ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 лютого 2024 року
м. Київ
cправа № 904/7327/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Бакуліна С.В., Кондратова І.Д.,
за участю секретаря судового засідання - Янковського В.А.,
представників учасників справи:
Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" - Пилипчук В.Є.,
Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" - Азаренков С.М.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.09.2022 (суддя Татарчук В.О.)
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 23.01.2023 (колегія суддів: Березкіна О.В., Дармін М.О., Іванов О.Г.)
у справі за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз"
про стягнення заборгованості
та зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (далі - АТ "Дніпропетровськгаз")
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - ТОВ "Оператор ГТС")
про зобов`язання вчинити певні дії.
Суть спору
1. 04.02.2020 ТОВ "Оператор ГТС" та АТ "Дніпропетровськгаз" уклали договір транспортування природного газу. Сторони не підписали додатки 1 та 2 до нього.
2. ТОВ "Оператор ГТС" звернулося до суду з позовом до АТ "Дніпропетровськгаз" про стягнення заборгованості, що складається з 405 433 083,75 грн основного боргу, 25 891 124,19 грн пені, 5 198 792,46 грн 3% річних, 9 672 048,28 грн інфляційних втрат, у зв`язку з невиконанням Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 №2002000099 (далі - Договір транспортування, Договір) в частині оплати за негативні щодобові небаланси (лютий-березень 2021 року) та за перевищення замовленої потужності (січень-березень 2021 року).
3. АТ "Дніпропетровськгаз" подало зустрічну позовну заяву про зобов`язання ТОВ "Оператор ГТС" привести свої дії у відповідність до пунктів 9.1, 9.2, 9.3 Договору транспортування та положень розділів ХІІІ, ХІV Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор) від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС) шляхом: здійснення розрахунку маржинальної ціни, що покладена в основу визначення розміру добового негативного небалансу за лютий-березень 2021 року, у відповідний спосіб, передбачений п.7, п.11, п.15 гл.6 розд.ХІV Кодексу ГТС; вчинити балансуючі дії за січень-березень 2021 року шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.
4. Суд першої інстанції рішенням, залишеним без змін постановою апеляційного господарського суду, первісний позов задовольнив частково (відмовив у стягненні 3 500 000,00 грн основного боргу, 14 797 355,07 грн пені, 3 019 541,36 грн 3% річних, 9 063 279,41 грн інфляційних втрат); закрив провадження у справі в зв`язку з відсутністю предмета спору в частині стягнення з АТ "Дніпропетровськгаз" 106 500 000,00 грн основного боргу; відмовив у задоволенні зустрічного позову. АТ "Дніпропетровськгаз" та ТОВ "Оператор ГТС" звернулися з касаційними скаргами до Верховного Суду.
5. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:
- чи обов`язковим є укладення договору транспортування природного газу операторами газотранспортної системи (далі - оператор ГТС) та газорозподільної системи (далі - оператор ГРМ) для провадження оператором ГТС діяльності з розподілу природного газу;
- чи є погодженими умови щодо надання послуг замовлення потужності та балансування за відсутності підписаних додатків 1 та 2 до договору транспортування природного газу;
- чи встановлюють відомості, що містяться в інформаційній платформі, а також складені оператором ГТС односторонні акти та складені сторонами акти звірки розрахунків, обсяг небалансів;
- чи входить у предмет доказування у спорах щодо стягнення заборгованості за послуги комерційного балансування відповідно до договору про транспортування природного газу встановлення факту існування загрози цілісності газотранспортної системи (далі - ГТС), а також фактів вчинення оператором ГТС заходів з фізичного балансування;
- чи може бути підставою для висновку про ненастання строку оплати ненадіслання через засоби поштового зв`язку акта та рахунку у випадку передачі інформації про остаточні щодобові подачі та відбори в електронному вигляді через інформаційну платформу;
- чи підлягають застосуванню положення постанови НКРЕКП від 17.02.2021 №235 "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам" при визначені суми нарахованих штрафних санкцій за порушення зобов`язання з оплати за врегулювання щодобових негативних небалансів за лютий-березень 2021 року.
