ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 грудня 2023 року
м. Київ
cправа № 916/107/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Кібенко О.Р., Кролевець О.А.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Богатир К.В., судді: Поліщук Л.В., Таран С.В.)
від 14.09.2023
у справі № 916/107/22
за позовом ОСОБА_1
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Фролової Руслани Валеріївни, Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Коба Наталія Володимирівна, Реєстратор Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлія Валеріївна, ОСОБА_2, ОСОБА_3, Державний реєстратор Кодимської міської ради Подільського району Одеської області Петрик Вадима Дмитровича, ОСОБА_4, ОСОБА_5
про визнання недійсними рішень та похідних наслідків,
за участю представників учасників справи:
позивача - Лєман Н.Г.
відповідача - ОСОБА_6
третьої особи ( ОСОБА_3 ) - ОСОБА_7,
від інших третіх осіб - не з`явилися
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" (далі - ТОВ "ДП Державні лотереї"), у якій просила суд:
- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 13.04.2021 про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства, затвердження розміру часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства, про звільнення директора товариства, про призначення директора товариства, внесення змін щодо видів економічної діяльності товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство, оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.В.);
- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження товариства та засобів зв`язку із товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Верповська О.В.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР № 1000731070014022567 від 14.04.2021, внесеного (здійсненого) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи;
- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 13.04.2021 про відсторонення директора товариства, виключення відомостей про директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки директора товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 14.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.С.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР №1000731070015022567 від 16.04.2021, внесеного (здійсненого) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валеріївною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо;
- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021 про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства, про затвердження розміру часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство, оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 05.08.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Мішина О.М.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР за №1005561070018077909 від 07.10.2021 вчиненого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Фроловою Русланою Валеріївною, про зміну кінцевого бенефіціарного власника (контролера) або зміна відомостей про кінцевого бенефіціарного власника (контролера), зміна складу засновників (учасників) або зміна відомостей про засновників (учасників) юридичної особи;
- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021 про затвердження нової редакції статуту товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство, оформлених протоколом №01-09 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 10.09.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Мішина О.М.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та визнати недійним зміни до установчих документів у формі нової редакції Статуту ТОВ "ДП Державні лотереї", затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021, оформлених протоколом №01-09 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021;
- відновити (відкоригувати) відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по ТОВ "ДП Державні лотереї" (код ЄДРПОУ 38241581) та відобразити в ЄДР інші дійсні відомості, що містились в ЄДР станом на 13.04.2021.
1.2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішеннями загальних зборів учасників товариства від 13.04.2021, 04.08.2021, 10.09.2021, порушено корпоративні права ОСОБА_1 як учасника ТОВ "ДП Державні лотереї", оскільки її не було належним чином повідомлено про час та місце проведення зборів, остання не брала участі у зборах та була позбавлена можливості зробити додатковий вклад у межах суми збільшення статутного капіталу пропорційно до частки у статутному капіталі.
Позивач вважає, що оскаржувані рішення відповідача прийняті загальними зборами учасників товариства 13.04.2021 з порушенням вимог закону та статуту відповідача (в редакції на момент прийняття рішень) з огляду на наступне: при прийнятті загальними зборами учасників товариства оскаржуваних рішень, оформлених протоколами №1, №2 та №3 від 13.04.2021, порушено процедуру ініціювання скликання загальних зборів учасників відповідача та свідомо не донесено інформації до виконавчого органу товариства та його учасників про час, день, місце проведення, порядок денний загальних зборів ТОВ "ДП Державні лотереї" та недотримано порядок скликання загальних зборів учасників відповідача, при прийнятті загальними зборами учасників Товариства оскаржуваних рішень, оформлених протоколами №1, №2 та №3 від 13.04.2021, прийнято рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників відповідача.
Подальші порушення відповідачем закону та статуту товариства, шляхом прийняття оскаржуваних позивачем рішень загальних зборів учасників від 04.08.2021 та 10.09.2021, мали аналогічні підстави та обставини, що призвели до порушень законних корпоративних прав та інтересів позивача.
