ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 січня 2024 року
м. Київ
cправа № 911/2269/22
Верховний Суд у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду:
Васьковського О. В. - головуючого, Бенедисюка І. М., Вронської Г. О., Дроботової Т. Б., Малашенкової Т. М., Пєскова В.Г., Рогач Л І., Чумака Ю. Я.,
за участі секретаря судового засідання Аліференко Т.В.
розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Центренерго" в особі відокремленого підрозділу Зміївської теплової електричної станції Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 31.07.2023 (судді: Алданова С. О. - головуючий, Корсак В. А., Євсіков О. О.)
та рішення Господарського суду Київської області від 07.04.2023 (суддя Горбасенко П. В.)
за позовом Публічного акціонерного товариства "Центренерго" в особі відокремленого підрозділу Зміївської теплової електричної станції Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укртехнобез"
про стягнення 5 240 319 грн 60 коп.
Учасники справи:
представник позивача - Чебаненко В.Л. (в порядку самопредставництва),
представник відповідача - не з`явився.
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. 02.11.2022 Публічне акціонерне товариство "Центренерго" в особі відокремленого підрозділу Зміївської теплової електричної станції Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (далі - ПАТ "Центренерго", Позивач) звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укртехнобез" (далі - ТОВ "Укртехнобез", Відповідач) про стягнення 5 240 319 грн 60 коп., з яких: 5 140 368 грн 00 коп. пені та 99 951 грн. 00 коп. штрафу.
Позов обґрунтований невиконанням Відповідачем у строк своїх зобов`язань за договором закупівлі робіт з виготовлення (ремонту) обладнання № 16/155 від 17.06.2021 в частині виконання робіт вартістю 1 427 880 грн 00 коп., у тому числі ПДВ 237 980 грн 00 коп.
1.2. 06.04.2023 Відповідач подав клопотання про зменшення неустойки (пені і штрафу), яке обґрунтовано незазначенням в позовній заяві обставин понесення Позивачем збитків у зв`язку з невиконанням Відповідачем зобов`язань за Договором та доказів, на підтвердження цього, а також посиланням на загальну вартість робіт за Договором, що в три рази менша за розмір пені, що суперечить принципу справедливості та розумності.
1.3. Позивач у судовому засіданні 07.04.2023, заперечуючи проти задоволення клопотання Відповідача про зменшення розміру неустойки, зазначив, що заявляючи відповідний розмір пені та штрафу, Позивач не зазначив про збитки, понесені ним у зв`язку з невиконанням Відповідачем зобов`язань за Договором, а відповідний розмір неустойки передбачений Договором та чинним законодавством.
2. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. 07.04.2023 Господарський суд Київської області ухвалив рішення (залишене без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 31.07.2023 в частині вимог по суті спору) про часткове задоволення позовних вимог; стягнення з Відповідача на користь Позивача 51 403 грн 68 коп. пені, 99 951 грн 00 коп. штрафу та 1 427 грн 74 коп. судового збору, а також про відмову у задоволенні решти позовних вимог.
2.2. Судові рішення мотивовані обґрунтованістю доводів Позивача про порушення Відповідачем строків виконання відповідних робіт за договором. Часткове задоволення клопотання Відповідача та зменшення арифметично-правильного та обґрунтованого (в сумі 4 340 755 грн 20 коп.) розміру заявленої Позивачем пені до 51 403 грн 68 коп. за правилами статті 551 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та статті 233 Господарського кодексу України (далі - ГК України) мотивоване відсутністю належних та допустимих доказів понесення Позивачем збитків внаслідок порушення Відповідачем зобов`язання у спірних правовідносинах, а також неспівмірністю заявленої до стягнення суми пені, оскільки наслідки невиконання боржником зобов`язання вочевидь більш вигідні для кредитора, ніж належне виконання такого зобов`язання.
3. Встановлені судами обставини
3.1. 17.06.2021 між Позивачем (далі - замовник) та Відповідачем (далі - виконавець) було укладено договір № 16/155 на закупівлю робіт з виготовлення (ремонту) обладнання (далі - Договір), відповідно до пункту 1.1 якого виконавець зобов`язується у 2021 році виконати на свій ризик роботи, що зазначені у додатках до цього договору /надалі - роботи/, а замовник - прийняти і оплатити роботи.