6. Верховний Суд відмовив у задоволенні касаційних скарг, виходячи з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
7. 04.02.2020 ТОВ "Оператор ГТС" (як оператор) та АТ "Дніпропетровськгаз" (як замовник) уклали Договір транспортування природного, за умовами якого:
- оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу (далі послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (п.2.1);
- послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором; замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора; підписанням цього Договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання; замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника (п.2.2);
- обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п.2.3);
- приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу ГТС (п.2.4);
- замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ у точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у Договорі (п.2.5);
- оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ у точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів (п.2.6);
- додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед; додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед; додаток 3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли замовником є оператор ГРМ, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (п.2.7);
- взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу; замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом ГТС; після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом ГТС (п.2.8);
- оператор має право стягувати з замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності (п.3.2);
- замовник взяв на себе зобов`язання, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому в Кодексі ГТС та цьому Договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором і Кодексом ГТС; вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі; повідомляти оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього Договору; забезпечити можливість цілодобового зв`язку оператора з представниками замовника, зазначеними в цьому Договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у ГТС, у порядку, визначеному цим Договором і Кодексом ГТС; реєструвати в Реєстрі споживачів постачальника на інформаційній платформі оператора споживачів, стосовно яких він є діючим постачальником; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату в разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з ГТС в порядку, визначеному Кодексом ГТС та цим Договором; здійснити в термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця (п.4.1);
- порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з ГТС та визначення й перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору (п.5.1);
- надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється в порядку, встановленому Кодексом ГТС; форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті (п.6.3);
- вартість послуг розраховується таким чином: розподіл потужності за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом (п.7.1);
- оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті www.tsoua.com (п.7.2);
- вартість перевищення замовником (крім замовника, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України (далі - КМУ) відповідно до ст.11 Закону "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора ГРМ) замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою, наведеною у цьому пункті договору. За результатами остаточної алокації відборів та подач замовника оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці. Підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються замовнику до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу. Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений у цьому пункті, визначається за даними оператора (п.8.3);
- замовник, який є оператором ГРМ, здійснює остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг. У випадку якщо розрахунковий обсяг використання потужності замовником (суб`єктом, на якого в установленому порядку рішенням КМУ відповідно до ст.11 Закону "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператором ГРМ), визначений оператором ГТС на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, замовник послуг транспортування зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до звіту використання договірної потужності та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, який надається до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу, містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату або повідомлення про зарахування надмірно сплачених коштів у рахунок плати за використання договірної потужності на наступні періоди. Розбіжності щодо вартості перевищення замовленої потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, які замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього договору, визначається за даними оператора (п.8.4);
- у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу (п.9.1);
- у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС; у разі виникнення в замовника позитивного добового небалансу оператор здійснює купівлю в замовника, а замовник продаж природного газу оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС (п.9.2);
- у випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця); замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту (абз.1 п.9.3);
- оплата вартості щодобових небалансів оператором ГРМ за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться в строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (абз.2 п.9.3);
- розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді; до прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений п.9.3 Договору, визначається за даними оператора (п.9.6);
- послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (п.11.1);
- замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг; у випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку; до прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора (п.11.3);
- врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів; в акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор урегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби) (п.11.4);
- оператор і замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом; звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (п.11.5);
- у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.13.5);
- Договір набуває чинності з дня його укладення, поширює дію на відносини, що склалися між сторонами з 01.01.2020 та діє до 31.12.2020; цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.17.1);
- сторони обмінюються інформацією, що стосується надання послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом (п.19.1);
- будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою (п.19.2).
8. Передбачені Договором додатки 1 та 2 сторони не підписали.
9. У звітах про використання замовленої потужності від 31.01.2021, 28.02.2021, 31.03.2021 зазначено, що за січень 2021 року АТ "Дніпропетровськгаз" перевищило розмір фактично використаної потужності над замовленою на 14614,53265 тис. м куб/добу, за лютий 2021 року на 27371,09445 тис. м куб/добу, за березень 2021 року на 41436,57133 тис. м куб/добу.