Під час незаконного збільшення статутного капіталу товариства значно збільшилася частка одних учасників відповідача та значно зменшилася частка позивача в статутному капіталі товариства, а саме: частка в статутному капіталі товариства позивача зменшилась у відсотковому відношенні з 27% до 12%.
2. Зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 позовні вимоги задоволено частково. Визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021, оформлене протоколом №1 загальних зборів ТОВ "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021, та скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, які були вчинені на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021, оформленого протоколом №1 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021. Визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021, оформлене протоколом №01-09 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021, та визнано недійсними зміни до установчих документів у формі нової редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї", затвердженої рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021, оформлених протоколом №01-09 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021. В іншій частині позову відмовлено.
2.2. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог про визнання недійсними та скасування рішень №1, №2, №3 від 13.04.2021, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не доведено наявність підстав для визнання недійсними та скасування оспорюваних рішень.
Суд першої інстанції також послався на те, що позивачем не обґрунтовано, яким чином спірні рішення порушують його права, та яким чином їх скасування може відновити його порушені права.
Також місцевий господарський суд звернув увагу на те, що позивачем не було надано до суду першої інстанції копії статуту відповідача в редакції, яка була чинною на момент прийняття загальними зборами учасників товариства спірних рішень, оформлених протоколами №1, №2, №3 від 13.04.2021.
Крім того, суд першої інстанції зазначив, що керівник відповідача не мав повноважень на скасування призначених загальних зборів учасників товариства та самі загальні збори учасників товариства були проведені 13.04.2021 на підставі повідомлення відповідача від 02.02.2021 вих. №01-01, а скаржник та позивач в свою чергу не висловили бажання прийняти участь та забезпечити явку у загальних зборах учасників товариства від 13.04.2021, про проведення яких вони були повідомлені.
Суд першої інстанції також вказав, що учасником товариства - ОСОБА_5, здійснювались дії щодо включення додаткових питань до порядку денного зборів учасників товариства, призначених на 13.04.2021, шляхом скерування відповідної вимоги на адресу директора ТОВ "ДП Державні лотереї" ОСОБА_3, проте, директором такі вимоги учасника товариства ОСОБА_5 було проігноровано, що призвело до самостійного здійснення ОСОБА_5, як учасником ТОВ "ДП Державні лотереї", включення відповідних питань до порядку денного зборів, які призначено директором товариством на 13.04.2021, шляхом скерування відповідного повідомлення про включення додаткових питань на адресу усіх учасників товариства.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог щодо відновлення (відкоригування) відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по ТОВ "ДП Державні лотереї" та відображенні в ЄДР інших дійсних відомостей, що мітились в ЄДР станом на 13.04.2021, суд першої інстанції виходив з того, що позовні вимоги у даній частині не містять визначеності.
2.3. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22 частково скасовано рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні Лотереї" від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження товариства та засобів зв`язку із товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні Лотереї" від 13.04.2021. Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №1000731070014022567 від 14.04.2021, внесений (здійснений) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи. Визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні Лотереї" від 13.04.2021, про відсторонення директора товариства, виключення відомостей про директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки директора товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні Лотереї" від 13.04.2021. Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №1000731070015022567 від 16.04.2021, внесений (здійснений) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валеріївною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо. В іншій частині рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 залишено без змін.
2.4. Суд апеляційної інстанції, скасовуючи рішення місцевого господарського суду в частині відмови у визнанні недійсним рішення загальних зборів учасників від 13.04.2021, оформленого протоколом №2 та похідних вимог, виходив з того, що позивача ОСОБА_1 не повідомлено належним чином про час та місце проведення загальних зборів товариства, а також з того, що прийняття рішення відбулося за відсутності кворуму для прийняття такого рішення, а саме 75% голосів усіх учасників товариства.
