімітед звернулось до суду з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому просить визнати протиправним та нечинним з моменту прийняття рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 06.03.2023 № 236 "Про затвердження Порядку скликання та проведення дистанційних загальних зборів акціонерів".
2. Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 16.05.2023 провадження відкрито за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.
3. Також ПАТ "ГАЗТЕК" звернулося до суду з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та нечинним з моменту прийняття рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.04.2023 №466 "Щодо особливостей скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерних товариств власниками більше 50 відсотків голосуючих акцій на період дії воєнного стану у 2023 році" (справа № 320/17057/23).
4. Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 24.05.2023 провадження у справі № 320/17057/23 відкрито за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.
5. Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 25.05.2023 об`єднано в одне провадження адміністративні справи № 320/17043/23 та № 320/17057/23 з присвоєнням адміністративній справі номеру № 320/17043/23.
6. 24.05.2023 позивачем - Матерон Лімітед подано заяву про забезпечення позову шляхом:
- зупинення дії рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (ІКЮО - 37956207) від 06.03.2023 № 236 "Про затвердження Порядку скликання та проведення дистанційних загальних зборів акціонерів" до прийняття судом рішення у справі № 320/17043/23, що набрало законної сили;
- зупинення дії рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (ІКЮО - 37956207) від 26.04.2023 № 466 "Щодо особливостей скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерних товариств власниками більше 50 відсотків голосуючих акцій на період дії воєнного стану у 2023 році" до прийняття судом рішення у справі № 320/17043/23, що набрало законної сили;
- заборони акціонерам АТ "Київоблгаз", АТ "Рівнегаз", АТ "Львівгаз", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Чернігівгаз" та будь-яким іншим особам, яким передано в управління акції АТ "Київоблгаз", АТ "Рівнегаз", АТ "Львівгаз", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Чернігівгаз" вчиняти дії щодо скликання, проведення та голосування на загальних зборах цих підприємств до прийняття судом рішення у справі № 320/17043/23, що набрало законної сили;
- заборони Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" (ІКЮО - 30370711) укладати договори про надання послуг із проведення дистанційних загальних зборів із акціонером АТ "Київоблгаз", АТ "Рівнегаз", АТ "Львівгаз", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Чернігівгаз", як особою, яка скликає збори, або його представником (в тому числі, особа, що здійснює управління акціями цього акціонерного товариства) в порядку, передбаченому рішеннями Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (ІКЮО - 37956207) від 26.04.2023 № 466 та від 06.03.2023 № 236 до прийняття судом рішення у справі № 320/17043/23, що набрало законної сили;
- заборони Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" (ІКЮО - 30370711) складати реєстр(и) власників іменних цінних паперів, на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів товариства, переліку акціонерів, яким надсилатиметься повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, або розпоряджень про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, що надійшли від акціонерів АТ "Київоблгаз", АТ "Рівнегаз", АТ "Львівгаз", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Чернігівгаз" в порядку, передбаченому рішеннями Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (КЮО - 37956207) від 26.04.2023 № 466 та від 06.03.2023 № 236 до прийняття судом рішення у справі № 320/17043/23, що набрало законної сили.
7. Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 29.05.2023 заяву Матерон Лімітед про вжиття заходів забезпечення позову задоволено частково.
Вжито заходи забезпечення позову шляхом:
зупинення дії рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (ІКЮО - 37956207) від 06.03.2023 № 236 "Про затвердження Порядку скликання та проведення дистанційних загальних зборів акціонерів" до прийняття судом рішення у справі № 320/17043/23, що набрало законної сили;
зупинення дії рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (ІКЮО - 37956207) від 26.04.2023 № 466 "Щодо особливостей скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерних товариств власниками більше 50 відсотків голосуючих акцій на період дії воєнного стану у 2023 році" до прийняття судом рішення у справі № 320/17043/23, що набрало законної сили.
8. Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 07.06.2023 ухвалу Київського окружного адміністративного суду від 29.05.2023 скасовано.
Прийнято нову постанову, якою у задоволенні заяви Матерон Лімітед про вжиття заходів забезпечення позову відмовлено.
9. Не погоджуючись з постановою суду апеляційної інстанції, позивач подав касаційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм процесуального права, просить її скасувати та залишити в силі ухвалу суду першої інстанції.
10. Ухвалою Верховного Суду від 19.06.2023 відкрито касаційне провадження.
11.У відзиві на касаційну скаргу відповідач проти її задоволення заперечує, просить залишити постанову суду апеляційної інстанції без змін.
12. У письмових поясненнях Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи Акціонерне товариство "Сумигаз" доводи та вимоги касаційної скарги підтримує, просить задовольнити.
13. Зважаючи на предмет касаційного оскарження, справа розглядається в порядку письмового провадження.
14. Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
ІІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ
15. Судами встановлено, що 17.05.2022 слідчий суддя Печерського районного суду в м. Києві Хайнацький Є.С. у справі № 757/11188/22-к задовольнив клопотання прокурора про арешт майна у кримінальному провадженні № 62021000000000160 від 22.02.2021 та наклав арешт на корпоративні права, заборонивши здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо цих акцій та розпоряджатися ними, що належать на праві власності Позивачам, а саме: цінні папери - акції, емітовані АТ "Вінницягаз", АТ "Волиньгаз", АТ "Закарпатгаз", АТ "Івано-Франківськгаз", АТ "Рівнегаз", АТ "Житомиргаз", АТ "Запоріжгаз", АТ "Миколаївгаз", АТ "Сумигаз", АТ "Чернігівгаз", АТ "Чернівцігаз", АТ "Київоблгаз", АТ "Хмельницькгаз", АТ "Тисменицягаз", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Львівгаз". Підставою для арешту корпоративних прав в ухвалі зазначено "визнання корпоративних прав речовими доказами".
16. 24.05.2022 слідчий суддя Печерського районного суду в м. Києві Шапутько С.В. у справі № 757/11783/22-к задовольнив клопотання слідчого ДБР про передачу речових доказів у кримінальному провадженні № 62021000000000160 від 22.02.2021 в управління Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.
17. 24.05.2022 АРМА звернулося до Кабінету Міністрів України з повідомленням про необхідність застосування передбачених ст. 21-1 Закону України від 10.11.2015 № 772-VIII "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів" виняткових випадків передачі в управління арештованих активів без конкурсу.
18. 28.05.2022 Кабінет Міністрів України видав розпорядження № 429-р "Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках", яким погодив пропозицію АРМА і Міністерства енергетики щодо передачі в управління Акціонерному товариству "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" (код ЄДРПОУ 00153117) активів, на які накладено арешт у кримінальному провадженні № 62021000000000160 від 22.02.2021.
19. 01.07.2022 Кабінет Міністрів України видав розпорядження від 01.07.2022 № 552-р "Деякі питання діяльності акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", яким попередньо погодив рішення правління АТ "НАК "Нафтогаз України" щодо надання згоди на вчинення АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз" значного правочину, а саме - укладення договору з АРМА.
20. 05.07.2022 між АРМА та АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз" укладено договір № 11/2022 управління активами (майном), згідно з яким передано вищезгадані корпоративні права, що належать на праві власності позивачу.
21. На час розгляду судами заяви позивача у АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз" знаходились активи, на які накладено арешт у кримінальному провадженні № 62021000000000160 від 22.02.2021 - корпоративні права, що належать на праві власності позивачу, відтак у даному випадку право власності ПрАТ "ГАЗТЕК" та Матерон Лімітед на корпоративні права обмежено на підставі ухвали Печерського районного суду в м. Києві від 17.05.2022 у справі № 757/11188/22-к, якою було накладено арешт на корпоративні права позивача та заборонено здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно акцій, що належать позивачу, та розпоряджатися ними.
22. Керуючись п. 1 оскаржуваного Рішення № 466, АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз", як особа, що здійснює управління більше 50% акцій АТ "Вінницягаз", АТ "Волиньгаз", АТ "Закарпатгаз", АТ "Івано-Франківськгаз", АТ "Рівнегаз", АТ "Житомиргаз", АТ "Запоріжтаз", АТ "Миколаївгаз", АТ "Сумигаз", АТ "Чернігівгаз"", АТ "Чернівцігаз", АТ "Хмельницькгаз"", АТ "Тисменицягаз"", АТ "Дніпропетровськгаз", АТ "Львівгаз" та АТ "Київоблгаз" розпочало вчиняти дії щодо скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів, та направило наглядовим радам них акціонерних товариств повідомлення за адресами місцезнаходження товариств опублікувало повідомлення б/д про призначення дати проведення загальних зборів акціонерів на 05.06.2023;
23. 03.05.2023 на сайті Національного депозитарію України розміщені повідомлення про проведення 05.06.2023 позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Вінницягаз" (код ЄДРПОУ 03338649); АТ "Волиньгаз" (код ЄДРПОУ 03339459); АТ "Закарпатгаз" (код ЄДРПОУ 05448610); АТ "Івано-Франківськгаз" (код ЄДРПОУ 03361046); АТ "Рівнегаз" (код ЄДРПОУ 03366701); АТ "Житомиргаз" (код ЄДРПОУ 03344071); АТ "Запоріжгаз" (код ЄДРПОУ 03345716); АТ "Миколаївгаз" (код ЄДРПОУ 05410263); АТ "Сумигаз" (код ЄДРПОУ 03352432); АТ "Чернігівгаз" (код ЄДРПОУ03358104); АТ "Чернівцігаз" (код ЄДРПОУ 03336166); АТ "Хмельницькгаз" (код ЄДРПОУ 05395598); АТ "Тисменицягаз" (код ЄДРПОУ 20538865); АТ "Дніпропетровськгаз" (код ЄДРПОУ 03340920), АТ "Київоблгаз (код ЄДРПОУ 20578072). У цих повідомленнях Акціонерне товариство "Державне акціонерне товариство Чорноморнафтогаз" зазначає, що позачергові загальні збори будуть проведені 05.06.2023 дистанційно відповідно до Порядку скликання та проведення дистанційних загальних зборів акціонерів, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 06.03.2023 № 236. Крім цього, до наглядових рад АТ "Вінницягаз", АТ "Волиньгаз", АТ "Закарпатгаз", АТ "Івано-Франківськгаз", АТ "Рівнегаз", АТ "Житомиргаз", AT "Запоріжгаз", АТ "Миколаївгаз", АТ "Сумигаз", АТ "Чернігівгаз", АТ "Чернівцігаз", АТ "Хмельницькгаз", АТ "Тисменицягаз", АТ "Дніпропетровськгаз" надійшли повідомлення від управителя АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз" з посиланням на п. 1 оскаржуваного Рішення про ініціювання, на підставі даного Рішення, скликання та проведення позачергових загальних зборів вказаних акціонерних товариств, акціями яких володіє позивач.
