ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 лютого 2024 року
м. Київ
справа № 646/6889/21
провадження № 51-6370км23
Верховний Судколегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду
у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
засудженої ОСОБА_6 (у режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_7 (у режимі відеоконференції),
розглянув у судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12021221140000487, за обвинуваченням
ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки та жительки АДРЕСА_1, зареєстрованої там само, раніше не судимої,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 Кримінального кодексу України (далі - КК),
за касаційною скаргою засудженої ОСОБА_6 на вирок Полтавського апеляційного суду від 04 жовтня 2023 року щодо неї.
Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 03 листопада 2021 року ОСОБА_6 визнано винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК, та із застосуванням ч. 1 ст. 69 цього Кодексу призначено їй покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна. На підставі ст. 75 КК ОСОБА_6 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки та покладено на неї обов`язки згідно зі ст. 76 КК.
Суд також вирішив питання щодо процесуальних витрат, накладених арештів, а також долю речових доказів у кримінальному провадженні.
За вироком суду, ОСОБА_6, діючи умисно, за попередньою змовою з невстановленою особою, матеріали щодо якої виділено в окреме провадження, з корисливих мотивів, з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин та психотропної речовини для збагачення, перебуваючи у не встановленому в ході досудового розслідування місці, у невстановлені дату і час, використовуючи всесвітню мережу "Інтернет", через месенджер "Телеграм" домовилася про спільний збут психотропних речовин шляхом розповсюдження закладок на території Основ`янського району м. Харкова з відведенням ОСОБА_6 ролі кур`єра.
Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_6 не пізніше 27 липня 2021 року за допомогою належного їй мобільного телефону через всесвітню мережу "Інтернет" замовила у вищевказаної невстановленої особи психотропні речовини та в невстановлений день і час прибула за невстановленою адресою, де придбала особливо небезпечну психотропну речовину - PVP у кількості 27 згортків, 4-СN-CUMYL-BINACA (4 cyano-CUMYL-BUTINACA) у кількості 36 згортків та психотропну речовину - амфетамін у кількості 1 згортка, які у подальшому зберігала при собі з метою збуту.
Далі обвинувачена 27 липня 2021 року в невстановлений час, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою збуту особливо небезпечної психотропної речовини, за грошову винагороду, шляхом розповсюдження закладок, в таких місцях:
- вул. Вокзальна, 41-Г, м. Харків, поблизу бордюрного каменю, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,1420 г;
- вул. Вокзальна, 41, м. Харків, 41,біля бордюрного каменю, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2103 г;
- вул. Вокзальна, 39, м. Харків, поблизу каміння, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,0865 г;
- вул. Вокзальна, 39-Г, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2238 г;
- вул. Пильчикова, 2-А, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2225 г;
- вул. Вокзальна, 60, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2176 г;
- вул. Вокзальна, 72, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2303 г;
- вул. Вокзальна, 76, м. Харків, біля бордюрного каменю, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2371 г;
- вул. Волинська, 1-Б, м. Харків, поблизу стовпа, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2037 г;
- вул. Пильчикова, 4, м. Харків, поблизу стовпа, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,1683 г;
- вул. Вокзальна, 41-В, м. Харків, поблизу бетонного люка, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - РVР масою речовини 0,2181 г;
- вул. Вокзальна, 82, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0170 г;
- вул. Вокзальна, 82, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0148 г;
- вул. Вокзальна, 84, м. Харків, поблизу каміння, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0181 г;
- вул. Вокзальна, 108, м. Харків, поблизу колеса, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0175 г;
- вул. Вокзальна, 106, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0190 г;
- вул. Вокзальна, 106, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0139 г;
- вул. Вокзальна, 100, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0151 г;
- вул. Вокзальна, 100, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0139 г;
- вул. Вокзальна, 50, м. Харків, поблизу приміщення гаража, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0198 г;
- вул. Вокзальна, 66, м. Харків, поблизу шиферного паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0160 г;
- вул. Вокзальна, 68, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0165 г;
- вул. Вокзальна, 45, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0173 г;
- вул. Вокзальна, 59, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0199 г;
- вул. Вокзальна, 55, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0241 г;
- вул. Вокзальна, 51, м. Харків, поблизу бетонного паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0170 г;
- вул. Вокзальна, 51, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0219 г;
- вул. Вокзальна, 49, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0176 г;
- вул. Вокзальна, 41-Б, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0171 г;
- вул. Вокзальна, 41-А, м. Харків, поблизу бетонного паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0479 г;
- вул. Вокзальна, 74, м. Харків, поблизу стовпа, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0234 г;
- вул. Вокзальна, 76, м. Харків, поблизу бетонного каміння, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4-CN-CUMYL-BINACA масою речовини 0,0181 г;
- вул. Вокзальна, 44, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0111 г;
- вул. Вокзальна, 44, м. Харків, поблизу гаражного боксу, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0169 г;
- вул. Вокзальна, 44, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0091 г;
- пров. Лиманський, 43, м. Харків, поблизу бетонного паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0160 г;
- пров. Лиманський, 43, м. Харків (навпроти вул. Вокзальної, 38), поблизу бетонного паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano- CUMYL- BUTINACA масою речовини 0,0243 г;
- праворуч від будинку № 38 на вул. Вокзальній у м. Харкові, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0166 г;
- вул. Вокзальна, 38, м. Харків, поблизу шматка бетонного стовпа, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0263 г;
- навпроти будинку № 38 на вул. Вокзальній у м. Харкові, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0108 г;
- навпроти будинку № 38 по вул. Вокзальній в м. Харкові (поряд із проїжджою частиною), поблизу бетонного стовпа, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0153 г;
- вул. Льговська, 43, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0143 г;
- вул. Льговська, 36, м. Харків, поблизу клумби, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0118 г;
- вул. Льговська, 57, м. Харків, між бордюрами, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0191 г;
- пров. Лиманський, 7, м. Харків, поблизу паркану, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0115 г;
- вул. Льговська, 57, м. Харків, поблизу дерева, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0125 г;
- пров. Лиманський, 7, м. Харків, поблизу бетонної кришки люка, незаконно збула особливо небезпечну психотропну речовину - 4 cyano-CUMYL-BUTINACA масою речовини 0,0171 г.
