ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 лютого 2024 року
м. Київ
cправа № 916/2740/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Білоуса В.В. - головуючого, Васьковського О.В., Погребняка В.Я.
за участю секретаря судового засідання - Кондратюк Л.М.;
за участю представників сторін:
скаржника - адвокат Лаврін О.В.
боржника - ліквідатор - арбітражний керуючий Коваленко І.А.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів касаційну скаргу Акціонерного Товариства "МР Банк"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду
від 13.12.2023
та на постанову Господарського суду Одеської області
від 12.10.2023
у справі № 916/2740/21
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Експерт"
до Публічного акціонерного товариства "Ринок Малиновський"
про банкрутство,-
ВСТАНОВИВ:
1. Ухвалою Господарського суду Одеської області від 23.09.2021 відкрито провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Ринок Малиновський", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2. Постановою Господарського суду Одеської області від 12.10.2023 припинено процедуру розпорядження майном ПАТ "Ринок Малиновський" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Ратушного А.І., визнано боржника банкрутом, відкрито строком на дванадцять місяців ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором боржника арбітражну керуючу Коваленко Ірину Анатоліївну.
3. Не погодившись із вказаною постановою, Акціонерне товариство "Міжнародний резервний банк" звернулося до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою.
4. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.12.2023 апеляційну скаргу залишено без задоволення, а оскаржувану постанову суду першої інстанції - без змін.
Рух касаційної скарги
5. 05.01.2024 Акціонерне Товариство "МР Банк" звернулось до Верховного Суду із касаційною скаргою Вих. № 29 від 05.01.2024 на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.12.2023 та на постанову Господарського суду Одеської області від 12.10.2023 у справі № 916/2740/21.
6. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду касаційної скарги Акціонерного Товариства "МР Банк" у справі № 916/2740/21 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді - Білоуса В. В., судді - Васьковського О.В., судді - Огородніка К.М., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) раніше визначеному складу суду від 09.01.2024.
7. Ухвалою Верховного Суд від 29.01.2024 у складі колегії суддів Білоуса В.В. - головуючого, Васьковського О.В., Огородніка К.М., серед іншого, відкрито касаційне провадження у справі № 916/2740/21 за касаційною скаргою Акціонерного Товариства "МР Банк" Вих. № 29 від 05.01.2024 на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.12.2023 та на постанову Господарського суду Одеської області від 12.10.2023 та призначено розгляд касаційної скарги на 13.02.2024 о 10:15 год.
8. Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 07.02.2024 № 32.2-01/243 у зв`язку із запланованою відпусткою судді Огородніка К.М. відповідно до приписів Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України від 26.11.2010 № 30 (зі змінами та доповненнями), призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 916/2740/21.
9. Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.02.2024, справу № 916/2740/21 за касаційною скаргою Акціонерного Товариства "МР Банк" Вих. № 29 від 05.01.2024 на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.12.2023 та на постанову Господарського суду Одеської області від 12.10.2023 розподілено колегії суддів Касаційного господарського суду у складі: Білоуса В.В. - головуючого, Погребняка В.Я., Васьковського О.В..
10. Ухвалою Верховного Суду від 07.02.2024 прийнято касаційну скаргу Акціонерного Товариства "МР Банк" Вих. № 29 від 05.01.2024 на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.12.2023 та на постанову Господарського суду Одеської області від 12.10.2023 у справі № 916/2740/21, колегією суддів Касаційного господарського суду у складі: Білоуса В.В. - головуючого, Васьковського О.В., Погребняка В.Я. до свого провадження.
Короткий зміст вимог касаційної скарги з узагальненими аргументами особи, яка подала касаційну скаргу.
11. Не погоджуючись з ухваленою постановою, Акціонерним товариством "Міжнародний резервний банк" подано касаційну скаргу в якій останнє просить скасувати постанови судів першої та апеляційної інстанцій і направити справу для подальшого розгляду до суду першої інстанції.
12. Касаційну скаргу мотивовано наступним.