Скасовуючи рішення місцевого господарського суду в частині відмови у визнанні недійсним рішення загальних зборів учасників від 13.04.2021, оформленого протоколом №3 та похідних вимог від нього, зазначав, що оскільки рішення стосуються саме управління відповідачем, обрання виконавчого органу, а питання обрання виконавчого органу віднесено саме до компетенції учасників товариства, то неповідомлення позивача про час та місце проведення таких зборів порушує права позивача на прийняття управлінських рішень щодо товариства, зокрема, щодо відсторонення директора та призначення іншого виконуючого обов`язки директора товариства.
Суд апеляційної інстанції погодився з висновком місцевого господарського суду про відсутність підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів, проведених 13.04.2021 та оформлених протоколом №1, з огляду на те, що саме лише рішення про обрання головою зборів ОСОБА_4 жодним чином не впливає на права позивача, адже таке рішення носить технічний, формальний характер, відтак не порушує права позивача.
Щодо вимог про відновлення (відкоригування) відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по ТОВ "ДП Державні Лотереї", та відображення в ЄДР інших дійсних відомостей, що містились в ЄДР станом на 13.04.2021, суд апеляційної інстанції погодився із судом першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позову в цій частині, оскільки позовні вимоги у цій частині не містять визначеності.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись з постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22, Товариство з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" подало касаційну скаргу, якою просить оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції скасувати, а справу передати до Південно-західного апеляційного господарського суду для нового розгляду.
3.2. Підставою касаційного оскарження Товариство з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" визначило пункти 1, 3, 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України.
3.3. Відповідно до пункту 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України підставою касаційного оскарження судових рішень є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права у випадку, якщо суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норму права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду, крім випадку наявності постанови Верховного Суду про відступлення від такого висновку.
3.4. Товариство з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" підставою касаційного оскарження зазначає пункт 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норми права без урахування висновків щодо їх застосування, викладених у постановах Верховного Суду від 03.07.2018 у справі №910/5035/17, від 12.06.2018 у справі №910/17879/17 (щодо перевірки наявності/відсутності порушення корпоративних прав); від 16.02.2022 у справі №922/1122/21, від 24.05.2022 у справі №922/1659/21, від 18.07.2023 у справі №910/9159/21, від 10.11.2021 у справі №910/11992/20 (щодо недійсності положення про "кворум"); від 04.12.2018 у справі №910/21493/17, від 11.08.2020 у справі №910/13193/19, від 26.11.2019 у справі №910/20261/16 (щодо надання оцінки діям (підтверджені доказами, які не досліджені та не оцінені судом) виконавчого органу товариства з точки зору зловживання правом, марнотратства виконавчого органу, порушення очікування учасників товариства щодо ефективного здійснення свого "права власності" у межах вироблених ЄСПЛ підходів до тлумачення поняття "майно", а саме в контексті статті 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод).
3.5. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України підставою касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права у випадку, якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах.
3.6. Також підставою касаційного оскарження зазначає пункт 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах, а саме:
- щодо не тотожності понять "тимчасове відсторонення" та "припинення повноважень" та кількості голосів учасників, необхідних для прийняття того чи іншого рішення з урахуванням положень частини другої статті 30, статті 34, частини третьої статті 39 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю";
- щодо підрахунку голосів на загальних зборах учасників за принципом "більшості від кількості присутніх" в статті 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю";
- щодо відсутності повноважень директора переносити/скасовувати загальні збори учасників в статтях 31, 32, 39 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю";
- про застосування доктрини venire contra factum proprium у разі використання прав учасником товариства для створення видимості порушення власних корпоративних прав. При цьому, за реального, а не видимого порушення корпоративних прав інших учасників стосовно одних і тих же правовідносин.
3.7. Згідно з пунктом 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України підставою касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права, зокрема, у випадку, якщо судове рішення оскаржується з підстав, передбачених частинами першою, третьою статті 310 цього Кодексу.