3.2. Відповідно до пунктів 1.2, 1.4, 3.1.-3.3, 4.1, 4.2, 5.1, 5.4, 5.10, 5.11, 6.1.4, 11.1 Договору роботи повинні бути виконані у строки, зазначені у додатку до договору. В разі відсутності в додатку строку виконання робіт, роботи виконуються протягом строку дії договору.
3.3. Відповідно до пунктів 1 2., 3, 4, 11, 13.1, 13.2, 13.3 додатку № 1 до Договору найменування, опис робіт, за ДК 021:2015:45440000-3 Фарбування та скління, (Виконання робіт з капітального будівництва по проекту "Вогнезахисна обробка металевих конструкцій покриття машзалу енергоблоків № 1-10").
Обсяг робіт і технічні умови по предмету закупівлі визначені у робочому проекті "Вогнезахисна обробка металевих конструкцій покриття машзалу енергоблоків № 1-10 Зміївської ТЕС" для енергоблоку № 6.
Загальна вартість робіт 1 427 880 грн 00 коп., у тому числі ПДВ 237 980 грн 00 коп.
Розрахунки з виконавцем за даним договором здійснюються замовником в наступному порядку: в безготівковій формі в національній валюті України протягом 30 днів після підписання уповноваженими представниками сторін актів прийому-передачі виконаних робіт.
Результатом роботи є: виконані в повному обсязі роботи з вогнезахисної обробки металевих конструкцій покриття машзалу енергоблоку № 6 Зміївської ТЕС згідно робочого проекту "Вогнезахисна обробка металевих конструкцій покриття машзалу енергоблоків № 1-10 Зміївської ТЕС".
Строк дії договору: до 31.12.2021, а в частині виконання взаємних зобов`язань, розрахунків, гарантійних зобов`язань до повного виконання їх сторонами.
Строки виконання робіт: протягом дії договору до 31.12.2021 відповідно до погодженого календарного плану.
Початок виконання робіт здійснюється тільки після письмово погодження замовником.
Заявка надсилається виконавцю на поштову адресу (місцезнаходження), вказану у договорі, поштовим відправленням з оголошеною цінністю з описом вкладення та з повідомленням про його вручення та електронною поштою на електронну адресу (e-mail - ukrtechnobez@ukr.net) виконавця, вказану у договорі.
3.4. Умовами пункту 7.2 Договору визначено, що у разі невиконання, або несвоєчасного виконання зобов`язань за Договором з виконавця стягується пеня у розмірі 2 відсотка вартості зобов`язання, з якого допущено прострочення за кожний день прострочення, а за прострочення понад двадцять днів додатково стягується штраф у розмірі семи відсотків вказаної вартості. Крім цього, виконавець відшкодовує всі понесені замовником збитки, заподіяні затримкою виконання виконавцем зобов`язань за цим договором, а у разі здійснення попередньої оплати виконавець, крім сплати зазначених штрафних санкцій, повертає замовнику кошти з урахуванням індексу інфляції.
3.5. Копії договору з додатком наявні в матеріалах справи.
3.6. За ствердженням Позивача, на виконання пункту 13.2. додатку № 1 до Договору, а також з урахуванням встановленого пунктом 13.3. додатку № 1 до Договору порядку, Позивач направив на адресу Відповідача письмове погодження № 02/465-4192 від 25.08.2021 щодо початку виконання робіт, а саме: 25.08.2021 за допомогою засобів електронної пошти; 27.08.2021 за допомогою засобів поштового зв`язку. Докази надіслання наявні в матеріалах справи.
Однак, як зазначає Позивач, поштова кореспонденція не була отримана Відповідачем, а тому повернулась Позивачу в зв`язку з закінченням терміну зберігання, що свідчить про те, що Відповідач не виконав своїх зобов`язань, передбачених пунктом 13.3. додатку № 1 до договору, а саме не здійснив регулярну перевірку, не рідше одного разу у три дні надходження поштового відправлення (поштової кореспонденції).
3.7. Посилаючись на пункт 8.1 "Порядку пересилання відправлень "Укрпошта Стандарт", затвердженого наказом ПАТ "Укрпошта" від 25.04.2017 № 507 (зі змінами), Позивач вважає, що письмове погодження № 02/465-4192 від 25.08.2021 було отримано Відповідачем у період 31.08.2021 (дата надходження поштової кореспонденції до поштового відділення) до 14.09.2021 (дата повернення поштової кореспонденції Позивачу).
