ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 грудня 2023 року
м. Київ
cправа № 916/2550/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О.А. - головуючий, Баранець О.М., Губенко Н.М.
за участю секретаря судового засідання - Грабовського Д.А.
та представників:
позивача - Лисенко В.О.
відповідача - Сідєльніков А.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" і Товариства з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.08.2023 (головуючий - Таран С.В., судді Богатир К.В., Поліщук Л. В.)
та рішення Господарського суду Одеської області від 09.05.2023 (суддя - Демешин О. А.)
у справі №916/2550/22
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ"
про стягнення 1 592 588 055,29 грн
ВСТАНОВИВ:
У зв`язку з відпусткою судді Вронської Г.О. склад судової колегії суду касаційної інстанції змінився, що підтверджується протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.11.2023.
Короткий зміст позовних вимог
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (позивач) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ", в якому просило стягнути з відповідача на користь позивача заборгованість у загальній сумі 1 592 588 055,29 грн, з яких: 1 128 285 617,12 грн основної заборгованості, 198 578 962,76 грн пені, 175 574 313,34 грн штрафу, 75 348 234,05 грн інфляційних втрат та 14 800 928,02 грн 3% річних
2. Позовні вимоги обґрунтовані невиконанням відповідачем прийнятих на себе зобов`язань за індивідуальним договором №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 до рамкового договору купівлі-продажу природного газу №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 в частині повної та своєчасної оплати вартості природного газу, поставленого у період з 01.11.2021 по 30.04.2022.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням Господарського суду Одеської області від 09.05.2023, залишеним без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.08.2023 позов задоволено частково. Стягнуто з ТОВ "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" на користь ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" 1 128 285 617,12 грн боргу, 40 000 000 грн пені, 40 000 000 грн штрафу, 75 348 234,05 грн інфляційних втрат та 14 800 928,02 грн 3% річних.
4. Судові рішення мотивовані доведеністю позивачем факту неналежного виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" прийнятих на себе зобов`язань за індивідуальним договором №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 до рамкового договору купівлі-продажу природного газу №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021, що зумовлює правомірність заявлення вимог про стягнення з відповідача основної заборгованості, пені, штрафу, інфляційних втрат та 3% річних,
5. При цьому суд першої інстанції, з висновками якого погодився апеляційний господарський суд, врахував наявність підстав для зменшення заявленої до стягнення суми штрафних санкцій (пені та штрафу).
Короткий зміст вимог касаційних скарг та узагальнення їх доводів
6. Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (скаржник 1) звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою в якій просить скасувати постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.08.2023 і рішення Господарського суду Одеської області від 09.05.2023 в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення 158.578.962,76 грн пені і 135.574.313,34 грн штрафу та ухвалити у цій частині нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
7. У касаційній скарзі скаржник не погоджується з висновками судів першої і апеляційної інстанцій, при цьому, обґрунтовуючи підставу касаційного оскарження, передбачену пунктом 2 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), скаржник зазначає про необхідність відступлення від правових висновків, щодо застосування положень статті 551 ЦК України та статті 233 ГК України викладених у постановах Верховного Суду від 25.04.2018 у справі № 904/12429/16, від 30.03.2021 у справі № 902/538/18, від 03.03.2021 у справі № 925/74/19, від 24.02.2021 у справі №924/633/20, від 09.08.2023 у справі № 921/100/22 та від 20.04.2023 у справі № 904/124/22.
8. Товариство з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" (скаржник 2) звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою в якій просить скасувати постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.08.2023 і рішення Господарського суду Одеської області від 09.05.2023 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.
9. У касаційній скарзі скаржник не погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, при цьому, обґрунтовуючи підставу касаційного оскарження, передбачену пунктом 3 частини другої статті 287 ГПК України, скаржник зазначає про відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування частини першої статті 509, частини першої статті 655, частин першої, другої статті 692 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), частини першої статті 173 Господарського кодексу України (далі - ГК України) з урахуванням положень пунктів 4-6 глави 2 Розділу ХІІ та пунктів 2-3 глави 7 Розділу ХІІ Кодексу Газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС), у подібних правовідносинах.