3.8. Також підставою касаційного оскарження зазначає пункт 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме: пункти 1, 3, 4 частини третьої статті 310 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що суд не дослідив зібрані у справі докази, за умови висновку про обґрунтованість заявлених у касаційній скарзі підстав касаційного оскарження, передбачених пунктами 1, 2, 3 частини другої статті 287 цього Кодексу; судами попередніх інстанцій не досліджено письмові докази, не надано їм жодної правової оцінки та суд встановив обставини, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів.
3.9. У відзивах на касаційну скаргу позивач ОСОБА_1 та третя особа ОСОБА_3 заперечують проти вимог та доводів касаційної скарги та просять останню залишити без задоволення, а постанову суду апеляційної інстанції без змін, мотивуючи зазначене тим, що оскаржувана постанова в повному обсязі відповідає правовим висновкам Верховного Суду, зроблених при розгляді аналогічних питань у цій категорії спорів; відповідач зловживає своїми процесуальними правами та навмисно вводить суд в оману з приводу дійсних обставин справи, які стали підставою для винесення оскаржуваної постанови, зокрема, позивач та третя особа не були повідомлені про проведення загальних зборів, скликаних ОСОБА_5 тощо.
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
ОСОБА_1 є учасником (засновником) Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї", яка станом на 13.04.2021 володіла корпоративними правами, часткою в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" у відсотковому відношенні 27% (розмір внеску до статутного капіталу Товариства 270 000,00 грн, загальний розмір складеного статутного капіталу товариства - 1 000 000,00 грн).
Відповідно до вимоги про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" від 19.01.2021 вих. №2-2021, яка було скерована ОСОБА_5 директору ТОВ "ДП Державні лотереї" ОСОБА_3 вбачається, що ОСОБА_5 вимагала у директора товариства скликати загальні збори учасників. Матеріали справи також містять опис вкладення зазначеного відправлення №0100187950745, накладну та фіскальний чек.
02.02.2021 директором ТОВ "ДП Державні лотереї" було здійснено скликання загальних зборів шляхом скерування на адресу учасників товариства ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_4 та ОСОБА_2 повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" за вимогою №2-2021 учасника товариства ОСОБА_5 .
У повідомленні від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" за вимогою №2-2021 учасника товариства ОСОБА_5 було зазначено, що з метою виконання вимог частини восьмої статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та пункту 9.4.7 статуту товариства, виконавчий орган товариства (директор) повідомляє, про скликання загальних зборів учасників за листом-вимогою №2-2021 учасника ( ОСОБА_5 ), які відбудуться 13.04.2021 о 13 годині 00 хвилин, за адресою (місце проведення): м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1 з наступним порядком денним:
1. Внесення змін щодо економічної діяльності.
2. Про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства.
3. Про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ним додаткових вкладів.
4. Про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.
5. Порядок денний згідно вимоги учасника товариства №2-2021 ОСОБА_5 про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї", який буде повідомлений додатково виконавчим органом товариства, з дотриманням вимог частини дев`ятої статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та пункту 9.4.16 статуту товариства.
Також зазначене повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї" за вимогою №2-2021 учасника товариства ОСОБА_5 було опубліковано в газеті "Голос України" № 20 (7520) від 04.02.2021.
Матеріали справи містять вимогу ОСОБА_5 від 22.03.2021 вих. №11-2021, яка була скерована нею на адресу директора ТОВ "ДП Державні лотереї" ОСОБА_3 про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників, включаючи опис вкладення №0311519001760, накладну та фіскальний чек, як доказ скерування такої вимоги на адресу директора товариства.
Приймаючи до уваги, що товариством не було здійснено включення додаткових питань до порядку денного, ОСОБА_5 самостійно були здійснені наступні дії.
Матеріали справи містять повідомлення ОСОБА_5 від 31.03.2021 вих. №31-2021 про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ДП Державні лотереї", яке було скеровано ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_4 та ОСОБА_2 .
Відповідно до зазначеного повідомлення ОСОБА_5 від 31.03.2021 вих. №31-2021 повідомляла про включення до порядку денного загальних зборів учасників товариства наступних питань:
1. Про обрання Голови зборів.
