ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 січня 2024 року
м. Київ
cправа № 911/1249/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Бакуліна С.В., Кібенко О.Р.,
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.,
розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ранголі"
на рішення Господарського суду Київської області
(суддя - Конюх О.В.)
від 28.02.2023
та постанову Північного апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Агрикова О.В., судді: Козир Т.П., Мальченко А.О.)
від 25.10.2023
у справі № 911/1249/22
за позовом Акціонерного товариства "Державна продовольчо-зернова корпорація України"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ранголі"
про стягнення 26 525 784, 00 грн,
за участю представників учасників справи:
позивача - Михайлик Л.Г.,
відповідача - Тетарчук І.В.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Акціонерне товариство "Державна продовольчо-зернова корпорація України" (далі - АТ "ДПЗК України", позивач) звернулося до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ранголі" (далі - ТОВ "Ранголі", відповідач) та Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Юа Трейдінг" (далі - ТОВ "Агро-Юа Трейдінг") про стягнення солідарно з відповідачів 26 525 784,00 грн, з яких:
- 22 096 020,00 грн, сплачених за поставлений неякісний товар;
- 4 419 204,00 грн 20% штрафу від вартості поставленого неякісного товару;
- 10 560,00 грн витрат на проведення експертного дослідження.
1.2. В обґрунтування позову позивач посилався на те, що оскільки ТОВ "РАНОГОЛІ" продав позивачу неякісний товар, то відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) укладений між позивачем та ТОВ "РАНГОЛІ" договір є розірваним, а продавець та виробник товару повинні повернути у десятиденний строк сплачені позивачем за неякісний товар кошти та штраф у розмірі 20%.
1.3. Ухвалою Господарського суду Київської області від 14.11.2022 задоволено заяву позивача та на підставі пункту 5 частини першої статті 226 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) залишено без розгляду позов АТ "ДПКЗ України" у частині позовних вимог до ТОВ "Агро-Юа Трейдинг".
2. Короткий зміст ухвалених судових рішень за результатами розгляду справи по суті спору
2.1. Рішенням Господарського суду Київської області від 28.02.2023 позовні вимоги задоволено частково. Присуджено до стягнення з ТОВ "РАНГОЛІ" на користь АТ "ДПЗК України":
- 22 096 020, 00 грн, сплачених за поставлений неякісний товар,
- 4 419 204, 00 грн штрафу. В решті позовних вимог відмовлено.
2.2. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 25.10.2023 у справі №911/1249/22 апеляційну скаргу відповідача залишено без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 28.02.2023 - без змін.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись із судовими рішеннями судів попередніх інстанцій ТОВ "Ранголі" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просило скасувати рішення Господарського суду Київської області від 28.02.2023 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 25.10.2023 у справі №911/1249/22, а справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.
3.2. На обґрунтування своєї правової позиції скаржник із посиланням на пункт 1 частини другої статті 287 ГПК України відзначає, що судами попередніх інстанцій застосовано норми права без урахування висновків щодо їх застосування, викладених у постановах Верховного Суду від 16.12.2019 у справі №904/5002/18, від 30.04.2020 у справі №904/8794/17, від 09.06.2022 у справі №904/974/21, від 06.12.2022 у справі №925/1429/21, від 02.02.2023 у справі №916/604/21, від 05.04.2023 у справі №910/4518/16 (щодо застосування статті 678 ЦК України), а також від 27.03.2018 у справі №921/622/16-г/6.
3.3. Також підставо касаційного оскарження скаржник зазначає пункт 4 частини другої статті 287 ГПК України, а саме: пункти 5, 8 частини першої та пункт 3 частини третьої статті 310 ГПК України.
3.3.1. Так, ТОВ "Ранголі" стверджує, що апеляційним судом розглянуто справу за відсутності його представника, належним чином не повідомленого про день і час судового засідання. Зокрема, апеляційним судом, виходячи зі змісту оскаржуваної постанови, взято до уваги, що відповідач має представника Єрему М.Р. (який участі в апеляційній інстанції не брав), водночас доказів обізнаності такого представника про день та час розгляду справи 25.10.2023 апеляційним судом не перевірено. Крім того, при оголошенні перерви у судовому засіданні 18.10.2023 (для повторного надання пояснень сторонами у зв`язку зі зміною складу суду) представник відповідача Тетарчук І.В. повідомляв суд про перебування у відпустці та придбання квитків на 25.10.2023, проте судом апеляційної інстанції такі доводи до уваги прийняті не були.