24. Вважаючи рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 06.03.2023 № 236 та від 26.04.2023 № 466 протиправними, а їх чинність такою, що призведе до порушення прав позивача, позивач - Матерон Лімітед звернулося до суду із заявою про забезпечення позову.
ІІ. ОЦІНКА СУДІВ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
25. Постановляючи ухвалу про забезпечення позову, суд першої інстанції дійшов висновку, що заходи, застосовані на підставі ухвали Печерського районного суду міста Києва від 17.05.2022, стосуються виключно реалізації окремих корпоративних прав акціонера, а саме: здійснення облікових операцій щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо цих акцій; розпорядження акціями. У кримінальному провадженні, наклавши арешт ухвалою від 17.05.2022, суд заборонив власникам акцій ПрАТ "ГАЗТЕК" та Матерон Лімітед здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо цих акцій та розпоряджатися ними. Права ПрАТ "ГАЗТЕК" та Матерон Лімітед (власників) за цінними паперами, зокрема, права користуватися акціями, суд не обмежував. Тобто, суд обмежив лише права на цінні папери та звернув увагу, що на право користування корпоративними правами та акціями ухвала Печерського районного суду в м. Києві про арешт не поширюється.
Суд вказав, що, арештовано лише право ПрАТ "Газтек" та Матерон Лімітед на акції в частині правомочності права розпорядження, однак не арештовані права на користування ними, тому у АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз" відсутня компетенція в частині прийняття рішення про скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів, що вчиняється останнім.
Суд першої інстанції зазначив, що чинними редакціями статутів акціонерних товариств не передбачено випадків для проведення дистанційних загальних зборів акціонерів, а відтак повідомлення АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз" щодо скликання та проведення дистанційних зборів відповідно до Порядку скликання та проведення дистанційних загальних зборів акціонерів, затвердженого рішенням НКЦПФР від 06.03.2023 № 236, є протиправним та порушує положення ст. 58 Закону України "Про акціонерні товариства".
Оскаржувані рішення НКЦПФР застосовуються до позивача, а тому, можуть спричинити порушення прав та інтересів акціонерного товариства, акціонерів товариства, відновлення яких може бути ускладненим без вжиття заходів забезпечення позову та призведе до повного блокування господарської діяльності підприємств, які належать до критичної інфраструктури.
26. Скасовуючи ухвалу суду першої інстанції та відмовляючи в задоволенні заяви, суд апеляційної інстанції вказав, що суд першої інстанції змістив акценти та вдався до оцінки правовідносин, що виникли внаслідок накладення арешту на цінні папери (активи), та корпоративних правовідносин, що виникли у ДП "Чорноморнафтогаз", як їх управителя.
Питання наявності/відсутності у відповідача повноважень на встановлення Правил/Порядку скликання та проведення дистанційних загальних зборів акціонерів, відповідності їх вимогам Закону, який регулює спірні правовідносини, дотримання порядку їх прийняття, наявність регуляторних висновків тощо, мають розглядатись та вирішуватись лише під час розгляду спору по суті, оскільки предмет дослідження є дуже широким та об`ємним, що у практичній площині жодним чином не може бути перевірено та з`ясовано на стадії вирішення питання про забезпечення позову.
Також суд апеляційної інстанції дійшов висновку про неврахування судом першої інстанції принципу співмірності застосованих заходів забезпечення позову, оскільки зупинено дію рішень Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 236 від 06.03.2023 та № 466 від 26.04.2023, що фактично спричинить наслідки для необмеженого кола суб`єктів господарювання, які проводять/бажають проводити дистанційні загальні збори акціонерів.
Суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що позивачем не наведено достатніх та обґрунтованих підстав, які б вказували на необхідність забезпечення позову саме у такий спосіб та за даних обставин, які б свідчили про очевидну небезпеку заподіяння шкоди правам та інтересам позивача, захист яких стане взагалі неможливим без вжиття таких заходів, або ж для їх відновлення необхідно буде докласти значних зусиль та витрат.