10. ТОВ "Оператор ГТС" за результатами остаточної алокації відборів та подач АТ "Дніпропетровськгаз" здійснило розрахунок вартості плати за перевищення потужності у січні, лютому та березні 2021 року.
11. Відповідні обсяги перевищення замовленої (договірної) потужності та розмір плати за неї, ТОВ "Оператор ГТС" включило до актів надання послуг, які підписані відповідачем без зауважень:
- №01-2021-2002000099/1000121 від 31.01.2021;
- №02-2021-2002000099/1000221 від 28.02.2021;
- №03-2021-2002000099/1000321 від 31.03.2021.
12. Фактів перевищення замовленої потужності відповідач не заперечив. Розбіжностей щодо визначення йому вартості цих додаткових плат, в передбаченому договором порядку не надав.
13. Для здійснення відповідних оплат ТОВ "Оператор ГТС" через інформаційну платформу виставило рахунки АТ "Дніпропетровськгаз", оплату яких останній не здійснив.
14. За порушення відповідачем грошового зобов`язання з внесення плати за перевищення замовленої потужності обчислення пені, 3% річних, інфляційних втрат здійснено позивачем за загальний період прострочення з 23.02.2021 по 09.08.2021.
15. За результатами остаточної алокації подач/відборів АТ "Дніпропетровськгаз" природного газу до/з ГТС оператор ГТС виявив наявність у замовника негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого ТОВ "Оператор ГТС" здійснило розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу замовника за кожну газову добу звітного місяця та визначив остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, в наступних обсягах:
- за січень 2021 року обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 50,47249 тис. куб. м (522 390 кВт х год) всього на загальну суму 487 456,53 грн з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 01.02.2021 по 16.02.2021) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 10265,64281 тис. куб. м (106 249 403 кВт х год) всього на загальну суму 120 261 756,40 грн з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 17.02.2021 по 28.02.2021) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 14964,16188 тис. куб. м (154 879 075 кВт х год) всього на загальну суму 108 130 734,47 грн з ПДВ;
- за березень 2021 року обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 41436,57133 тис. куб. м (428 868 513 кВт х год) всього на загальну суму 299 695 306,04 грн з ПДВ.
16. ТОВ "Оператор ГТС" через інформаційну платформу направило АТ "Дніпропетровськгаз" акти врегулювання щодобових небалансів:
- №01-2021-2002000099 від 31.01.2021 за січень 2021 року;
- №02-2021-2002000099 від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021;
- №02-2021-2002000099/2 від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021;
- №03-2021-2002000099 від 31.03.2021 за березень 2021 року.
17. Згідно актів врегулювання щодобових небалансів, які були направлені відповідачу через інформаційну платформу, відповідні обсяги склали:
- за січень 2021 року обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 50,47249 тис.куб.м (522390 кВт х год) всього на загальну суму 487456,53 грн з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 01.02.2021 по 16.02.2021) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 10265,64281 тис.куб.м (106249403 кВт х год) всього на загальну суму 120261756,40 грн з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 17.02.2021 по 28.02.2021) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 14964,16188 тис.куб.м (154879075 кВт х год) всього на загальну суму 108130734,47 грн з ПДВ;
- за березень 2021 року обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 41436,57133 тис.куб.м (428868513 кВт х год) всього на загальну суму 299695306,04 грн з ПДВ.
18. Згідно довідок №1 та №3 фактичний обсяг небалансу в січні 2021 року склав 50242,15 куб.м., у лютому 2021 року склав 25229804,69 куб.м., у березні 2021 року склав 41436571,33 куб.м.
19. Зазначені в довідці №1 дані щодо обсягів природного газу, які отримано відповідачем з ГТС, підтверджуються двосторонніми зведеними актами приймання-передачі природного газу за січень, лютий та березень 2021 року.