2. Про відсторонення директора товариства та включення відомостей про директора товариства.
3. Про призначення виконуючого обов`язків директора товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора товариства.
4. Про зміну місцезнаходження товариства, засобів зв`язку із товариством.
5. Надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство.
Надалі, директором товариства було ініційовано здійснення перенесення загальних зборів учасників товариства, призначених на 13.04.2021 о 13:00.
Відповідно до наявних в матеріалах справи описів вкладення у цінний лист вбачається, що директором товариства було скеровано на адресу учасників товариства 09.04.2021 повідомлення вих. №1 від 09.04.2021 про не проведення у заплановану дату, час та місця та перенесення загальних зборів учасників.
В якості обставин перенесення загальних зборів директором було зазначено учасникам, що ним було отримано від орендодавця приміщення Адвокатського об`єднання "Чуйко та партнери", у якому заплановано проведення зборів, лист-повідомлення від 07.04.2021 вих. №1 в якому було зазначено, що у зв`язку з посиленням карантинних обмежень на території міста Києва та з метою попередження розповсюдження гострої респіраторної хвороби COVID-19, не допущення штрафних санкцій у зв`язку з недотриманням встановлених на період карантину санітарних правил та норм, не допущення поширення короновірусної інфекції, орендодавцем приміщення прийнято рішення скасувати проведення будь-яких заходів, в тому числі заходів організованих ТОВ "ДП Державні лотереї" в період з 05.04.2021 по 16.04.2021 за адресою м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1 .
Матеріали справи містять договір оренди приміщення від 01.02.2021, укладений між Адвокатським бюро "Чуйко та партнери" та ТОВ "ДП Державні лотереї" на оренду приміщення за адресою м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1 на строк 1 день, який настає 13.04.2021.
13.04.2021 відбулись загальні збори ТОВ "ДП Державні лотереї", які оформлені протоколами №1, №2 та №3 від 13.04.2021.
У рішенні загальних зборів ТОВ "ДП Державні лотереї", яке оформлено протоколом №1 від 13.04.2021 зазначено, що відповідно до умов протоколу реєстрації учасників товариства для участі у загальних зборах учасників товариства зареєструвалися: ОСОБА_5 (26% частки статутного капіталу товариства та має 26% голосів), ОСОБА_4 (20% частки статутного капіталу товариства та має 20% голосів) та ОСОБА_2 (10% частки статутного капіталу товариства та має 10% голосів). Було зазначено, що загальна кількість учасників на зборах товариства - три, які сукупно володіють 56% статутного капіталу товариства та право голосу з питань порядку денного мають учасники товариства, які зареєструвались до участі у зборах.
Визначено порядок денний:
1. Про обрання Голови зборів.
2. Про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства.
3. Про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів.
4. Про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.
5. Про звільнення директора товариства.
6. Про призначення директора товариства.
7. Внесення змін щодо видів економічної діяльності товариства.
8. Про надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство.
По-першому питанню порядку денного вирішено обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів. По-другому питанню - рішення не прийнято. По-третьому питанню - рішення не прийняте. По-четвертому питанню - рішення не прийнято. По-п`ятому питанню - рішення не прийнято. По-шостому питанню - рішення не прийнято. По-сьомому питанню - рішення не прийнято. По- восьмому питанню - рішення не прийнято. Завірено нотаріусом 14.04.2021.
У рішенні загальних зборів ТОВ "ДП Державні лотереї", яке оформлено протоколом №2 від 13.04.2021 зазначено, що відповідно до умов протоколу реєстрації учасників товариства для участі у загальних зборах учасників товариства зареєструвалися: ОСОБА_5 (26% частки статутного капіталу товариства та має 26% голосів), ОСОБА_4 (20% частки статутного капіталу товариства та має 20% голосів) та ОСОБА_2 (10% частки статутного капіталу товариства та має 10% голосів). Було зазначено, що загальна кількість учасників на зборах товариства - три, які сукупно володіють 56% статутного капіталу товариства та право голосу з питань порядку денного мають учасники товариства, які зареєструвались до участі у зборах.