Позивач зазначає, що відповідно до погодженого графіку виконання робіт, який є додатком № 3 до договору та його невід`ємною частиною, а також з урахуванням того, що письмове погодження № 02/465-4192 від 25.08.2021 було надіслано Відповідачу 25.08.2021 (електронною поштою) та 27.08.2021 (поштою), Відповідач повинен був виконати роботи, передбачені Договором, протягом 3 місяців, а саме з вересня до листопада 2021, зокрема:
- у вересні 2021 року здійснити закупку матеріалів та організаційні заходи по допуску власного персоналу до виконання робіт;
- у жовтні та у першій декаді листопада 2021 року здійснити виконання робіт;
- у другій та третій декаді листопада 2021 року здати робочій комісії виконані роботи.
3.8. Враховуючи пункт 13.3. додатку № 1 до договору, та те, що в матеріалах справи та на сайті АТ "Укрпошта" відсутня інформація про день надходження письмового погодження в поштове відділення виконавця, днем отримання Відповідачем письмового погодження є дата оформлення АТ "Укрпошта" повідомлення про повернення за закінченням терміну зберігання, а саме - 14.09.2021.
Відповідач був повідомлений про погодження початку робіт і повинен був виконати роботи за договором у строк по 31.12.2021 включно.
3.9. Позивач стверджує, що, виходячи з умов пункту 13.1. додатку № 1 до Договору, Відповідач повинен був виконати роботи у період з вересня до листопада 2021 року, але не пізніше 31.12.2021, однак, не виконав своїх зобов`язань, не повідомив Позивача про готовність результатів робіт до приймання та не надав Позивачу жодного акта прийому-передачі виконаних робіт для підписання, як-то передбачено пунктами 5.4., 5.10. Договору.
3.10. 22.11.2021 Позивач направив претензію № 25/1514-6015, згідно з якою вимагав від Відповідача негайно приступити до виконання робіт за договором та завершити їх у встановлені строки та повідомив останнього, що у разі незадоволення цієї претензії, або залишення її без відповіді, позивач змушений буде звернутися до суду з позовом про стягнення з виконавця штрафних санкцій. Копія означеної претензії з доказами її надіслання на адресу відповідача наявна в матеріалах справи.
Однак, за ствердженням Позивача, вказана претензія залишена Відповідачем без відповіді, а роботи так і не були виконані.
3.11. Відповідач зазначив, що Договір підписувався сторонами за результатами проведення публічної закупівлі № UA-2021-03-11-006208-с, в додатку № 3 тендерної документації вказаної закупівлі Позивач опублікував "Технічне завдання", згідно з яким Позивач розраховував вартість пропозиції.
3.12. За ствердженням Відповідача, Позивач, під час оголошення тендеру, надав технічне завдання, що не відповідає переліку та виду робіт, які необхідно фактично виконати.
Відповідач зазначив, що пунктом 1 технічного завдання передбачена така робота: встановлення та знімання інвентарних сходів та стоякових трубчатих лісів, одиниця виміру - м2, кількість 417.
Проте, коли працівники Відповідача прибули на об`єкт для виконання робіт для вогнезахисної обробки металевих конструкцій покриття машзалу енергоблоків № 1-10 Зміївської ТЕС, з`ясовано, що вказані роботи з трубчатих лісів виконати неможливо, оскільки для їх виконання необхідно використовувати спорядження та спеціально підготовлених працівників з промислового альпінізму, що, в свою чергу, значно збільшувало вартість робіт.
Відповідач зазначив, що пунктом 2 технічного завдання передбачена така робота: очищення поверхонь щітками/роботи з захисту стельових поверхонь від корозії, одиниця виміру - м2, кількість 1371.
Проте, коли працівники Відповідача прибули на об`єкт для виконання робіт для вогнезахисної обробки металевих конструкцій покриття машзалу енергоблоків № 1-10 Зміївської ТЕС, з`ясовано, що вказані поверхні неможливо очистити щітками, необхідно застосувати механічні засоби, а саме, вказані поверхні можливо очистити лише з використанням піскоструминного апарату, що в свою чергу значно збільшувало вартість робіт.
3.13. Відповідач зазначив, що відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" сторони не могли внести зміни до договору, щоб змінити технічне завдання, вказавши реальний перелік та об`єми робіт, що, в свою чергу, збільшило б вартість Договору, а виконати роботи згідно з переліком, який містився у додатку № 3 тендерної документації, який продубльовано в додатку № 1 до Договору, Відповідач не міг.