20. У січні 2021 року загальний обсяг природного газу, переданий з ГТС до газорозподільної системи відповідача (акт приймання передачі природного газу. Форма 8), склав 210 359 636,60 куб.м. (Довідка 1 графа 2); обсяг природного газу, відібраний споживачами з газорозподільної мережі відповідача (Форма 3), до яких входять у тому числі 50 242,15 куб.м. (Довідка 2) - обсяги несанкціонованого відбору споживачами підключеними до газорозподільної мережі відповідача (Форми З, 9), склав 195 795 346,10 куб.м. (Довідка 1 графа 3); обсяг природного газу, поданий відповідачем до ГТС, склав 14 564 290,50 куб.м. (Довідка 3 графа 2); в акті врегулювання щодобових небалансів за січень 2021 року в розділі об`єм негативного небалансу вказано 50,47249 тис.куб.м., а в графі об`єм позитивного небалансу вказано 0,23034 тис.куб.м., тому негативний небаланс у січні складає 50,24215 тис.куб.м., як і зазначено у Довідці 3.
21. У лютому 2021 року загальний обсяг природного газу, переданий з ГТС до газорозподільної системи відповідача (акт приймання передачі природного газу. Форма 8), склав 203 416 614,78 куб.м. (Довідка 1 графа 2); обсяг природного газу, відібраний споживачами з газорозподільної мережі відповідача (Форма 3), до яких входять у тому числі 31 552,04 куб.м. (Довідка 2) - обсяги несанкціонованого відбору споживачами підключеними до газорозподільної мережі відповідача (Форми З, 9), склав 176 077 072,37 куб.м. (Довідка 1 графа 3); обсяг природного газу, поданий відповідачем до ГТС, склав 2 141 289,76 куб.м. (Довідка 3 графа 2); обсяги щодобових небалансів за лютий 2021 року складають 25 229,80469 тис.куб.м. згідно двох актів (10265,64281 тис.куб.м. по першому акту за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 та 14964,16188 тис.куб.м. по другому акту за період з 17.02.2021 по 28.02.2021), що відповідає об`єму, зазначеному у Довідці 3.
22. У березні 2021 року загальний обсяг природного газу, переданий з ГТС до газорозподільної системи відповідача (акт приймання передачі природного газу. Форма 8), склав 179 259 562,99 куб.м. (Довідка 1 графа 2); обсяг природного газу, відібраний споживачами з газорозподільної мережі відповідача (Форма 3), складає 137 822 991,66 куб.м.; негативний небаланс у березні 2021 року складає 41436,57133 тис.куб.м., як і зазначено у Довідці 3.
23. Відповідач не зазначив та не надав жодних доказів на спростування визначених позивачем даних, які наведені в актах врегулювання щодобових небалансів.
24. ТОВ "Оператор ГТС" через інформаційну платформу направило АТ "Дніпропетровськгаз" рахунки на оплату за добові небаланси:
- №01-2021-2002000099 від 31.01.2021 за січень 2021 року на загальну суму 487 456,53 грн з ПДВ;
- №02-2021-2002000099 від 28.02.2021 (за період з 01.02.2021 по 16.02.2021) за лютий 2021 року на загальну суму 120 261 756,40 грн з ПДВ;
- №02-2021-2002000099/2 від 28.02.2021 (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021) за лютий 2021 року на загальну суму 108 130 734,47 грн з ПДВ;
- №03-2021-2002000099 від 31.03.2021 за березень 2021 року на загальну суму 299 695 306,04 грн з ПДВ.
25. Згідно акту врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року (акт №02-2021-2002000099), для розрахунку розміру плати за добовий небаланс в період з 01.02.2021 року по 16.02.2021 року, маржинальна ціна придбання природного газу визначена позивачем шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного/проданого оператором ГТС внаслідок отримання послуг балансування за газову добу, на величину коригування.
26. Маржинальна ціна придбання природного газу в зазначений період, визначена позивачем як середньозважена ціна одиниці об`єму власного газу оператора ГТС, відібраного із газосховищ, та ціна газу, придбаного ним на підставі договорів купівлі-продажу природного газу у відповідному періоді (січні-березні 2021 року). При цьому, дані щодо ціни власного газу Оператора ГТС та ціни газу, придбаного за договорами, підтверджено поданими у справу доказами (т.1, а.с.170, 171-194, т.2, а.с.22-24).
27. АТ "Дніпропетровськгаз" сплатило вартість врегулювання щодобового небалансу за січень 2021 року у сумі 487 456,53 грн, та 135 083 953,34 грн часткової оплати за лютий 2021 року, не сплативши за лютий 2021 року 93 308 537,53 грн та за березень 2021 року 299 695 306,04 грн.