Визначено порядок денний:
1. Про обрання Голови зборів.
2. Про зміну місцезнаходження товариства, засобів зв`язку із товариством.
3. Про надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство.
По-першому питанню порядку денного вирішено обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів. По-другому питанню вирішено: змінити місцезнаходження товариства та інформацію для здійснення зв`язку з товариством, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на наступні: місцезнаходження товариства: 65016, Україна, Одеська обл., Київський район, місто Одеса, вулиця Фонтанська дорога, буд. 71, офіс №217, номер телефону: НОМЕР_1 . По-третьому питанню вирішено: уповноважити ОСОБА_4 здійснити державну реєстрацію змін відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних-осіб підприємців та громадських формувань на підставі прийнятих рішень зборів товариства, оформлених цим протоколом, в тому числі, але не виключно стосовно зміни місцезнаходження товариства та інформації для здійснення зв`язку з товариством. Завірено нотаріусом 14.04.2021.
У рішенні загальних зборів ТОВ "ДП Державні лотереї", яке оформлене протоколом №3 від 13.04.2021 зазначено, що відповідно до умов протоколу реєстрації учасників товариства для участі у загальних зборах учасників товариства зареєструвалися: ОСОБА_5 (26% частки статутного капіталу товариства та має 26% голосів), ОСОБА_4 (20% частки статутного капіталу товариства та має 20% голосів) та ОСОБА_2 (10% частки статутного капіталу товариства та має 10% голосів). Було зазначено, що загальна кількість учасників на зборах товариства - три, які сукупно володіють 56% статутного капіталу товариства та право голосу з питань порядку денного мають учасники товариства, які зареєструвались до участі у зборах.
Визначено порядок денний:
1. Про обрання Голови зборів.
2. Про відсторонення директора товариства та виключення відомостей про директора товариства.
3. Про призначення виконуючого обов`язків товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора товариства.
4. Про надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу.
По-першому питанню порядку денного вирішено обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів. По-другому питанню вирішено: відсторонити ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора товариства з 13.04.2021 та заборонити ОСОБА_3 вчиняти будь-які дії стосовно представництва товариства та/або вчиняти дії від імені товариства. По-третьому питанню вирішили призначити виконуючим обов`язків товариства ОСОБА_4 з 14.04.2021 та надати виконуючому обов`язків директора товариства Толмачову В.В. всі повноваження, передбачені статутом товариства для директора товариства. По-четвертому питанню вирішили уповноважити ОСОБА_4 здійснити державну реєстрацію змін до відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підставі прийнятих рішень зборів товариства, оформлених цим протоколом, в тому числі, але не виключно стосовно відсторонення директора товариства, включення відомостей про обмеження повноважень директора товариства з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та призначення виконуючого обов`язків директора товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора та повноваження до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Завірено нотаріусом 14.04.2021.
5. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, яким керувався суд
5.1. Відповідно до положень статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
5.2. Предметом оскарження в суді касаційної інстанції є постанова суду апеляційної інстанції в частині висновків щодо наявності підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, проведених 13.04.2021 та оформлених протоколами №2, №3 та відповідно заявлених похідних вимог про скасування реєстраційних записів (в частині задоволених позовних вимог). При цьому, колегія суддів враховує, що предметом перегляду рішення в суді апеляційної інстанції були саме висновки місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні вимог, а саме у визнанні недійсними рішень загальних зборів товариства від 13.04.2023, оформлених протоколами №1, №2, №3.
5.3. Згідно зі статтею 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Відповідно до частин першої та другої статті 4 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Право кожної особи на звернення до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу закріплено статтею 16 цього Кодексу. Суд шляхом вчинення провадження у справах здійснює захист їх прав і охоронюваних законом інтересів, які порушені або оспорюються. Наявність права на пред`явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а лише однією з необхідних умов реалізації права, встановленого вищевказаними нормами.