Також Відповідач зазначив, що звертався до Позивача з пропозицією розірвання Договору, враховуючи те, що роботи, які були вказані в тендерній документації, не відповідають фактичним роботам, які необхідно виконати на об`єкті. Позивач від пропозиції розірвання Договору за згодою сторін відмовився.
3.14. Позивач вказав, що відповідно до тендерної документації та умов Договору Відповідач був обізнаний, яку саме роботу повинен був виконати, а саме, які вимоги щодо предмету закупівлі були зазначені в Технічних вимогах на закупівлю робіт (додаток № 3 до тендерної документації).
На підтвердження вказаного Позивач послався на пункт 5.2 технічних вимог на закупівлю робіт (додаток № 3 до тендерної документації), відповідно до якого обов`язковою вимогою Позивача була вимога про наявність у Відповідача дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки, дійсний на весь період виконання робіт, або декларація відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці з відміткою у територіальному органі Держпраці на виконання робіт підвищеної небезпеки, а саме: роботи верхолазні. Копія вказаного додатку № 3 наявна в матеріалах справи.
Позивач зазначив, що на виконання технічних вимог на закупівлю робіт (додаток № 3 до тендерної документації) Відповідач подав пропозицію, до якої долучено декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, в якій зазначено, що директор Відповідача підтверджує відповідність матеріально-технічної бази та умов праці вимогам законодавства з питань охорони праці та промислової безпеки під час виконання таких робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатації (застосування) таких машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки: роботи верхолазні та скелелазні (пункт 11 додатку 6 порядку), а саме, обладнання для верхолазних робіт: дробина KRAUSETribilo 3*10 (роб. висота 7,65 м); пояс лямковий комбінований, пояс запобіжний ЗПБ 2 шт.; зажим страхувальний, ус страхувальний, карабін овал. сталевий з різьбою муфтою - 5 шт. Копію вказаної декларації долучено Позивачем до матеріалів справи.
Позивач вказав, що до тендерної пропозиції Відповідача долучено належним чином завірену копію довідки щодо підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам по предмету закупівлі № 23/9 від 09.04.2021, згідно з якою Відповідач зазначив, що робота, яка буде виконуватися, повністю відповідає усім вимогам, викладеним у додатку № 3 до тендерної документації. Копія вказаної довідки наявна в матеріалах справи.
Позивач стверджує, що до тендерної пропозиції Відповідача долучено належним чином засвідчену копію письмової згоди учасника № 23/11 від 09.04.2021, згідно з якою Відповідач зазначив, що: погоджується дотримуватись своєї пропозиції протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій; пропозиція є обов`язковою для Відповідача в зазначений термін; Відповідач гарантує підписати договір в редакції, викладеній в додатку № 4 до тендерної документації не пізніше, ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю та не раніше, ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю. Означена згода наявна в матеріалах справи.
3.15. Відповідач був обізнаний яку саме роботу повинен був виконати, а саме, які вимоги щодо предмету закупівлі були зазначені в Технічних вимогах на закупівлю робіт (додаток № 3 до тендерної документації), що підтверджується наявним в матеріалах справ копіями підписаних відповідачем декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, довідки щодо підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам по предмету закупівлі № 23/9 від 09.04.2021 та письмової згоди учасника № 23/11 від 09.04.2021, а в разі наявності обставин, які б свідчили про невідповідність умов означеного договору тендерній документації, Відповідач не був позбавлений права звернутися до суду з відповідним позовом.
3.16. Вартість робіт за договором становить 1 427 880 грн 00 коп. Обґрунтована сума пені становить 4 340 755 грн 20 коп.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
4.1. 17.08.2023 Позивач, не погоджуючись із судовими рішеннями судів попередніх інстанцій, звернувся із касаційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржувані судові рішення про часткове задоволення вимог про стягнення пені за невиконання господарського зобов`язання за договором на закупівлю робіт з виготовлення (ремонту) обладнання № 16/155 від 17.06.2021 (в сумі 51 403 грн 68 коп) та ухвалити нове рішення - про стягнення з Відповідача на користь Позивача 4 340 755 грн 20 коп. пені.
5. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
5.1. Згідно з аргументами, в касаційній скарзі, підставою для касаційного оскарження є пункт 1 частини другої статті 287 ГПК України, оскільки суди попередніх інстанцій неправильно застосували до спірних правовідносин положення норми матеріального права, а саме статті 551 ЦК України та статті 233 ГК України, максимально зменшивши у спірних правовідносинах розмір штрафних господарських санкцій на 99%, не врахувавши висновки Верховного Суду щодо застосування цих норм права та визначених цими нормами правил зменшення пені, викладених у постановах: від 04.02.2020 у справі № 918/116/19, від 14.07.2021 у справі № 916/878/20, від 14.09.2016 у справі № 6-473цс16, від 08.05.2018 у справі № 924/709/17, від 18.03.2020 у справі № 902/417/18, від 04.06.2018 у справі № 908/1453/14, від 21.01.2021 у справі № 927/704/19, від 30.03.2021 у справі № 902/538/18, від 20.10.2021 у справі № 910/8396/20, від 15.06.2022 у справі № 922/2141/21.
Неправильне застосування наведених норм права, на думку скаржника, полягає в тому, що суди, скориставшись своїм правом, передбаченим статтею 551 ЦК Україна та статтею 233 ГК України, та максимально зменшивши у спірних правовідносинах розмір штрафних господарських санкцій на 99%, не просто зменшили розмір штрафних санкцій, а звільнили Відповідача від їх сплати, що порушує баланс інтересів сторін, не відповідає правовим нормам, судовій практиці та суті відповідальності, яку сторони передбачають при укладенні правочину.
6. Обґрунтування передання справи на розгляд об`єднаної палати
6.1. Ухвалою Верховного Суду від 04.10.2023 справу разом з касаційною скаргою Позивача на постанову Північного апеляційного господарського суду від 31.07.2023 та рішення Господарського суду Київської області від 07.04.2023 передано на розгляд суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду на підставі частини другої статті 302 ГПК України, оскільки колегія суддів вважала за необхідне відступити від висновку щодо застосування у подібних правовідносинах частини третьої статті 551 ЦК України у питанні зменшення судом заявленої до стягнення суми пені на 99 %, викладеного в раніше ухваленому рішенні - постанові Верховного Суду у складі колегії суддів судової палати для розгляду справ щодо корпоративних спорів‚ корпоративних прав та цінних паперів Касаційного господарського суду від 15.02.2023 у справі № 920/437/22, відповідно до якого можливість зменшення заявленої до стягнення пені на 99% залежить виключно від оцінки судами фактичних обставин справи та обґрунтованості доводів і заперечень сторін.
6.2. Підставою для незгоди з наведеним висновком та для відступу від нього щодо застосування норми права у подібних правовідносинах став висновок колегії суддів у цій справі про те, що наведений висновок є неправильним, оскільки надмірне зменшення розміру пені фактично нівелює мету існування неустойки як цивільної відповідальності за порушення зобов`язання, що, у свою чергу, може розцінюватися як спосіб уникнення відповідальності та призведе до порушення балансу інтересів сторін.
7. Позиція Верховного Суду та висновки щодо застосування норм права
Щодо правил визначення неустойки
7.1. При передачі справи на розгляд суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду поставлено питання застосування положень статті 233 ГК України та частини третьої статті 551 ЦК України щодо наданого суду цими нормами права зменшення розміру неустойки (пені і штрафу), нарахованих боржнику за несвоєчасне виконання ним зобов`язань за договором (пункти 6.1, 6.2).
У зв`язку з цим Суд вважає за необхідне, насамперед, звернутись до визначених законом загальних правил визначення неустойки, підстав, умов та правил для її застосування, що врегульовані положеннями ГК України та ЦК України.
7.2. Визначення неустойки, що наведене в частині першій статті 549 ЦК України, передбачає як одну із умов для її застосування порушення зобов`язання, у зв`язку з чим Суд зазначає про таке.
7.3. Однією з підстав для виникнення зобов`язання є договір та інші правочини (пункт 1 частини другої статті 11 цього Кодексу).
Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (частина перша статті 626 ЦК України.
Зміст договору, що є обов`язковим для виконання його сторонами (частина перша статті 629 цього Кодексу) становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (частина перша статті 628 ЦК України).
Частиною першою статті 548 цього Кодексу передбачені загальні умови забезпечення виконання зобов`язання. Одна з цих умов передбачає забезпечення виконання зобов`язання (основного зобов`язання), якщо це встановлено договором або законом.
Одним із видів забезпечення виконання зобов`язання є неустойка (частина перша статті 546 ЦК України).