10. В обґрунтування підстави касаційного оскарження, передбаченої пунктом 4 частини другої статті 287 ГПК України, скаржник зазначає, що суди попередніх інстанцій не дослідили зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, зокрема щодо змісту спірних кредитних зобов`язань, сум заборгованості, строків її погашення (пункт 1 частини третьої статті 310 ГПК України).
11. Разом з цим, 20.11.2023 від Товариства з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" до Верховного Суду надійшли додаткові письмові пояснення до касаційної скарги, які зокрема містять додаткові обґрунтування касаційної скарги та посилання на правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові, зазначеній скаржником у вказаних поясненнях, що по своїй суті є доповненнями до касаційної скарги.
12. Відповідно до частини першої статті 298 ГПК України особа, яка подала касаційну скаргу, має право доповнити чи змінити її протягом строку на касаційне оскарження.
13. Згідно з частиною четвертою статті 13 ГПК України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
14. Відповідно до положень статті 118 ГПК України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.
15. Отже скористатися таким правом на подачу доповнень до касаційної скарги особа може лише протягом вказаного строку, а суд касаційної інстанції не уповноважений під час розгляду касаційної скарги змінювати такий строк.
16. Водночас доповнення до касаційної скарги, викладені у наведених письмових поясненнях, подані ТОВ "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" з пропуском передбаченого законом строку на касаційне оскарження, тому залишаються Судом без розгляду.
Позиція інших учасників справи
17. ТОВ "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" подало відзив на касаційну скаргу ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" у якому відповідач не погоджується з доводами касаційної скарги позивача, вважає їх безпідставними і необґрунтованими, просить у задоволенні касаційної скарги відмовити.
18. ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" подало відзив на касаційну скаргу ТОВ "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" у якому позивач не погоджується з доводами касаційної скарги відповідача, вважає їх безпідставними і необґрунтованими, просить у задоволенні касаційної скарги відмовити
Фактичні обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
19. 01.11.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" (покупець) укладено рамковий договір купівлі-продажу природного газу №2рд_БГр-ОГП (далі - договір № 2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021), відповідно до пункту 1.1 якого цей рамковий договір (включаючи усі зміни та доповнення) регулює відносини сторін щодо купівлі-продажу, передачі та прийому природного газу за угодою, що наділі іменується "індивідуальний договір". Форма індивідуального договору наведена у додатку 1, що є невід`ємною частиною договору.
20. Згідно з пунктом 1.2 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 індивідуальний договір повинен бути укладений з урахуванням умов цього договору у письмовій формі та підписаний уповноваженими представниками сторін і складає невід`ємну частину цього договору.
21. Умовами індивідуального договору визначається договірна ціна, договірна вартість, договірний обсяг, періоди поставки, порядок оплати, пункт поставки та інші умови, визначені згідно з цим договором. У разі, якщо інше не передбачено умовами індивідуального договору, застосовуються положення цього рамкового договору (пункт 1.3 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021).
22. У пунктах 1.4, 2.1 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 узгоджено, що продавець зобов`язується передати у власність покупцю природний газ в обсягах та у строки, що погоджені сторонами у відповідному індивідуальному договорі, а покупець зобов`язується прийняти і своєчасно сплатити вартість такого обсягу газу у розмірі, строки та у порядку, що визначені відповідним індивідуальним договором та цим рамковим договором. Загальна кількість природного газу, що передається продавцем покупцю на виконання цього договору, дорівнює обсягу природного газу, що передається відповідно до умов індивідуального договору за цим договором, та визначається на підставі комерційних актів.
23. В силу пунктів 3.1, 3.2 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 продавець передає покупцеві природний газ у порядку та на умовах, визначених у індивідуальному договорі. Перехід права власності на природний газ відбувається на умовах, передбачених цим договором, якщо інше не передбачено індивідуальним договором. Передача договірного обсягу газу здійснюється протягом кожного періоду поставки, узгодженого сторонами в індивідуальному договорі.
24. За умовами пункту 3.3 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 передача та приймання природного газу здійснюється на ВТТ шляхом надання сторонами Оператору ГТС торгових сповіщень на відчуження/набуття природного газу в інформаційній платформі Оператора ГТС відповідно до вимог Кодексу ГТС. У торгових сповіщеннях, зокрема, зазначається обсяг природного газу, що передається/приймається сторонами відповідно до індивідуального договору, та портфоліо балансування для постачання природного газу побутовим споживачам, що перебачено Кодексом ГТС. Право власності на природний газ переходить від продавця до покупця у ВТТ.
25. Пунктами 3.9-3.11 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 передбачено, що після закінчення періоду поставки, в якому була здійснена передача газу, але не пізніше 8-го числа місяця, наступного за періодом поставки, якщо інше не передбачено відповідним індивідуальним договором, продавець складає, підписує, скріплює своєю печаткою комерційний акт та направляє на підпис покупцю його скановану копію на електронну адресу покупця, вказану у розділі 11 цього договору. Комерційний акт вважається отриманим покупцем в день направлення його продавцем на електронну адресу покупця, також продавець надсилає на підпис покупцю оригінали комерційного акту у двох примірниках, підписані та скріплені печаткою продавця, на поштову адресу покупця, вказану у розділі 11 цього договору. Покупець підписує, скріплює печаткою (за наявності) отриману скановану копію комерційного акту та направляє підписану ним скановану копію на електронну адресу продавця, вказану у розділі 11 цього договору. Покупець також підписує оригінал отриманого від продавця комерційного акту та повертає один примірник підписаного покупцем комерційного акту продавцю не пізніше 12-го числа місяця, наступного за період поставки на поштову адресу продавця, вказану у розділі 11 цього договору. Сторони погодили, що скан-копії підписаних сторонами комерційних актів, що надіслані електронною поштою на адреси, визначені у розділі 11 цього договору, мають повну юридичну силу на рівні з оригіналами до моменту фактичного обміну оригіналами, можуть бути подані в якості належних доказів і не можуть заперечуватися стороною, від імені якої вони бути відправлені. У разі неповернення підписаного покупцем переданого йому комерційного акту у визначений договором строк такий акт вважається підписаним покупцем.
26. Відповідно до пунктів 4.2, 4.4 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 продаж природного газу здійснюється за договірною ціною, що встановлюється між продавцем та покупцем на умовах індивідуального договору. Покупець має здійснити оплату за природний газ на умовах, передбачених індивідуальним договором.
27. Згідно з пунктом 6.3 Договору №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 за порушення покупцем строків проведення розрахунків за природний газ, визначених рамковим договором та/або індивідуальним договором, крім суми заборгованості з урахуванням встановленого індексу інфляції та трьох відсотків річних за весь час прострочення, покупець зобов`язаний сплатити на користь продавця пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення, а у випадку порушення покупцем строків оплати за природний газ більше ніж на 5 робочих днів, покупець зобов`язаний сплатити на користь продавця додатково штраф, розмір якого становить 10% від суми простроченого платежу.
28. Договір набуває чинності з дати підписання його уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) та діє в частині здійснення розрахунків між сторонами до їх повного та належного здійснення, а в частині передачі газу покупцю по 30.04.2022 включно (пункт 9.1 Договору № 2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021).
29. 01.11.2021 між сторонами було укладено індивідуальний договір № БГр-21/22-ОГП до рамкового договору купівлі-продажу природного газу № 2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 (далі - індивідуальний договір №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021), у пунктах 1-3 якого визначено, що загальний період поставки становить з 01.12.2021 до 30.04.2022 року (включно). Договірний обсяг природного газу за загальний період поставки, що передається на умовах індивідуального договору, складається з суми усіх договірних обсягів за кожний період поставки, які формуються на підставі додаткових угод, укладених відповідно до пункту 7 цього індивідуального договору та заявок покупця про обсяг природного газу. Плановий договірний обсяг газу за загальний період поставки складає 409 700,00 тис. куб. м та встановлюється на кожний період поставки по місяцях.