28. За прострочення оплати за щодобові негативні небаланси обчислення пені, 3% річних, інфляційних втрат здійснено позивачем за період прострочення з 23.02.2021 по 09.08.2021 щодо оплати за січень 2021 року, з 23.03.2021 по 09.08.2021 щодо оплати за лютий 2021 року, та з 01.03.2021 по 09.08.2021 щодо оплати за березень 2021 року.
29. В період з 10.08.2021 по 06.09.2021 відповідач здійснив часткове погашення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси на суму 110 000 000,00 грн, в тому числі:
- 2 000 000,00 грн (платіж від 10.08.2021);
- 1 500 000,00 грн (платіж від 11.08.2021);
- 1 000 000,00 грн (платіж від 30.08.2021);
- 1 000 000,00 грн (платіж від 30.08.2021);
- 3 000 000,00 грн (платіж від 30.08.2021);
- 75 000 000,00 грн (платіж від 31.08.2021);
- 4 260 000,00 грн (платіж від 31.08.2021);
- 26 000,00 грн (платіж від 31.08.2021);
- 3 000,00 грн (платіж від 31.08.2021);
- 44 000,00 грн (платіж від 31.08.2021);
- 65 000,00 грн (платіж від 31.08.2021);
- 102 000,00 грн (платіж від 31.08.2021);
- 3 900 000,00 грн (платіж від 29.10.2021);
- 18 100 000,00 грн (платіж від 29.10.2021).
Короткий зміст позовних вимог
30. ТОВ "Оператор ГТС" звернулося з позовом до АТ "Дніпропетровськгаз" про стягнення заборгованості в розмірі 405 433 083,75 грн - основного боргу, 25 891 124,19 грн - пені, 5 198 792,46 грн - 3% річних, 9 672 048,28 грн - інфляційних втрат.
31. Позовні вимоги обґрунтовані порушенням АТ "Дніпропетровськгаз" своїх зобов`язань за договором транспортування природного газу від 04.02.2020 №2002000099 (далі - Договір) в частині обов`язку здійснити оплату щодобових негативних небалансів за період лютий-березень 2021 року, а також в частині оплати за перевищення замовленої потужності за період січень-березень 2021 року.
32. АТ "Дніпропетровськгаз" звернулося із зустрічним позовом до ТОВ "Оператор ГТС" про зобов`язання привести свої дії у відповідність до пунктів 9.1, 9.2, 9.3 Договору та положень розділів ХІІІ та ХІV Кодексу ГТС, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор) від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС), шляхом:
- здійснення розрахунку маржинальної ціни, що покладена в основу визначення розміру добового негативного небалансу за січень-березень 2021 року, у відповідний спосіб, передбачений п.7, п.11, п.15 гл.6 розд.ХІV Кодексу ГТС;
- вчинення балансуючих дій за січень-березень 2021 року шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.
33. Позовні вимоги за зустрічним позовом обґрунтовані тим, що застосування при вчиненні балансуючих дій та здійсненні розрахунку плати за добові небаланси особливостей, встановлених постановою НКРЕКП від 17.02.2021 №235 "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам" (далі - постанова НКРЕКП №235), суперечить положенням діючого Договору, Кодексу ГТС та порушує право власності АТ "Дніпропетровськгаз", що свідчить про наявність підстав для превентивного захисту цього права із застосуванням положень ч.2 ст.386 Цивільного кодексу України (далі - ЦК).
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
34. Господарський суд Дніпропетровської області рішенням від 22.09.2022:
- первісний позов задовольнив частково: стягнув з АТ "Дніпропетровськгаз" на користь ТОВ "Оператор ГТС" 295 433 083,76 грн основного боргу, 2 179 251,10 грн 3% річних, 11 093 769,12 грн пені, 608 768,87 грн інфляційних втрат, 794 500,00 грн витрат по сплаті судового збору;
- закрив провадження у справі в зв`язку з відсутністю предмета спору в частині стягнення з АТ "Дніпропетровськгаз" на користь ТОВ "Оператор ГТС" 106 500 000,00 грн основного боргу;
- відмовив у задоволенні первісного позову в частині стягнення з АТ "Дніпропетровськгаз" на користь ТОВ "Оператор ГТС" 3 500 000,00 грн основного боргу, 14 797 355,07 грн пені, 3 019 541,36 грн 3% річних, 9 063 279,41 грн інфляційних втрат;
- відмовив у задоволенні зустрічного позову.
35. Рішення суду першої інстанцій мотивоване таким:
1) щодо первісного позову:
- позивач довів наявність у відповідача щодобових негативних небалансів в січні, лютому та березні 2021 року в обсягах, які зазначені в актах врегулювання щодобових небалансів;
- позивач правомірно визначив розмір плати за щодобові негативні небаланси в період з 01.02.2021 по 16.02.2021 на підставі пунктів 11, 13 гл.6 розд.XIV Кодексу ГТС, та з 17.02.2021 по 31.03.2021 в порядку, передбаченому постановою НКРЕКП №235;
- враховуючи постанову НКРЕКП від 17.02.2021 №235, початок прострочення оплати за добові небаланси та, відповідно, початок для нарахування пені, 3% річних та інфляційних втрат потрібно рахувати з 91-го календарного дня, наступного за днем закінчення місяця надання послуг, тобто, для оплати небалансів за лютий 2021 року - з 31.05.2021, для оплати небалансів за березень 2021 року - з 30.06.2021;
- оскільки відповідач в період з 10.08.2021 по 06.09.2021 здійснив часткове погашення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси на суму 110 000 000,00 грн, підлягає закриттю провадження у справі в частині вимог про стягнення суми основного боргу в розмірі 106 500 000,00 грн у зв`язку з відсутністю предмета спору та відмовив в частині стягнення 3 500 000,00 грн основного боргу;
- ненадіслання позивачем відповідачу через засоби поштового зв`язку акту та рахунку не може бути підставою для висновку про ненастання строку оплати, оскільки передача інформації про остаточні щодобові подачі та відбори між оператором ГТС та замовником відбувається в електронному вигляді через інформаційну платформу;
- достатньою підставою для оплати послуг балансування є наявність небалансу в звітному місяці, який доводиться алокаціями (звітами), складеними оператором ГТС на підставі інформації, наданої самим замовником; факт здійснення чи не здійснення оператором ГТС заходів фізичного балансування, жодним чином не впливає на обов`язок замовника щодо оплати таких послуг;
- доводи відповідача щодо відсутності доказів в підтвердження додержання позивачем нормативних актів при визначенні маржинальної ціни придбання/продажу природного газу є безпідставними;
- фактів перевищення замовленої потужності та розбіжностей щодо визначення вартості додаткових плат, в передбаченому Договором порядку, відповідач не надав;
- акти надання послуг перевищення замовленої (договірної) потужності за січень, лютий та березень 2021 року та зведені акти приймання-передачі природного газу за відповідний період свідчать про забезпечення відповідачу доступу до потужності, а отже, відсутність підписаних сторонами додатків 1, 2, не виключала можливість фактичного використання відповідачем потужності у відповідних розмірах, що передбачає обов`язок останнього здійснити оплату за її перевищення понад замовлені обсяги, які у спірному періоді дорівнювали нулю;
2) щодо зустрічного позову: НКРЕКП шляхом ухвалення відповідної постанови, яка прийнята пізніше, ніж постанова від 30.09.2015 №2497 "Про затвердження Типового договору транспортування природного газу" та є обов`язковою для виконання відповідачем за зустрічним позовом, змінило порядок вчинення балансуючих дій, розрахунку плати за добові небаланси операторів ГРМ та строки їх оплати; застосування відповідачем в лютому, березні 2021 року відповідних особливостей, встановлених постановою НКРЕКП №235 від 17.02.2021, є цілком обґрунтованим та таким, що відповідає нормам матеріального права.
36. Центральний апеляційний господарський суд постановою від 23.01.2023 рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.09.2022 залишив без змін.