7.4. Поряд з цим, за змістом статей 610, 611, 612 ЦК України невиконання зобов`язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання), є порушенням зобов`язання, що зумовлює застосування до боржника наслідків, установлених договором або законом.
Цивільно-правова та господарсько-правова відповідальність - це покладення на правопорушника встановлених законом негативних правових наслідків, які полягають у позбавленні його певних прав або в заміні невиконання обов`язку новим, або у приєднанні до невиконаного обов`язку нового додаткового обов`язку, що узгоджується з нормами статті 610 ЦК України та статті 216 ГК України.
У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки (пункт 3 частини першої статті 611 ЦК України).
7.5. Відповідно до частини першої статті 230 ГК України неустойка є штрафною санкцією, яка застосовується до учасника господарських відносин у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
Неустойкою (штрафом, пенею), за статтею 549 ЦК України, є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання; штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання; пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства (частина друга статті 551 ЦК України).
При цьому за приписами частини першої статті 550 ЦК України право на неустойку виникає незалежно від наявності у кредитора збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобов`язання.
7.6. На відміну від положень ЦК України, які штраф та пеню визначають як види неустойки в залежності від правил обчислення (частини друга та третя статті 549 цього Кодексу), а неустойку і як вид забезпечення виконання зобов`язання, і як правовий наслідок порушення зобов`язань, встановлених законом або договором, положення ГК України визначають неустойку, штраф та пеню як господарські санкції у вигляді грошової суми - штрафні санкції, суму яких учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
7.7. Отже сплату неустойки як один із видів забезпечення виконання зобов`язання, встановлених договором або законом, та як один із встановлених договором або законом правових наслідків порушення зобов`язання передбачено лише нормами ЦК України (пункт 3 частини першої статті 611 цього Кодексу).
7.8. Поширене застосування неустойки саме з метою забезпечення договірних зобов`язань обумовлено насамперед тим, що неустойка є зручним інструментом спрощеної компенсації втрат кредитора, викликаних невиконанням або неналежаним виконанням боржником своїх зобов`язань.
7.9. Неустойка як господарсько-правова відповідальність за порушення договірних зобов`язань започатковує визначеність у правовідносинах за зобов`язаннями, а саме - відповідальність має настати щонайменше в межах неустойки. Тобто неустойка підсилює дію засобів цивільно-правової відповідальності, робить їх достатньо визначеними, перетворюючи в необхідний, так би мовити, невідворотній наслідок правопорушення. Отже неустойка стає оперативним засобом реагування у разі порушення або неналежного виконання зобов`язання, яким можна скористатись як тільки було порушено зобов`язання, не чекаючи викликаних ним негативних наслідків. Зокрема, задля прагнення учасників зобов`язання до дійсно оперативного, негайного використання свого права на неустойку для неї встановлений спеціальний скорочений строк позовної давності: позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) (пункт 1 частини другої статті 258 ЦК України).
7.10. Отже, завданням неустойки як способу забезпечення виконання зобов`язання та як міри відповідальності є одночасно забезпечення дисципліни боржника стосовно виконання зобов`язання (спонукання до належного виконання зобов`язання) та захист майнових прав та інтересів кредитора у разі порушення зобов`язання шляхом компенсації можливих втрат, у тому числі, у вигляді недосягнення очікуваних результатів господарської діяльності внаслідок порушення зобов`язання.
7.11. Поряд з цим ГК України, також як і ЦК України, передбачає, що неустойка встановлюється договором або законом.
Тобто неустойка має договірний (добровільний) характер, що встановлюється за ініціативою сторін зобов`язання; а також імперативний характер (встановлений законом), тобто договірно-обов`язковий, умови про яку включаються в договір через підпорядкування імперативним вимогам правової норми. При цьому для деяких видів зобов`язань неустойка встановлюється законом іншим нормативно-правовим актом безпосередньо, а тому сторони відповідно зобов`язання підпорядковуються існуючим правилам про неустойку стосовно як її розміру, так і порядку та умов про її стягнення, хоча при цьому не укладають не тільки угоди про неустойку, але і безпосередньо договору.
7.12. Так, законодавець в ГК України, встановлюючи правила визначення розміру штрафних санкцій (зокрема і неустойки, стаття 231 цього Кодексу) та встановлюючи також як і ЦК України відмінності між порядками обчислення штрафу та пені (частина друга цієї статті Кодексу), уточнює, що у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором (частина четверта статті 231 ГК України).