30. У пунктах 8-10 індивідуального договору №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 узгоджено, що договірна вартість газу за період поставки розраховується як добуток договірного обсягу відповідно до укладеної сторонами додаткової угоди та наданої покупцем заявки і договірної ціни, визначеної в пункті 10 Індивідуального договору. Договірна вартість за загальний період поставки розраховується як сума договірних вартостей за всі періоди поставки протягом загального періоду поставки. Договірна ціна природного газу, який буде придбаний покупцем на умовах цього індивідуального договору, за загальний період поставки буде становити 7 420 грн з ПДВ за 1 000 куб. м.
31. В силу пункту 12 індивідуального договору №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 оплата договірної вартості за відповідний період поставки здійснюється покупцем виключно грошовими коштами на банківський рахунок продавця протягом 45 календарних днів, починаючи з дня наступного за днем закінчення відповідного періоду поставки.
32. За умовами пункту 16 індивідуального договору № БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 будь-які зміни щодо планового договірного обсягу природного газу за загальний період поставки та/або договірного обсягу, зазначеного у додатковій угоді, укладеній на відповідний період поставки, передбачений пунктом 3 індивідуального договору, можуть вноситися тільки за погодженням сторін шляхом підписання додаткової угоди до індивідуального договору.
33. Пунктом 20 індивідуального договору №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 передбачено, що цей індивідуальний договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності).
34. В подальшому між сторонами було укладено низку додаткових угод до індивідуального договору № БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021, а саме:
- додаткову угоду №11-БГр-ОГП від 01.11.2021, згідно з якою обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у листопаді місяці 2021 року, складає 63 750,000 тис. куб. м; договірна ціна природного газу за загальний період поставки становить 7 420 грн з ПДВ за 1 000 куб. м; договірна вартість за поставку у листопаді місяці 2021 року складає 394 187 500 грн, крім того ПДВ 78 837 500 грн, разом 473 025 000 грн;
- додаткову угоду № 12-БГр-ОГП від 17.11.2021, відповідно до якої обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у грудні місяці 2021 року, складає 85 000,000 тис. куб. м; договірна ціна природного газу за загальний період поставки становить 7420 грн з ПДВ за 1000 куб. м; договірна вартість за поставку у грудні місяці 2021 року складає 525 583 333,33 грн, крім того ПДВ 105 116 666,67 грн, разом 630 700 000 грн;
- додаткову угоду № 1 від 30.11.2021 до додаткової угоди №11-БГр-ОГП від 01.11.2021, за умовами якої обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у листопаді місяці 2021 року, складає 34 840,000 тис. куб. м; договірна вартість за поставку у листопаді місяці 2021 року складає 215 427 333,33 грн, крім того ПДВ 43 085 466,67 грн, разом 258 512 800 грн;
- додаткову угоду №01-БГр-ОГП від 16.12.2021, в якій узгоджено, що обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у січні місяці 2022 року, складає 85 000,000 тис. куб. м; договірна ціна природного газу за загальний період поставки становить 7 420 грн з ПДВ за 1 000 куб. м; договірна вартість за поставку у січні місяці 2022 року складає 525 583 333,33 грн, крім того ПДВ 105 116 666,67 грн, разом 630 700 000 грн;
- додаткову угоду № 1 від 31.12.2021 до додаткової угоди №12-БГр-ОГП від 17.11.2021, в якій визначено, що обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у грудні місяці 2021 року, складає 52 900,000 тис. куб. м; договірна вартість за поставку у грудні місяці 2021 року складає 327 098 333,33 грн, крім того ПДВ 65 419 666,67 грн, разом 392 518 000 грн;
- додаткову угоду №02-БГр-ОГП від 17.01.2022, згідно з якою обсяг природного газу який буде прийнятий покупцем від продавця у лютому місяці 2022 року, складає 80 000,000 тис. куб. м; договірна ціна природного газу за загальний період поставки становить 7 420 грн з ПДВ за 1000 куб. м; договірна вартість за період постави лютий місяць 2022 року складає 494 666 666,67 грн, крім того ПДВ 98 933 333,33 грн, разом 593 600 000 грн;
- додаткову угоду №1 від 31.01.2022 до додаткової угоди № 01-БГР-ОГП від 16.12.2021, якою передбачено, що обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у січні місяці 2022 року, складає 62 990,000 тис. куб. м; договірна вартість за поставку у січні місяці 2022 року складає 389 488 166,67 грн, крім того ПДВ 77 897 633,33 грн, разом 467 385 800 грн;
- додаткову угоду №03-БГр-ОГП від 14.02.2022, відповідно до якої обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у березні місяці 2022 року, складає 51 000,000 тис. куб. м; договірна ціна природного газу за загальний період поставки становить 7420 грн з ПДВ за 1000 куб. м; договірна вартість за поставку у березні місяці 2022 року складає 315 350 000 грн, крім того ПДВ 63 070 000 грн, разом 378 420 000 грн;
- додаткову угоду № 1 від 28.02.2022 до додаткової угоди № 02-БГР-ОГП від 17.01.2022, за умовами якої обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у лютому місяці 2022 року, складає 46 400,000 тис. куб. м; договірна вартість за період поставки у лютому місяці 2022 року складає 286 906 666,67 грн, крім того ПДВ 57 381 333,33 грн, разом 344 288 000 грн;
- додаткову угоду №04-БГр-ОГП від 15.03.2022, в якій узгоджено, що обсяг природного газу, який буде прийнятий покупцем від продавця у квітні місяці 2022 року, складає 31 450,000 тис. куб. м; договірна ціна природного газу за загальний період поставки становить 7 420 грн з ПДВ за 1 000 куб. м; договірна вартість за поставку у квітні місяці 2022 року складає 194 465 833,33 грн, крім того ПДВ 38 893 166,67 грн, разом 233 359 000 грн;
- додаткову угоду № 1 від 18.03.2022 до додаткової угоди № 03-БГР-ОГП від 14.02.2022, в якій визначено, що обсяг природного газу, який буде прийнято покупцем від продавця у березні місяці 2022 року, складає 62000,000 тис. куб. м; договірна вартість за поставку у березні місяці 2022 року складає 383 366 666,67 грн, крім того ПДВ 76 673 333,33 грн, разом 460 040 000 грн.
35. На виконання індивідуального договору №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" у період з листопада місяця 2021 року по квітень місяць 2022 року передало, а Товариство з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" прийняло природний газ на загальну суму 2 156 103 600 грн, що підтверджується підписаними сторонами без зауважень та скріпленими печатками останніх комерційними актами приймання-передачі природного газу від 30.11.2021, від 31.12.2021, від 31.01.2022, від 28.02.2022, від 31.03.2022 та 30.04.2022.
36. 12.05.2022 позивач на підставі та в порядку статті 601 ЦК України вчинив правочин про зарахування однорідних вимог, відповідно до якого зобов`язання відповідача перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" з оплати боргу за індивідуальним договором №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 на суму 132 213 385 грн припинено шляхом зарахування однорідних зустрічних зобов`язань позивача перед Товариством з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" на вказану суму за договором про утворення балансуючої групи № Бгp-NGT від 30.09.2021.
37. 22.06.2022 позивач на підставі та в порядку статті 601 ЦК України вчинив правочин про зарахування однорідних вимог, згідно з якої зобов`язання відповідача перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" з оплати боргу за рамковим договором №2рд_БГр-ОГП від 01.11.2021 на суму 76 978 079,94 грн припинено шляхом зарахування однорідних зустрічних зобов`язань позивача перед Товариством з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" на вказану суму за договором про утворення балансуючої групи №Бгp-NGT від 30.09.2021.
38. Як вбачається з розрахунку заборгованості, реєстру платежів на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" від Товариства з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" за період 28.04.2021-16.08.2022 та виписки операцій по Товариству з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" за період 01.11.2021-19.09.2022, вартість поставленого за індивідуальним договором №БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 природного газу відповідачем сплачувалася несвоєчасно та не в повному обсязі, у зв`язку з чим станом на 19.09.2022 основна заборгованість останнього з оплати природного газу за вказаним договором склала 1 128 285 617,12 грн.
39. Предметом спору у даній справі є вимоги позивача про стягнення з відповідача боргу у загальній сумі 1 592 588 055,29 грн, з яких: 1 128 285 617,12 грн основної заборгованості, 198 578 962,76 грн пені, 175 574 313,34 грн штрафу, 75 348 234,05 грн інфляційних втрат та 14 800 928,02 грн 3% річних, нарахованих у зв`язку з неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" прийнятих на себе зобов`язань за індивідуальним договором № БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021.
Позиція Верховного Суду
40. Перевіривши повноту встановлення судами попередніх інстанцій обставин справи та правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши доводи, наведені у касаційних скаргах та відзивах, Верховний Суд вважає, що касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" і Товариства з обмеженою відповідальністю "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ" не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.
41. Відповідно до статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права (1). Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (2). У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається (3). Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги (4).
42. Щодо касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" Верховний Суд зазначає таке.
43. Позивачем постанова суду апеляційної інстанції і рішення місцевого господарського суду у справі, яка переглядається оскаржуються в частині висновків щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача 158 578 962,76 грн пені і 135 574 313,34 грн штрафу за порушення прийнятих на себе зобов`язань за індивідуальним договором № БГр-21/22-ОГП від 01.11.2021 з огляду на висновки судів щодо наявності підстав для зменшення заявлених до стягнення штрафних санкцій в порядку статті 551 ЦК України та статті 233 ГК України.
44. Так, правовідносини із застосування неустойки (штрафних санкцій) за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання, правила її застосування, умови зменшення її розміру врегульовані положеннями ГК України та ЦК України.
45. Відповідно до частини першої статті 230 ГК України неустойка є штрафною санкцією, яка застосовується до учасника господарських відносин у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
46. Неустойка має подвійну правову природу - є одночасно способом забезпечення виконання зобов`язання та мірою відповідальності за порушення виконання зобов`язання, завданням якого є захист прав та інтересів кредитора у разі порушення зобов`язання боржником.
47. Завданням неустойки як способу забезпечення виконання зобов`язання та міри відповідальності є одночасно забезпечення дисципліни боржника стосовно виконання зобов`язання (спонукання до належного виконання зобов`язання) та захист майнових прав та інтересів кредитора у разі порушення зобов`язання шляхом компенсації можливих втрат, у тому числі, у вигляді недосягнення очікуваних результатів господарської діяльності внаслідок порушення зобов`язання.
48. Водночас застосування неустойки має здійснюватися із дотриманням принципу розумності та справедливості.
49. Згідно з частиною першою статті 233 ГК України у разі, якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно зі збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.
50. За частиною другою статті 233 ГК України якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.
51. Подібні норми також містить частина третя статті 551 ЦК України, яка визначає, що розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.
52. Положення частини третьої статті 551 ЦК України надають суду право зменшити розмір неустойки за умови, що її розмір значно перевищує розмір збитків.
53. Тобто зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, а за відсутності у законі переліку таких виняткових обставин (частина третя статті 551 ЦК України), господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки.
У цьому висновку Суд звертається до правової позиції Верховного Суду, викладеної в постанові від 26.08.2021 у справі №911/378/17 (911/2223/20).
54. Окрім того, у вирішенні судом питання про зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки суду належить брати також до уваги ступінь виконання основного зобов`язання, поважність причин несвоєчасного виконання відповідачем зобов`язання, поведінку відповідача, яка свідчить про вжиття ним всіх можливих заходів до виконання зобов`язання. При цьому вирішення питання про зменшення неустойки та розмір, до якого вона підлягає зменшенню, закон відносить на розсуд суду.
У цьому висновку Суд звертається до правової позиції Верховного Суду, викладеної в постановах від 22.05.2019 у справі №910/11733/18 та від 04.06.2019 у справі №904/3551/18.
55. Отже, для того щоб неустойка не набула ознак каральної санкції, діє правило частини третьої статті 551 ЦК України про те, що суд вправі зменшити розмір неустойки, якщо він є завеликим порівняно зі збитками, які розумно можна було б передбачити. Якщо неустойка стягується понад збитки (частина перша статті 624 ЦК України), то вона також не є каральною санкцією, а має саме компенсаційний характер.
56. Така неустойка стягується не понад дійсні збитки, а лише понад збитки у доведеному розмірі, які, як правило, є меншими за дійсні збитки. Для запобігання перетворенню неустойки на каральну санкцію суд має застосовувати право на її зменшення. Тож право суду на зменшення неустойки є проявом принципу пропорційності у цивільному праві.
57. Водночас закріплений законодавцем в статті 3 ЦК України принцип можливості обмеження свободи договору (статті 6, 627 цього Кодексу) в силу загальних засад справедливості, добросовісності, розумності може бути застосований і як норма прямої дії, як безпосередній правовий засіб врегулювання прав та обов`язків у правовідносинах.
58. Главою 24 ГК України загальні засади відповідальності учасників господарських відносин врегульовано таким чином, що господарсько-правова відповідальність передбачена за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Тож справедливість, добросовісність, розумність як загальні засади цивільного законодавства є застосовними у питаннях застосування господарсько-правової відповідальності.
59. За частиною другою статті 216 ГК України застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.
60. Господарсько-правова відповідальність базується на принципах, згідно з якими: потерпіла сторона має право на відшкодування збитків незалежно від того, чи є застереження про це в договорі; передбачена законом відповідальність виробника (продавця) за недоброякісність продукції застосовується також незалежно від того, чи є застереження про це в договорі; сплата штрафних санкцій за порушення зобов`язання, а також відшкодування збитків не звільняють правопорушника без згоди другої сторони від виконання прийнятих зобов`язань у натурі; у господарському договорі неприпустимі застереження щодо виключення або обмеження відповідальності виробника (продавця) продукції (частина третя статті 216 ГК України).
61. За частинами першою та другою статті 217 ГК України господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.
62. Господарські санкції, що встановлюються відповідно до договору чи закону за несвоєчасне виконання зобов`язання, спрямовані передусім на компенсацію кредитору майнових втрат, яких він зазнає внаслідок несвоєчасного здійснення з ним розрахунку з боку боржника. Такі санкції не можуть розглядатися кредитором як спосіб отримання доходів, що є більш вигідним порівняно з надходженнями від належно виконаних господарських зобов`язань.
63. Отже, якщо відповідальність боржника перед кредитором за неналежне виконання обов`язку щодо своєчасного розрахунку не обмежена жодними межами, а залежить виключно від встановлених договором процентів (штрафу, пені, річних відсотків), то за певних обставин обсяг відповідальності може бути нерозумним з огляду на його непропорційність наслідкам правопорушення. Він може бути несправедливим щодо боржника, а також щодо третіх осіб, оскільки майновий тягар відповідних виплат може унеможливити виконання боржником певних зобов`язань, зокрема з виплати заробітної плати своїм працівникам та іншим кредиторам, тобто цей тягар може бути невиправдано обтяжливим чи навіть непосильним. У таких випадках невизнання за судом права на зменшення розміру відповідальності може призводити до явно нерозумних і несправедливих наслідків. Тобто має бути дотриманий розумний баланс між інтересами боржника та кредитора.
У наведених висновках Суд звертається до правової позиції Великої Палати Верховного Суду, викладеної в постанові від 18.03.2020 у справі № 902/417/18.
64. У справі, яка переглядається, вирішуючи питання зменшення пені і штрафу, суди попередніх інстанцій оцінили обставини справи, врахували ступінь виконання відповідачем основного зобов`язання та період прострочення (зокрема, часткову сплату вартості поставленого йому на підставі вищенаведеного договору природного газу, а саме: сплачено майже половину такої вартості), об`єктивно наявну значну різницю у масштабах господарської діяльності сторін (за обсягами надання послуг та їх видами, територією здійснення господарської діяльності та категоріями споживачів), відсутність доказів понесення позивачем чи іншими учасниками господарських відносин негативних наслідків (збитків) внаслідок порушення відповідачем договірних зобов`язань у спірних правовідносинах, а також суспільну значимість діяльності ТОВ "ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ", оскільки природний газ використовувався відповідачем для постачання його населенню (у зв`язку з чим своєчасність розрахунків відповідача за отриманий від позивача природний газ безпосередньо залежить від своєчасності та повноти надходжень грошових коштів від споживачів населення).