37. Рішення суду апеляційної інстанції мотивоване, зокрема, таким:
- за результатами остаточної алокації подач/відборів відповідачем природного газу до/з ГТС, позивач розрахував обсяги добового небалансу відповідача за кожну газову добу січня-березня 2021 року, а також визначив остаточний обсяг небалансу та розмір плати за нього у відповідних газових місяцях;
- правильність визначення розміру плати за добовий небаланс в період з 01.02.2021 по 16.02.2021 відповідно до пунктів 11, 13 гл.6 розд.XIV Кодексу ГТС, підтверджує співставлення даних стовпчику 8 акту врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року та даних стовпчику 9 акта надання послуг балансування за лютий 2021 року, який складено в рамках укладеного позивачем та ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдінг" договору про надання послуг балансування від 19.01.2021 №2101000095;
- суд першої інстанції обґрунтовано зазначив, що розмір плати за щодобові негативні небаланси в період з 01.02.2021 по 16.02.2021 підлягають розрахунку на підставі пунктів 11, 13 гл.6 розд.XIV Кодексу ГТС, а з 17.02.2021 по 31.03.2021 - в порядку, передбаченому постановою НКРЕКП №235 від 17.02.2021; пред`явлення позивачем вимоги в частині стягнення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий-березень 2021 року в сумі 393 003 843,57 грн є обґрунтованим;
- в період з 10.08.2021 по 06.09.2021 (як до подачі позову, так і в процесі розгляду справи) АТ "Дніпропетровськгаз" здійснило часткове погашення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси на загальну суму 110 000 000,00 грн, а тому сума заборгованості, належна до стягнення, складає 283 003 843,57 грн;
- суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про стягнення на користь позивача за первісним позовом 283 003 843,57 грн за добові небаланси періоду січень-березень 2021 року, 2 045 934,03 грн 3% річних, 10 433 218,02 грн пені, 608 768,87грн інфляційних втрат;
- для забезпечення збалансованості ГТС обсяги природного газу закуповуються Оператором ГТС не в розрізі одного замовника, а враховуючи всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування;
- оскільки АТ "Дніпропетровськгаз" заявок на замовлення гарантованої та/або переривчастої потужності та/або потужності з обмеженнями відповідачу не направляв, відповідно, не виникла підстава для укладення додатків 1 та 2 до Договору;
- фактично відповідач замовив договірну потужність в обсязі, яка дорівнює нулю, однак розрахунковий обсяг використаної відповідачем потужності перевищив таке значення, а тому останній зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності відповідно до п.8.4 Договору.
Короткий зміст вимог та доводів касаційних скарг, відзивів на касаційні скарги, інших заяв учасників справи
Касаційна скарга АТ "Дніпропетровськгаз"
38. 17.02.2023 АТ "Дніпропетровськгаз" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.09.2022 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 23.01.2023, у якій просить їх скасувати та передати справу №904/7327/21 на новий розгляд.
39. АТ "Дніпропетровськгаз" у касаційній скарзі як на підставу касаційного оскарження посилається на пункти 1, 2, 3, 4 ч.2 ст.287 ГПК та зазначає, зокрема, таке:
- щодо п.1 ч.2 ст.287 ГПК: суд апеляційної інстанції застосував норми права без врахування висновків Верховного Суду щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду: від 22.10.2021 у справі №910/1878/20, від 18.02.2022 у справі №918/450/20, від 19.03.2021 у справі №922/3987/19, від 15.07.2022 у справі №921/184/21, від 22.01.2021 у справі №925/1137/19 та у постановах Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16, від 27.05.2020 у справі №910/5412/19, від 27.01.2020 у справі №640/19386/18, від 29.07.2021 у справі №580/2317/19, від 29.07.2021 у справі №580/2317/19, від 17.03.2021 у справі №910/15963/19, від 13.10.2020 у справі №826/12583/15, від 09.11.2018 у справі №911/3685/17, від 31.05.2022 у справі №903/775/20, від 02.06.2022 у справі №924/362/21, від 11.10.2018 у справі №922/189/18; суд апеляційної інстанції застосував норми права (розд.IX Кодексу ГТС) без врахування висновків Верховного Суду, викладених у постановах від 19.01.2023 у справі №914/2441/21, від 15.07.2022 у справі №921/184/21, від 26.07.2022 у справі №921/183/21, від 24.11.2022 у справі №910/20806/21;