Крім того, ОСОБА_6 27 липня 2021 року о 16:20, перебуваючи на відкритій ділянці місцевості біля будинку № 11 на вул. Пальчикова в м. Харкові, зберігаючи при собі придбані за вказаних обставин психотропні речовини, була затримана працівниками поліції в порядку ст. 208 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК). У ході особистого обшуку в останньої було виявлено та вилучено 17 полімерних згортків, у 16 з яких містилася особливо небезпечна психотропна речовина - PVP з масою речовини 0,0636 г, 0,2105 г, 0,1972 г, 0,1845 г, 0,2035 г, 0,1765 г, 0,1813 г, 0,1780 г, 0,1897 г, 0,1207 г, 0,1096 г, 0,1572 г, 0,1970 г, 0,1101 г, 0,2065 г, 0,1072 г та один пакет із психотропною речовиною - амфетамін з масою речовини 0,4893 г, які обвинувачена незаконно придбала та зберігала при собі з метою збуту.
Вироком Полтавського апеляційного суду від 04 жовтня 2023 року частково задоволено апеляційну скаргу прокурора, скасовано вирок суду першої інстанції в частині призначеного покарання. Ухвалено в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_6 призначено покарання за ч. 2 ст. 307 КК із застосуванням ст. 69 цього Кодексу у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна.
Вимоги, викладені в касаційній скарзі, та узагальнені доводи особи, яка її подала
Засуджена ОСОБА_6 у касаційній скарзі просить змінити вирок апеляційного суду у зв`язку з невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та її особі внаслідок суворості, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність і призначити їй покарання за ч. 2 ст. 307 КК із застосуванням статей 69, 75 або ст. 79 КК, з покладенням на неї обов`язків, передбачених ст. 76 цього Кодексу.
Вважає, що вирок апеляційного суду не відповідає вимогам ст. 370 КПК, оскільки суд, призначаючи їй покарання, з порушенням статей 50, 65, 66 КК належним чином не врахував ступеня суспільної небезпеки, тяжкості вчиненого злочину, обставин, що пом`якшують покарання, та даних про її особу.
Зазначає, що апеляційний суд належним чином не врахував її щире каяття й активне сприяння розкриттю злочину, зокрема те, що кримінальні правопорушення були вчинені нею в один день та в ході слідчого експерименту вона вказала працівникам поліції на всі місця, де були сховані закладки з психотропними речовинами, а тому жодна особа не змогла ними скористатися; під час досудового розслідування, судового та апеляційного розгляду вона давала послідовні та правдиві показання з приводу обставин кримінального правопорушення, визнавала свою вину, судовий розгляд проводився у спрощеному порядку.
Апеляційний суд також належним чином не врахував, що кримінальні правопорушення були вчинені нею на 8-му місяці вагітності та внаслідок збігу тяжких особистих та сімейних обставин, оскільки вона перебувала у скрутному матеріальному становищі, потребувала коштів на лікування, пологи та утримання дитини, а батько дитини відмовився від неї та сина і зник ще до народження дитини. Як у суді першої інстанції, так і в апеляційному суді вона зазначала про те, що розуміє всю тяжкість вчинених нею кримінальних правопорушень, засуджує свою поведінку, жалкує про скоєне.
Крім цього, апеляційний суд неналежним чином дослідив та врахував відомості про її особу, а саме те, що вона є особою молодого віку, має постійне місце роботи (касир торговельного залу ТОВ "Компанія "Гранд-Маркет"), за місцем роботи характеризується виключно позитивно, є одинокою матір`ю, самостійно виховує сина ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_2, перебуває у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, на обліках у психоневрологічному та наркологічному диспансерах не перебуває. За таких обставин є підстави для призначення їй покарання з урахуванням положень як ст. 69, так і ст. 75 чи ст. 79 КК. Однак апеляційний суд взагалі не розглядав можливості застосування до неї положень ст. 79 КК.
У касаційній скарзі також наведено доводи про те, що перебування засудженої в місцях позбавлення волі негативно позначиться на житті її малолітнього сина, оскільки він буде позбавлений батьківського піклування.
Позиції учасників судового провадження
У судовому засіданні засуджена підтримала касаційну скаргу та просила її задовольнити.
Захисник просила задовольнити вимоги касаційної скарги з підстав, наведених засудженою на їх обґрунтування.
Прокурор заперечила проти задоволення касаційної скарги, навела мотиви, з яких вважала її необґрунтованою.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи, викладені в касаційній скарзі, колегія суддів виходить з наступного.
За приписами ст. 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Засуджена в касаційній скарзі не оспорює висновків судів першої та апеляційної інстанцій про доведеність її винуватості у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК, правильності кваліфікації її дій, а тому вирок апеляційного суду в цій частині Суд не перевіряє.
Суд апеляційної інстанції переглянув кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора в межах, установлених ст. 404 КПК, і у визначеному ст. 405 цього Кодексу порядку.