3.3.2. Окрім вищевказаного, скаржник відзначає, що суд першої інстанції у порушення норм ГПК України не залучив до участі в розгляді справи треті особи, які не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача, а саме - ТОВ "Юніпак" та ТОВ "Агро-Юа Трейдинг", що є виробниками спірної продукції, адже в будь-якому випадку таке рішення вливає на права та обов`язки цієї компанії, так як відповідач у зв`язку з постановленням судового рішення та підтвердженням факту поставки неякісного товару має право пред`явити претензії до виробника товару. Суд апеляційної інстанції не усунув вказані порушення.
3.3.3. Також як вказує відповідач мало місце порушення судом норм процесуального права щодо належної та об`єктивної оцінки доказів шляхом призначення у справі товарознавчої експертизи щодо встановлення належної/неналежної якості товару. На обґрунтування відмови у задоволенні клопотання про призначення судової експертизи у справі суд апеляційної інстанції вказав, що відповідачем належним чином клопотання не обґрунтовано, а матеріали справи містять інші докази, з яких можливо встановити якість поставленого товару. Водночас в матеріалах справи відсутній жодний висновок експерта. Крім того, на підтвердження доводів про поставку неякісного товару позивачем було подано лише протоколи випробувань зразків, відібраних з однієї партії товару, натомість відповідачем поставлено 14 партій товару. Однак будь-якої оцінки судами першої та апеляційної інстанції цей доказ взагалі не отримав.
Разом з тим зі змісту касаційної скарги вбачається, що скаржник наголошує, що наданий порівняльний аналіз протоколів випробувань, наданих до суду позивачем, та протоколів випробувань, проведених за запитом відповідача, свідчить про те, що в наданих на дослідження відповідачем зразках добрив (з тієї ж самої партії) вміст основних компонентів вищий у рази за величини аналогічних показників, зазначених у протоколах випробувань від 21.11.2021, наданих позивачем.
3.4. Позивач 30.11.2023 (згідно з поштовими відмітками на конверті) подав до Суду відзив на касаційну, в якому просив відмовити у задоволенні касаційної скарги, а оскаржувані судові рішення залишити без змін.
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій, та мотиви, з яких виходили суди при ухваленні судових рішень
4.1. Між АТ "ДПКЗ України" (покупець) та ТОВ "РАНГОЛІ" (постачальник) 27.05.2021 укладено Договір поставки №88 (далі - Договір), за яким постачальник зобов`язується поставити та передати у власність покупцю мікродобрива (товар), а покупець зобов`язується прийняти товар та оплатити його вартість (пункт 1.1).
Товар поставляється партіями. Кожна партія визначається Специфікацією, у якій зазначається найменування, кількість, ціна за одиницю, місце поставки та загальна вартість товару (пункт 1.2 Договору).
Постачальник гарантує, що предмет договору відповідає видам діяльності, передбаченим його статутом та документам дозвільного характеру (пункт 1.3 Договору).
Товар належить постачальнику на праві власності, не перебуває під обтяженням, не переданий у заставу і будь-які треті особи не мають жодних прав на товар (пункт 1.4 Договору).
Якість товару, що поставляється, має відповідати державним стандартам та бути підтверджена діючим сертифікатом (паспортом) якості заводу-виробника, який постачальник надає покупцю при поставці товару, іншими документами, які передбачені для даного виду товару чинним законодавством України (пункт 2.1 Договору).
Покупець має право відмовитись від приймання неякісного товару, а у випадку виявлення недоліків повернути постачальнику неякісний товар у порядку та на умовах, передбачених Договором (пункт 2.2 Договору).
У разі сумніву щодо якості, покупець перевіряє якість за власний рахунок в незалежній лабораторії, узгодженій сторонами. У цьому випадку, випробування проводяться над контрольним зразком, який відбирається та опломбовується у присутності представників сторін (пункт 2.3 Договору).
Перевірка кількості та/або якості продукції відбувається за рахунок сторони, яка здійснює таку перевірку (пункт 2.4 Договору).
Сума договору становить сумарну вартість всіх поставлених партій товару і не може перевищувати 22 096 020,00 грн (пункт 3.1 Договору).
Розрахунки за товар здійснюються поетапно в наступному порядку: 30% від суми кожної партії, вказаної у Специфікації, протягом 3 банківських днів з моменту підписання Специфікації на підставі рахунку; 70% протягом трьох банківських днів з дати поставки за наявності підписаної товарно-транспортної та/або видаткової накладної та/або акта приймання-передачі товару на підставі рахунку (підпункти 4.1.1, 4.1.2 пункту 4.1 Договору).
Поставка відбувається на умовах EXW - склад постачальника згідно з правилами "Інкотермс" 2010 року. Місце поставки: Київська область, м. Бровари, вул. О.Онікієнка, 125 Б (пункти 5.3, 5.4 Договору).
