ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 лютого 2024 року
м. Київ
справа № 215/1767/17
провадження № 51-4977км23
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора ОСОБА_6 на ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 18 травня 2023 року у кримінальних провадженнях, внесених до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12016040760000595, № 12017040760000600, № 12017040760001101, № 12020040760000644, № 12020040760001035, № 12020040760001096, за обвинуваченням
ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Холодіївки П`ятихатського району Дніпропетровської області, без визначеного місця проживання, раніше неодноразово судимого, останнього разу 07 грудня 2017 року Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 71 Кримінального кодексу України (далі - КК України) до позбавлення волі на строк 2 роки 3 місяці, звільненого 27 січня 2020 року по відбуттю строку покарання,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 310 КК України.
Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 лютого 2023 року ОСОБА_7 засуджено до покарання за: ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки; ч. 2 ст. 190 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; ч. 1 ст. 263 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки; ч. 2 ст. 310 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
Згідно з ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 310 КК України, вчинених до попереднього вироку Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року, визначено покарання шляхом часткового складання призначених покарань у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень визначено покарання шляхом часткового складання покарання, визначеного відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України, за ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 310 КК України, з покаранням, призначеним за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
Згідно з ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, визначено покарання шляхом поглинення менш суворого більш суворим покаранням у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Відповідно до ст. 71 КК України остаточно визначено покарання шляхом часткового складання покарання, визначеного ч. 1 ст. 70 КК України за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, з невідбутою частиною покарання, визначеною згідно з ч. 4 ст. 70 КК України, що складає після повного відбуття покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 3 місяці за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року теж 2 роки 3 місяці позбавлення волі та ухвалено вважати засудженим до позбавлення волі на строк 4 роки 9 місяців.
Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат.
Згідно з вироком районного суду ОСОБА_7 засуджено за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 310 КК України, за обставин, викладених у вироку.
21 березня 2017 року та 19 жовтня 2020 року ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення, передбачені ч. 2 ст. 190 КК України, а саме: незаконне заволодіння чужим майном шляхом зловживання довірою (шахрайство), повторно.
22 березня 2017 року ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 263 КК України, а саме: незаконне придбання, носіння, зберігання вогнепальної зброї, без передбаченого законом дозволу.
20 червня 2017 року ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 310 КК України, а саме: незаконний посів та незаконне вирощування конопель у кількості від п`ятдесяти і більше рослин.
20 травня і 12 грудня 2020 року ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення, передбачені ч. 3 ст. 185 КК України, а саме: таємне викрадення чужого майна (крадіжка), повторно, поєднане з проникненням у житло.
22 квітня 2017 року, 17 жовтня і 27 листопада 2020 року ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення, передбачені ч. 2 ст. 185 КК України, а саме: таємне викрадення чужого майна (крадіжка), повторно.
За ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 18 травня 2023 року вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 27 лютого 2023 року щодо обвинуваченого ОСОБА_7 змінено в частині призначеного покарання.
Постановлено вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання за: ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки; ч. 2 ст. 190 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; ч. 1 ст. 263 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки; ч. 2 ст. 310 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
Згідно з ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 310 КК України, вчинених до попереднього вироку Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року, шляхом часткового складання покарань постановлено призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Згідно з ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарань, визначених відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 310 КК України, з покаранням, призначеним за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року, та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців, зараховано в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, покарання, відбуте повністю за попереднім вироком.
Згідно з ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, вчинених після постановленого вироку Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року, та покарання, призначеного за ч. 4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 9 місяців.
В решті вирок суду залишено без змін.
Вимоги, викладені в касаційній скарзі, та узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор ОСОБА_6 просить змінити рішення апеляційного суду через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність:
Виключити з ухвали рішення про призначення покарання ОСОБА_7 на підставі ч. 1 ст. 70 КК Україниза сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 190, ч. 2 ст. 185 КК України, вчинених до попереднього вироку Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07грудня 2017 року, та призначення покарання за ч. 2 ст. 190, ч. 2 ст. 185 КК України на підставі ч. 4 ст. 70
КК України.
Вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання:
за ч. 1 ст. 263 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки, за ч. 2 ст. 310 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання призначених покарань визначити покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки;
згідно з ч. 4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року більш суворим покаранням за цим вироком, визначити ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. У строк покарання зарахувати покарання, відбуте повністю за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року у виді позбавлення волі на строк 2 роки 3 місяці;
за ч. 2 ст.190 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ч. 2 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ч. 3 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання призначених покарань ОСОБА_7 остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 9 місяців. В іншій частині судові рішення залишити без змін.
Позиції учасників судового провадження
Прокурор ОСОБА_5 підтримала касаційну скаргу прокурора ОСОБА_6 частково.
Заслухавши суддю-доповідача, з`ясувавши позиції учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що скарга підлягає задоволенню частково з огляду на таке.
Мотиви Суду
Відповідно до ч. 2 ст. 433 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України) суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Правильності встановлених фактичних обставин кримінального провадження, доведеності винуватості ОСОБА_7 та юридичної кваліфікації дій, виду та розміру призначеного покарання йому за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 310 КК України у касаційній скарзі прокурор не оскаржує, а доводи щодо неправильного застосування кримінального закону України про кримінальну відповідальність колегія суддів Верховного Суду вважає слушними.
У п. 2 ч. 1 і ч. 2 ст. 438 КПК України передбачено, що неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є підставою для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції. При вирішенні питання про наявність зазначених у частині першій цієї статті підстав суд касаційної інстанції має керуватися статтями 412 - 414 цього Кодексу.
Неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, зокрема, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню (п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України).
Як убачається з матеріалів провадження, змінюючи вирок стосовно ОСОБА_7 у частині призначеного покарання за апеляційною скаргою прокурора, Дніпровського апеляційний суд ухвалою від 18 травня 2023 року ухвалив вважати ОСОБА_7 засудженим за: ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки; ч. 2 ст. 190 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; ч. 1 ст. 263 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки; ч. 2 ст. 310 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
Згідно з ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 310 КК України, вчинених до попереднього вироку Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 07 грудня 2017 року шляхом часткового складання покарань ухвалено призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.