12.1 Судами попередніх інстанцій не тільки не встановлено факт винесення на збори кредиторів (комітету кредиторів) питань фінансового стану та платоспроможності боржника, переходу до наступної процедури, але й не вивчили фінансового стану боржника, ознаки його неплатоспроможності, питання достатності майна для задоволення вимог кредиторів, фінансову звітність боржника, не дослідили докази які стосуються вказаних питань та не надали їм правової оцінки. При цьому, судами попередніх інстанцій не враховано правові висновки викладені у постановах Верховного Суду від 13.06.2019 у справі № 910/15831/16, від 19.09.2019 у справі № 910/9136/18, від 02.11.2022 у справі № 904/5749/19, від 14.04.2021 у справі № 904/1693/19, від 11.05.2023 у справі № 911/529/22, від 11.07.2023 у справі № 904/4790/21.
12.2 В матеріалах справи відсутня та судами не досліджувалася інформація щодо фінансового стану боржника за 2 та 3 квартали 2023 року.
12.3 Суди попередніх інстанцій, всупереч положенням Кодексу України з процедур банкрутства, не здійснили перевірку ознак банкрутства, не надали остаточної правової оцінки активу і пасиву боржника, не провели аналізу фінансового стану боржника на день розгляду питання визнання його банкрутом.
13. Представник скаржника в судовому засіданні 01.08.2023 підтримали касаційні скарги з підстав викладених у них.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі
14. Ліквідатором Публічного акціонерного товариства "Ринок Малиновський" подано відзив на касаційну скаргу в якому остання просить відмовити у задоволенні касаційної скарги та залишити без змін оскаржувані рішення судів першої і апеляційної інстанцій.
15. Ліквідатор боржника в судовому засіданні 13.02.2024 заперечила проти касаційні скарги з підстав викладених у відзиві.
Позиція Верховного Суду
16. Колегія суддів, заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, перевіривши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм права дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.
17. Відповідно статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.
18. Суд касаційної інстанції саме в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права.
19. Аргументи скаржника (пункти 12.1, 12.2, 12.3 постанови) визнаються колегією суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду безпідставними та необґрунтованими, а тому відхиляються Судом з огляду на таке.
20. Згідно статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства, банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури.
21. Відповідно до частин першої - третьої, дев`ятої статті 44 Кодексу України з процедур банкрутства, під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації). Про призначення розпорядника майна господарський суд постановляє ухвалу. Процедура розпорядження майном боржника вводиться строком до 170 календарних днів. Розпорядник майна зобов`язаний: розглядати заяви кредиторів з грошовими вимогами до боржника, що надійшли в установленому цим Кодексом порядку; вести реєстр вимог кредиторів; повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; вживати заходів для захисту майна боржника; проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника; виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; скликати збори і комітет кредиторів та організовувати проведення їх засідань; надавати державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, а також здійснювати розкриття кредиторам інформації щодо фінансового стану боржника та ходу провадження у справі; не пізніше двох місяців з дня відкриття провадження у справі про банкрутство провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість; за можливості проведення санації боржника розробити план санації боржника та подати його на розгляд зборам кредиторів; виконувати інші повноваження, передбачені цим Кодексом. Розпорядник майна має право на подання до господарського суду позову щодо визнання недійсними правочинів, у тому числі укладених боржником з порушенням порядку, встановленого цим Кодексом, а також позовів щодо визнання недійсними актів, прийнятих у процедурі розпорядження майном щодо зміни організаційно-правової форми боржника.
22. Згідно пункту 4 частини п`ятої статті 48 Кодексу України з процедур банкрутства, прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство належить до компетенції зборів кредиторів.
23. Відповідно до частин першої - третьої, шостої статті 49 Кодексу України з процедур банкрутства, у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі. До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів приймають одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. У разі наявності обставин, що не дають зборам кредиторів можливості у встановлені строки прийняти одне з таких рішень, збори кредиторів можуть прийняти рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом. У підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень: ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом; ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому цим Кодексом; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство. З дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або введення процедури санації процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.
25. Судом апеляційної інстанції встановлено, що 20.01.2021 було проведено перші загальні збори кредиторів боржника під час яких, серед іншого затверджено склад комітету кредиторів ПАТ "Ринок Малиновський до якого увійшли: АТ МР Банк та Головне управління ДПС в Одеській області. Головною комітету кредиторів обрано АТ МР Банк, а також наступні збори кредиторів призначено на 02.02.2022 (т. 10, а.с. 66-68). У зв`язку із тимчасовою непрацездатністю арбітражного керуючого Ратушного А.І., що підтверджується наявними у матеріалах справи доказами (т. 10, а.с. 1-5, т.12, а.с. 189) призначені на 02.02.2022 збори кредиторів не відбулись.