Постачальник готує Специфікацію за визначеним зразком та направляє її на погодження покупцю. Разом із Специфікацією постачальник надає покупцю 2 екземпляри видаткової накладної. При прийнятті товару у місці поставки два екземпляри видаткової накладної підписує отримувач згідно з довіреністю (пункт 5.6 Договору).
Представник покупця при прийнятті товару у місці поставки зобов`язаний перевірити комплектність, цілісність тари, відсутність ознак пошкодження або псування, звірити відповідність кількості товару, розписатися за отримання та пред`явити представнику постачальника довіреність на отримання партії товару (пункт 5.7 Договору).
Акт про приховані недоліки повинен бути складений покупцем з обов`язковою участю представника постачальника. У випадку, якщо представник постачальника не з`явиться для складення відповідного Акта без поважних причин протягом 2 робочих днів з моменту отримання відповідної вимоги, Акт складений покупцем самостійно, без участі постачальника, не може вважатися узгодженим з постачальником (пункт 5.9 Договору).
Покупець має право в односторонньому порядку достроково розірвати договір у разі несвоєчасного, неповного, неналежного виконання або невиконання зобов`язань постачальником, повідомивши постачальника за 10 календарних днів, та за наявності реальних, доведених покупцем, підстав для цього (пункт 6.2.1 Договору).
Постачальник зобов`язаний забезпечити поставку товару, якість якого відповідає умовам договору (пункт 6.3.2 Договору).
Приймання товару здійснюється представником покупця при наявності оригіналів товаросупровідних документів: товарно-транспортної та/або видаткової накладної та/або акта приймання-передачі товару, документів, підтверджуючих якість товару (пункт 8.1 Договору).
Покупець має право пред`явити постачальнику претензії по якості товару протягом 10 календарних днів з моменту отримання товару покупцем (пункт 8.2 Договору).
У випадку наявності претензій по якості товар не підлягає використанню до взаємного врегулювання питань (пункт 8.3 Договору).
Постачальник на підставі обґрунтованої претензії у погоджений строк робить власними силами за власний рахунок заміну неякісного товару на якісний за умови доведеності покупцем вини постачальника у поставці неякісного товару (пункт 8.4 Договору).
За поставку товару неналежної якості постачальник сплачує покупцю штраф у розмірі 20% від вартості поставленого неякісного товару, при цьому власними силами замінює неякісний товар за умови доведеності вини постачальника на товар належної якості (пункт 9.3.2 Договору).
У випадку невиконання постачальником своїх зобов`язань за договором, у тому числі недопоставки товару, поставки некомплектного, неякісного товару або товару у тарі, упаковці, що не відповідає вимогам законодавства, а також ненадання або невідповідності наданих супровідних документів покупець має право вимагати від продавця заміни неякісного товару або відмовитися від товару та його оплати та вимагати повернення оплаченої за нього суми. Постачальник зобов`язується виконати зазначені вимоги протягом 10 банківських днів з дати отримання відповідної письмової вимоги за наявності реальної вини постачальника та доведеності покупцем її існування (пункт 9.4 Договору).
Договір набирає чинності з дня його підписання сторонами та дії до 31.12.2021 року, а у частині виконання гарантійних зобов`язань та зобов`язань про нерозголошення конфіденційної інформації - згідно з відповідними умовами договору (пункт 15.1 Договору).
Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час його дії (пункт 15.2 Договору).
Дострокове розірвання договору може мати місце за взаємною згодою сторін, на підставах, передбачених даним договором та чинним законодавством (пункт 15.3 Договору). У випадку дострокового розірвання договору сторони зобов`язані провести усі належні розрахунки, у тому числі відшкодувати збитки, завдані неналежним виконанням або невиконанням Договору, сплатити штрафні санкції (пункт 15.4 Договору).
4.2. Відповідно до Специфікації №1 до Договору до поставки належить товар на загальну суму 22 096 020,00 грн з ПДВ, а саме:
1) Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (пшениця, ячмінь) у кількості 40 000 літрів;
2) Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (кукурудза) у кількості 120 000 літрів;
3) Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (соняшник) у кількості 40 000 літрів;
4) BOR 140 (Бор 140) у кількості 10 000 літрів;
5) Zn 160 (Цинк 160) у кількості 45 000 літрів.
4.3. Згідно з платіжним дорученням від 28.05.2021 №6384 позивач здійснив передоплату 30% за мікродобрива в сумі 6 628 806, 00 грн.
4.4. Сторонами підписано видаткову накладну від 18.06.2021 №226 та Акт приймання-передачі від 18.06.2021, згідно з якими ТОВ "РАНГОЛІ" передало, а АТ "ДПКЗ України" прийняло товар за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Олега Онікієнка, 125 Б, загальною вартістю 22 096 020, 00 грн, а саме:
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (пшениця, ячмінь) 40 000 літрів;
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (кукурудза) 120 000 літрів;
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (соняшник) 40 000 літрів;
- Мікродобриво Бор у 10 000 літрів; Мікродобриво Цинк 160 45 000 літрів.