26. Ухвалою Господарського суду Одеської області від 22.06.2023 по цій справі, серед іншого, зобов`язано розпорядника майна боржника надати у наступне судове засідання протокол засідання комітету кредиторів з пропозицією щодо подальшого розгляду справи.
27. Судом апеляційної інстанції встановлено, що 05.07.2023 арбітражним керуючим Ратушним А.І. за адреси кредиторів було направлено повідомлення про проведення 21.07.2023 за адресою боржника зборів кредиторів до порядку денного яких включено у тому числі питання щодо визначення подальшої процедури у справі про банкрутство ПАТ "Ринок Малиновський (схвалення плану санації боржника або звернення до суду першої інстанції з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство). Листом від 13.07.2023 АТ МР Банк повідомило арбітражного керуючого Ратушного А.І. про те, що його представник не зможе бути присутнім на зборах кредиторів та просив відкласти їх проведення. З огляду на те, що 21.07.2023 кредитори не з`явились на призначені заздалегідь збори такі збори визнано такими, що не відбулись.
28. У відповідності до пункту 16 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що тимчасово, під час дії воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, а також протягом шести місяців після його припинення чи скасування: збори (комітет) кредиторів можуть проводитися шляхом опитування. Ініціатор опитування надсилає всім учасникам зборів (комітету) кредиторів запит з проектом рішення щодо запропонованого питання (питань). У такому запиті зазначаються адреса, на яку учасники опитування мають надіслати свою відповідь, та строк надання відповіді. Запит надсилається на адреси електронної пошти учасників зборів (комітету) кредиторів, зазначені в заявах з грошовими вимогами до боржника, або на офіційно повідомлену адресу. У разі відсутності в учасника опитування адреси електронної пошти запит надсилається поштовим відправленням. У такому разі строк проведення опитування має враховувати строки надходження поштової кореспонденції. У разі згоди із запропонованим рішенням учасник опитування підписує проект рішення та надсилає його ініціатору протягом 15 днів з дня отримання запиту. Згода учасника опитування з прийнятим рішенням має бути безумовною. Рішення учасника опитування, надіслане разом з документами, що підтверджують його повноваження, на електронну пошту ініціатора опитування, підписується з використанням кваліфікованого електронного підпису уповноваженої особи. Рішення учасника опитування, надіслане засобами поштового зв`язку, підписується особисто учасником опитування або його представником з наданням документів, що підтверджують повноваження представника. Відповіді, отримані після закінчення встановленого строку або такі, зміст яких не дає змоги встановити волевиявлення учасника опитування щодо порушеного питання, не враховуються під час підрахунку результатів голосування з такого питання. Ініціатор опитування зобов`язаний викласти прийняте рішення у письмовій формі, додати до нього копії відповідей усіх учасників опитування та надіслати всім учасникам зборів (комітету) кредиторів у порядку, встановленому для надсилання запитів, протягом 10 днів з дати завершення строку для прийняття ним відповідей від учасників зборів (комітету) кредиторів. Датою прийняття рішення вважається останній день строку, протягом якого учасники опитування мали надіслати свої відповіді ініціатору опитування.
29. Судом апеляційної інстанції встановлено, що арбітражним керуючим Ратушним А.І. в порядку пункту 16 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства 07.09.2023 направлено на адреси кредиторів, зокрема й АТ "МР Банк" запит на проведення зборів кредиторів шляхом опитування до порядку денного якого включено зокрема й питання щодо визначення з подальшою процедурою у справі про банкрутство ПАТ "Ринок Малиновський" (т. 13, а.с. 129-130). На підтвердження направлення такого запиту на адресу АТ МР Банк розпорядником майна боржника надано опис вкладення до відправлення та накладну кур`єрської служби доставки (т.13, а.с. 133-134). Однак, кредиторами, у тому числі й АТ "МР Банк" такий запит було проігноровано та у законодавчо визначений 15-денний строк з дня отримання запиту не надано ані своїх заперечень проти запропонованого розпорядником майна боржника проекту рішення, ані повернуто підписаного проекту рішення.