4.5. Відповідно до платіжного доручення від 24.06.2021 №7643 АТ "ДПКЗ України" оплатило на користь ТОВ "РАНГОЛІ" 15 467 214, 00 грн в якості доплати 70% за добриво.
4.6. Між АТ "ДПКЗ України" (поклажодавець) та ТОВ "РАНГОЛІ" (зберігач) 18.06.2021 укладено Договір відповідального зберігання (далі - Договір зберігання), відповідно до пункту 1.1 якого поклажодавець передав зберігачу на відповідальне зберігання товар, визначений у Додатку №1 до Договору зберігання.
Товар зберігається, а також передається і приймається сторонами за адресою: м. Бровари, вул. Олега Онікієнка, 125 Б (пункт 1.2 Договору зберігання).
Відповідальне зберігання є безоплатним (пункт 1.3 Договору зберігання).
Зберігач зобов`язаний повернути товар поклажодавцю за актом приймання-передачі протягом 50 календарних днів після закінчення строку дії договору, розірвання договору, або отримання вимоги від поклажодавця щодо повернення товару (пункт 2.1.8 Договору зберігання).
4.7. Відповідно до Акта приймання-передачі від 18.06.2021 поклажодавець (АТ "ДПКЗ України") передало, а зберігач (ТОВ "РАНГОЛІ") отримало на відповідальне зберігання товар:
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (пшениця, ячмінь) 40 000 літрів;
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (кукурудза) 120 000 літрів;
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (соняшник) 40 000 літрів;
- BOR 140 (Бор 140) 10 000 літрів; Zn 160 (Цинк 160) 45 000 літрів.
4.8. Відповідно до товарно-транспортної накладної від 27.07.2021 №Р233 перевізником ТОВ "Райдо Транс Логістик" здійснено перевезення від вантажовідправника (ТОВ "РАНГОЛІ") до вантажоодержувача (філія АТ "ДПКЗ України" "Старокостянтинівський елеватор") товар на суму 1 360 970, 40 грн, а саме:
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (пшениця, ячмінь) 2 500 літрів;
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (кукурудза) 7 500 літрів;
- Добриво комплексне рідке "ALLYUR ARSO/BENEFLOR (Бенефлор)" (соняшник) 2 500 літрів;
- Мікродобриво Бор 1 240 літрів; Мікродобриво Цинк 1 860 літрів.
4.9. Позивач 19.10.2021 листом №130-4-19/3898 просив ТОВ "РАНГОЛІ" надати рекомендації на кожний вид придбаного товару щодо їх застосування із зазначенням культур та об`єктів, для оброблення яких призначено агрохімікати, способів, норм, кратності використання, термінів вичікування, заборон та обмежень на застосування, заходів безпеки під час роботи, транспортування і зберігання тощо, а також просив надати діючі сертифікати (паспорти) якості заводу-виробника.
4.10. В матеріалах справи містяться:
1) копія Сертифікату якості за підписом директора ТОВ "Агро-Юа Трейдинг" Лисюка Ю.В. на Добриво комплексне рідке "BENEFLOR (БЕНЕФЛОР) ALLYUR ARSO" номер партії 20 л ALLYUR04BEN21 MANUF: 04/2021;
2) копія Сертифікату якості за підписом директора ТОВ "Агро-Юа Трейдинг" Лисюка Ю.В. на Добриво комплексне рідке BOR 160 (БОР 160) номер партії RB05M2021 від 11/05/2021;
3) копія Сертифікату якості за підписом директора ТОВ "Агро-Юа Трейдинг" Лисюка Ю.В. на Добриво комплексне рідке Zn160 (Цинк 160) номер партії RA0421ZN20 MANUF:04/2021.
Крім цього, в матеріалах справи наявна копія Технічних умов ТУ У 20.1-41024830-001:2018 (від 06.12.2018 із змінами від 24.06.2020 року), на добриво комплексне рідке ALLYUR ARSO (АЛЛЮР АРСО) відповідно до пункту 6.2 яких встановлено, що партією вважають певну кількість добрива, одного найменування, що виготовлена одночасно в одних і тих самих виробничих умовах, за один технологічний цикл, об`єднаний в одній ємності, розфасований, отримало власний номер партії і оформлений документом про якість (протоколом випробувань). На кожну партію видають документ про якість, в якому зазначають: назву підприємства-виробника, його адресу; назву добрива; номер партії, масу партії, показники якості, дату виготовлення (місяць, рік); умови зберігання і строк придатності, дату видачі документу про якість, позначення ТУ, за яким виготовлено добриво; гарантійні обов`язки, прізвище та підпис особи, що видала документ про якість.
4.11. АТ "ДПКЗ України" листом від 05.11.2021 №130-2-19/4244 викликало представників ТОВ "РАНГОЛІ" для відбирання контрольних зразків на 11.11.2021 року о 12:00 за адресою: Хмельницька область, м. Старокостянтинів, Філія АТ "ДПКЗ України" "Старокостянтинівський елеватор". Вказаний виклик ТОВ "РАНГОЛІ" отримало 09.11.2021. Крім того, виклик було направлено на електронну пошту продавця.
У відповідь на вказаний виклик ТОВ "РАНГОЛІ" надало відповідь від 10.11.2021 №116, у якому, посилаючись на пункти Договору 8.1 (прийняття товару) та 8.2 (право пред`явлення претензій по якості протягом 10 днів з моменту отримання товару), вказав, що підстави для прибуття представника ТОВ "РАНГОЛІ" на відібрання зразків відсутні.
4.12. Позивач здійснив три протоколи відбору зразків (проб), у яких зазначено про відбір проб поставлених добрив з оригінальної непошкодженої упаковки (пластикові каністри 20 л) по три зразка, упаковані у три скляні банки (І - для дослідження, ІІ - для ТОВ "РАНГОЛІ", ІІІ - для АТ "ДПКЗУ"), опечатані печаткою філії "Старокостянтинівський елеватор" та направлені до Державного підприємства "Науковий центр превентивної токсикології, харчової та хімічної безпеки імені академіка Л.І. Медведя" МОЗ України.
Відповідно до Акта приймання зразків (проб) від 12.11.2021 №106 представником Наукового центру превентивної токсикології, харчової та хімічної безпеки імені академіка Л.І. Медведя МОЗ України прийнято від замовника АТ "ДПКЗ України" зразки продукції.
4.13. Відповідно до Протоколу випробувань від 22.11.2021 №3/28-А-3518-1-21/2739/105 комплексного добрива "Beneflor Allyur Arso", виробник ТОВ "Агро-Юа Трейдинг", дата виготовлення/термін придатності - інформація відсутня, заявлені вимоги до продукції - згідно з етикеткою на оригінальній упаковці, за висновком дослідження встановлено, що наданий зразок не відповідає вимогам, вказаним на фото з етикетки на оригінальній каністрі місткістю 20 л, та не відповідає додатковій інформації, представленій у Сертифікаті якості.
Згідно з Протоколом випробувань від 22.11.2021 №3/28-А-3518-1-21/2739/106 мікродобрива Бор (активний інгредієнт бор В, 160г/л, азот 75г/л), заявник ТОВ "РАНГОЛІ", дата виготовлення/термін придатності - інформація відсутня, заявлені вимоги до продукції - згідно з етикеткою на оригінальній упаковці, за висновком дослідження встановлено, що наданий зразок не відповідає вимогам, вказаним на фото з етикетки на оригінальній каністрі місткістю 20 л, та не відповідає додатковій інформації, представленій у Сертифікаті якості.
Протоколом випробувань від 22.11.2021 №3/28-А-3518-1-21/2739/107, мікродобрива Цинк (активні інгредієнти цинк 150г/л, азот, 75г/л), заявник ТОВ "РАНГОЛІ", дата виготовлення/термін придатності - інформація відсутня, заявлені вимоги до продукції - згідно з етикеткою на оригінальній упаковці, за висновком дослідження встановлено, що наданий зразок не відповідає вимогам, вказаним на фото з етикетки на оригінальній каністрі місткістю 20 л, та не відповідає додатковій інформації, представленій у Сертифікаті якості.
4.14. Позивач надіслав до ТОВ "РАНГОЛІ" виклик від 25.11.2021 №130-2-19/4560 представника ТОВ "РАНГОЛІ" для складення акта про приховані недоліки товару та фіксації факту поставки неякісного товару на 02.12.2021 об 11:00 за адресою: м. Київ, вул. Саксаганського 1. У виклику покупець, посилаючись на пункт 2.1 Договору, вимагав у ТОВ "РАНГОЛІ" надати діючі сертифікати (паспорт) якості заводу-виробника. Вказаний виклик не був отриманий ТОВ "РАНГОЛІ" та повернувся відправнику за закінченням встановленого терміну зберігання.
Позивач направив до виробника ТОВ "Агро-Юа Трейдинг" виклик від 25.11.2021 року №130-2-19/4559 для складення акта про приховані недоліки.
На вказаний виклик ТОВ "Агро-Юа Трейдинг" надало відповідь від 29.11.2021 №29/11-21, в якій зазначило, що є реєстрантом добрива комплексного "ALLYUR ARSO (АЛЛЮР АРСО)", однак не має своїх виробничих потужностей, відтак співпрацює з іншими заводами-виробниками. Також в листі зазначено, що якщо у покупця є в наявності Сертифікати якості від Товариства, це означає, що поставлена продукція пройшла якісний відбір. Також повідомлено, що Товариство буде мати можливість займатися цим питанням з 24 грудня 2021 року.
4.15. В Акті про приховані недоліки товару та невідповідність якості товару від 02.12.2021, який підписаний представниками АТ "ДПКЗ України", відзначено, що представники ТОВ "РАНГОЛІ" (постачальник) та ТОВ "Агро-Юа Трейдинг" (виробник) не з`явились.
4.16. Позивач направив ТОВ "РАНГОЛІ" повідомлення від 08.12.2021 №130-2-19/4800 про розірвання Договору та вимогу про повернення 22 096 020,00 грн, сплачених за придбаний товар та сплати у семиденний строк штрафу 4 419 204,00 грн (20% від вартості поставленого товару). У повідомленні АТ "ДПКЗ України" повідомляло про невідповідність поставленого товару складу, зазначеному на етикетці; вказало про те, що у відповідності до статті 1 Закону України "Про пестициди та агрохімікати" поставлені ТОВ "РАНГОЛІ" добрива є фальсифікованими агрохімікатами, оскільки зазначена на етикетках упаковки та сертифікатах якості інформація щодо вмісту хімічних речовин не відповідає фактичному їх складу. Покупець, посилаючись на пункти 2.2, 6.2.3, 6.2.1 Договору вказав на своє право відмовитись від приймання неякісного товару, а у випадках виявлення недоліків - повернути постачальнику неякісний товар та вимагати відшкодування збитків, а також на право в односторонньому порядку розірвати договір.
Позивач направив до ТОВ "Агро-Юа Трейдинг" претензію від 13.12.2021 №130-2-19/4859, у якій вимагало відшкодування збитків та сплати штрафу за поставлений неякісний товар.
4.17. Ухвалюючи оскаржувані судові рішення, суди попередніх інстанцій виходили з такого:
- продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, який відповідає вимогам щодо якості;
- поставлені добрива таким вимогам не відповідають;
- до Державного реєстру препаратів поставлені Мікродобриво Цинк та Мікродобриво Бор (назви з етикетки на оригінальній упаковці) - не включені, тож не дозволені до виробництва, продажу та застосування;
- копії етикеток з оригінальної упаковки поставлених Мікродобрива Цинк та Мікродобрива Бор не відповідають затвердженому зразку, та не містять обов`язкової інформації, у тому числі не містять ключової інформації про виробника, номер реєстраційного посвідчення, дату виготовлення, гарантійний термін зберігання;
- копія етикетки з оригінальної упаковки поставленого комплексного добрива Beneflor ALLYUR ARSO також не відповідає затвердженому зразку, упаковка не містить інформації про номер реєстраційного посвідчення, у зв`язку з чим відсутня можливість встановити тотожність поставленого добрива і препарату, який включено до Державного реєстру; при цьому заявлений на етикетці препарату не відповідає складу препарату, який внесено до Державного реєстру. Етикетка також не містить ключової інформації про дату виготовлення, гарантійний термін зберігання;
- вся поставлена продукція у розумінні визначень спеціального Закону є фальсифікованою;
- копії Сертифікатів якості вимогам ТУ не відповідають, оскільки не містять інформації: про назву підприємства-виробника, його адресу; масу партії, умови зберігання і строк придатності, дату видачі документу про якість, гарантійні обов`язки. Сертифікати якості на Добриво комплексне рідке Бор 160 та Добриво комплексне рідке Цинк 160 містять посилання на ті самі ТУ У 20.1-41024830-001:2018, однак у самих ТУ не згадуються;
- пояснення представника відповідача про те, що нібито вказані добрива є моноречовиною (Бор та Цинк відповідно), концентрація якої відповідає концентрації, наведеній у ТУ, у зв`язку з чим посилання та такі ТУ є правомірними, а добриво окремо не підлягає державній реєстрації, не заслуговують на увагу;
- вказані добрива за заявленим на оригінальній етикетці складом є комплексними, та не належать до вичерпного переліку агрохімікатів, дозволених до виробництва, торгівлі, застосування та рекламування без їх державної реєстрації;
- відповідач не виконав обов`язку, передбаченого пунктом 2.1 Договору, та не передав покупцю разом із товаром діючі сертифікати (паспорти) якості заводу-виробника. Фактично хто, коли та за яких обставин виготовив документи під назвою Сертифікат якості, передані продавцем покупцю, повинно бути встановлено у межах відкритого кримінального провадження;
- на підтвердження якості поставлених ТОВ "Ранголі" позивачу за Договором добрива комплексного рідкого BOR 160 (БОР) та добрива комплексного рідкого Zn 160 Цинк 160) відповідачем надано сертифікати, що містять неправдиву інформацію, а саме про склад добрив, а також про відповідність вказаних добрив вимогам ТУ У 20.1-41024830-001:2018. При цьому наявність у складі добрива комплексного рідкого "ALLYUR ARSO" BENEFLOR такого компоненту як магній (MgO), який було виявлено у складі добрива за результатами його випробувань (4.2 %), взагалі не передбачена Технічними умовами;
- фактичний склад поставлених мікродобрив не відповідає складу, заявленому на етикетці, у Сертифікатах якості, у ТУ У 20.1-41024830-001:2018 та у Державному реєстрі препаратів, що встановлено шляхом проведення випробувань у незалежній лабораторії та підтверджено залученими до матеріалів справи Протоколами випробувань від 22.11.2021;
- суд відхиляє посилання відповідача на те, що невідповідність складу не підтверджена належними доказами, оскільки відбір проб, обрання лабораторії та складення Акта про приховані недоліки здійснено без присутності представника продавця. Долучені до матеріалів справи копії листів, викликів, повідомлень із доказами направлення та вручення свідчать про те, що покупцем добросовісно вжито заходів для повідомлення та залучення на всіх етапах всіх зацікавлених осіб до відбору проб, проведення досліджень та складення акту. У даному випадку те, що продавець не направив представників та не взяв участь у вказаних діях, є результатом його власної вольової поведінки. При цьому суд врахував, що частина поставлених та переданих на відповідальне зберігання ТОВ "Ранголі" за Договором добрив була вивезена позивачем зі складу ТОВ "Ранголі" на склади філій позивача;
- суд також відхиляє твердження відповідача про те, що зразки продукції могли бути відібрані не з продукції, що поставлена за спірною специфікацією, та посилання на те, що здійснюючи відбір зразків не на складі відповідача, позивач діяв недобросовісно;
- постачальник не забезпечив поставку товару, якість якого відповідає умовам договору (пункт 6.3.2); факт поставки товару, який не відповідає вимогам закону та договору, який є фальсифікованим за визначенням статті 1 Закону України "Про пестициди та агрохімікати", і який відповідно заборонений до використання, є доведеним документально;
- враховуючи факт невиконання зобов`язань постачальником, у покупця наявне право договір розірвати; відповідно договір є розірваним з 25.12.2021. Враховуючи, що недоліки поставленого товару не можуть бути усунуті, і товар не може бути використаний за призначенням, у покупця наявне право вимагати повернення сплаченої за товар суми;
- гарантійний строк товару ані договором, ані переданими Сертифікатами якості не встановлено;
- вимога у зв`язку із недоліками товару позивачем пред`явлена протягом розумного строку із дотриманням статті 680 ЦК України. Крім того, пропуск строку, встановленого пунктом 8.2 Договору, не позбавляє покупця права звернутися з позовом до продавця у зв`язку із недоліками товару протягом встановленої позовної давності, яка продовжена на строк дії карантину;
- вимога позивача про стягнення з відповідача сплаченої за товар суми є обґрунтованою, законною та такою, яка належить до задоволення. З огляду на те, що судом встановлений факт порушення постачальником умов Договору та поставки товару з суттєвими недоліками, які не можуть бути усунуті та спричиняють неможливість використання товару за призначенням, суд вважає вимогу позивача про стягнення штрафу обґрунтованою, документально підтвердженою, законною та такою, яку належить задовольнити. Враховуючи, що встановлений факт невідповідності якості всієї партії поставленого товару вимогам ТУ У 20.1-41024830-001:2018, не відповідність етикеток всього поставленого товару та відсутність у Державному реєстрі препаратів, колегія суддів відхиляє заперечення відповідача, що 20% штрафу повинно нараховуватись тільки на частину партії товару на суму 1 360 908 грн;
- вимога позивача про стягнення з відповідача вартості експертного дослідження не належить до задоволення, оскільки Договором не передбачено відшкодування вказаної суми за рахунок іншої сторони.
4.18. Окрім того, суд апеляційної інстанції відзначив таке:
1) щодо відкладення розгляду справи:
- відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні;
- відповідачем в обґрунтування підстав для відкладення розгляду справи зазначено про перебуванням адвоката Тетарчук І.В. у щорічній основній відпустці та неможливість забезпечення явки представника до суду. Водночас відповідачем до клопотання про відкладення розгляду справи від 12.09.2023 зазначалося, що товариством здійснено пошук та відібрано іншого юридичного підрядника для супроводження даної справи, у зв`язку з чим укладено договір про надання правової допомоги з Адвокатським об`єднанням "ІНТЕГРІТІС", крім того, в додатках до даного клопотання наявний ордер, відповідно до якого інтереси відповідача представляє адвокат Єрема М. Р.;
- відповідачем у клопотанні про відкладення розгляду справи від 24.10.2023 не вказано будь-яких обставин, які б перешкоджали представнику Адвокатського об`єднання "ІНТЕГРІТІС" взяти участь в даному судовому засіданні, а тому доводи відповідача не можуть бути визнані колегією суддів, як обґрунтовані та поважні, а свідчать про зловживання відповідачем своїми процесуальними правами, направленими на затягування судового процесу;
2) щодо долучення до матеріалів справи протоколів випробувань, проведених ДП "Науковий центр превентивної токсикології, харчової та хімічної безпеки імені академіка Л.І. Медведя МОЗ України" від 14.06.2023, договору поставки від 15.03.2021, видаткових накладних та висновку науково-правової експертизи:
- відповідні докази з`явились у відповідача вже коли справа в апеляційній інстанції розглядалась по суті. При цьому відповідач в судовому засіданні 17.05.2023 клопотав про відкладення розгляду справи лише для подання суду висновку науково-правової експертизи та не зазначав про намір провести випробування зразків поставленого товару на відповідність якості;
- вищезазначені докази створені під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції і є новими доказами, які підтверджують нові заперечення відповідача, які не досліджувались в суді першої інстанції та не були зазначені в апеляційній скарзі;
- клопотання про долучення нових доказів, які не були предметом не тільки дослідження в суді першої інстанції, а й взагалі не входили до доказів, що підтверджували заперечення відповідача є суперечливою поведінкою останнього, яка порушує принцип добросовісності та чесній діловій практиці;
- надані відповідачем нові докази датовані вже після прийняття судом першої інстанції рішення по справі, а відтак не можуть бути прийняті колегією суддів до уваги;
3) щодо клопотання про призначення судової експертизи у справі:
- відповідачем під час розгляду справи у суді першої інстанції не заявлялось клопотання про необхідність проведення експертизи;
- матеріали справи містять достатньо доказів для встановлення всіх обставин справи, відповідачем не вказано заперечень щодо протоколів випробувань наданих позивачем до позовної заяви, в матеріалах справи відсутні докази, без яких встановити відповідні обставини неможливо, відтак, клопотання відповідача про призначення судової експертизи колегією суддів відхиляється;
4) щодо залучення до участі у справі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - ТОВ "Юніпак" та ТОВ "Агро-Юа Трейдинг":
- оскаржуване рішення не містить висновків про права та обов`язки ТОВ "Юніпак" та ТОВ "Агро-Юа Трейдинг", а відповідачем не наведено належних та допустимих підстав, яким чином рішення по даній справі вплине на права та обов`язки ТОВ "Юніпак" та ТОВ "Агро-Юа Трейдинг";
- в суді 1-ої інстанції представник відповідача не заперечував проти залишення без розгляду позовних вимог щодо ТОВ "Агро-Юа Трейдінг";
- посилання відповідача на той факт, що судом першої інстанції не з`ясовано питання хто є виробником поставленого товару, не впливає на розгляд справи по суті, оскільки відповідно до Договору саме відповідач зобов`язаний забезпечити поставку товару, якість якого відповідає умовам Договору.
5. Порядок та межі розгляду справи судом касаційної інстанції. Розгляд клопотань
5.1. Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.11.2023 для розгляду касаційної скарги у справі №911/1249/22 визначено колегію суддів у складі: Студенець В.І. (головуючий), Бакуліна С.В., Кібенко О.Р.
Ухвалою Верховного Суду від 13.11.2023 відкрито касаційне провадження у справі №911/1249/22 за касаційною скаргою ТОВ "Ранголі" на рішення Господарського суду Київської області від 28.02.2023 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 25.10.2023 у справі №911/1249/22.
Ухвалою Верховного Суду від 20.11.2023 за клопотанням відповідача зупинене виконання рішення Господарського суду Київської області від 28.02.2023 та постанови Північного апеляційного господарського суду від 25.10.2023 у справі №911/1249/22 до закінчення їх перегляду в касаційному порядку.
5.2. Об`єктом касаційного оскарження є рішення Господарського суду Київської області від 28.02.2023 та постанова Північного апеляційного господарського суду від 25.10.2023 у справі №911/1249/22, яким задоволено позовні вимоги у повному обсязі.
5.3. Відповідно до частини першої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частина друга статті 300 ГПК України).
Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги (частина четверта статті 300 ГПК України).
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
6. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів попередніх інстанцій з посиланням на норми права, якими керувався Суд
6.1. Дослідивши наведене у касаційній скарзі, у межах доводів та підстав касаційного оскарження, Верховний Суд відзначає таке.