30. Тому, правильним є висновок суду апеляційної інстанції про те, що комітет кредиторів не прийняв жодного рішення щодо подальшої процедури банкрутства ПАТ "Ринок Малиновський".
31. Разом з тим, зважаючи на положення статті 49 Кодексу України з процедур банкрутства, наявність рішення зборів кредиторів (комітету кредиторів в разі делегування таких повноважень) про перехід до наступної судової процедури та звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури не є саме по собі безумовною підставою для введення господарським судом ліквідаційної процедури боржника.
32. Частиною четвертою статті 49 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що навіть за відсутності відповідного рішення зборів кредиторів боржника чи комітету кредиторів, але за наявності обставин, а саме за наявності ознак банкрутства господарський суд протягом п`яти днів після закінчення процедури розпорядження майном боржника приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури за власною ініціативою.
33. Аналіз положень статей 48, 49 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить, що господарський суд, проводячи підсумкове засідання у справі про банкрутство, приймає рішення про введення наступної судової процедури щодо боржника, які визначені частиною першою статті 6 Кодексу України з процедур банкрутства із застосуванням судового розсуду.
34. Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими Законом про банкрутство, Господарським процесуальним кодексом України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення, встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), такий, що є найбільш оптимальним в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.
35. Застосування судами законодавства про банкрутство зобов`язує суди відповідно до частини першої статті 3 Господарського процесуального кодексу України також використовувати відображені у нормах цього законодавства особливі принципи інституту банкрутства (неплатоспроможності) для забезпечення мети законодавства про банкрутство (неплатоспроможність).
36. Одним із принципів, які характерні для правового інституту неплатоспроможності є принцип судового контролю у процедурах банкрутства (неплатоспроможності) щодо повноти та належності дій учасників провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), що зобов`язує суд з достатньою повнотою встановити об`єктивні обставини правовідносин сторін по множинних предметах спорів, які виникають у процедурах банкрутства (неплатоспроможності).
37. Тож на відміну від справ позовного провадження, в яких господарський суд обмежений принципами диспозитивності та змагальності сторін, у справах про банкрутство (неплатоспроможність) судовий контроль є невід`ємною складовою цього провадження (схожий за змістом висновок, викладений у постанові судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 22.09.2021 у справі № 911/2043/20).
38. Застосування судами принципу судового контролю у процедурах банкрутства (неплатоспроможності) щодо повноти та належності дій учасників справи про банкрутство, єдиного правового захисту інтересів кредиторів в межах процедур банкрутства та пропорційності надає суду у процедурі банкрутства правові важелі, які можуть забезпечити дотримання балансу інтересів кредиторів та боржника на кожному з етапів процедур банкрутства (неплатоспроможності).
39. Суд звертає увагу, що відповідно до норм Кодексу України з процедур банкрутства кожна судова процедура у справі про банкрутство (неплатоспроможність) має своє завдання та мету, а їх запровадження має здійснюватися із дотриманням правил (наявності визначених Кодексом України з процедур банкрутства для цього умов) переходу від однієї судової процедури до наступної.
40. Тому суд повинен займати активну процесуальну позицію в тому числі і при перевірці наявності підстав для застосування щодо боржника судових процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.
41. Статтею 58 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що у випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру. Суд визначає строк, протягом якого ліквідатор зобов`язаний здійснити ліквідацію боржника. Цей строк не може перевищувати 12 місяців. Неявка у судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про час і місце такого засідання, не перешкоджає провадженню у справі.
42. Виходячи з вищенаведених норм Кодексу України з процедур банкрутства, боржник визнається банкрутом, коли господарським судом встановлено його неспроможність відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів інакше, як через застосування ліквідаційної процедури.
43. Постанова господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є, за своєю правовою природою, судовим рішенням, яке повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.
44. Ухваленню такої постанови передує судова процедура розпорядження майном боржника, порядок проведення якої врегульований у розділі IІ Кодексу України з процедур банкрутства.
45. Під розпорядженням майном згідно частини першої статті 44 Кодексу України з процедур банкрутства розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації).