ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 листопада 2023 року
м. Київ
cправа № 922/1307/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н.М. - головуючий, Вронська Г.О., Кондратова І.Д.,
за участю секретаря судового засідання - Долгополової Ю.А.,
представників учасників справи:
позивача-1 - ОСОБА_1. (особисто),
позивача-2 - Дудяк Р.А.,
позивача-3 - Дудяк Р.А.,
позивача-4 - Дудяк Р.А.,
позивача-5 - Дудяк Р.А.,
позивача-6 - Дудяк Р.А.,
відповідача - Гарагуля В.А.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини"
на рішення Господарського суду Харківської області
у складі судді Байбака О.І.
від 15.03.2023,
на постанову Східного апеляційного господарського суду
від 14.08.2023 та
на додаткову постанову Східного апеляційного господарського суду
від 30.08.2023
у складі колегії суддів: Склярук О.І., Гетьман Р.А., Россолов В.В.
за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Івекс Ессет Менеджмент", Товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс", Спільного підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал", ДРГН Лімітед ("DRGN Limited")
до Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини"
про визнання договорів укладеними.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1, ОСОБА_2, Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Івекс Ессет Менеджмент", Товариство з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс", Спільне підприємство товариство з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал" та ДРГН Лімітед ("DRGN Limited") звернулись до Господарського суду Харківської області з позовом до Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини", в якому просили суд визнати укладеними договори про обов`язковий викуп простих іменних акцій Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" з кожним позивачем окремо в редакціях, доданих до позовної заяви.
Істотними умовами договорів, які позивачі просять суд визнати укладеними, є наступні: 1) договір між ОСОБА_1 та Акціонерним товариством "Українські енергетичні машини": кількість ЦП: 10 000 шт. номінальною вартістю 0,25 грн; ціна викупу однієї простої іменної акції: 13,06 грн; дата укладення договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; дата набрання чинності договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; 2) договір між ОСОБА_2 та Акціонерним товариством "Українські енергетичні машини": кількість ЦП: 250 000 шт. номінальною вартістю 0,25 грн; ціна викупу однієї простої іменної акції: 13,06 грн; дата укладення договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; дата набрання чинності договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; 3) договір між Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Івекс Ессет Менеджмент" та Акціонерним товариством "Українські енергетичні машини": кількість ЦП: 71 400 шт. номінальною вартістю 0,25 грн; ціна викупу однієї простої іменної акції: 13,06 грн; дата укладення договору: 01.10.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 01.11.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 01.11.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 01.11.2021; дата набрання чинності договору: 01.10.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 01.11.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 01.11.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 01.11.2021; 4) договір між Товариством з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс" та Акціонерним товариством "Українські енергетичні машини": кількість ЦП: 400 000 шт. номінальною вартістю 0,25 грн; ціна викупу однієї простої іменної акції: 13,06 грн; дата укладення договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; дата набрання чинності договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; 5) договір між Спільним підприємством товариством з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал" та Акціонерним товариством "Українські енергетичні машини": кількість ЦП: 820 535 шт. номінальною вартістю 0,25 грн; ціна викупу однієї простої іменної акції: 13,06 грн; дата укладення договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; дата набрання чинності договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; 6) договір між ДРГН Лімітед ("DRGN Limited") та Акціонерним товариством "Українські енергетичні машини": кількість ЦП: 250 000 шт. номінальною вартістю 0,25 грн; ціна викупу однієї простої іменної акції: 13,06 грн; дата укладення договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021; дата набрання чинності договору: 20.09.2021; кінцева дата виконання продавцем своїх зобов`язань щодо надання Депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції списання цінних паперів на рахунок покупця: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо надання Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів: до 20.10.2021; кінцева дата виконання покупцем своїх зобов`язань щодо сплати продавцю вартості цінних паперів: до 20.10.2021.
В заяві про уточнення позовних вимог від 13.02.2023 істотною умовою договорів, які позивачі просять суд визнати укладеними визначили ціну викупу однієї простої іменної акції - 12,99 грн.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач ухиляється від укладення договорів про обов`язковий викуп у позивачів акцій Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") за ринковою ціною.
2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
20 серпня 2021 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів Акціонерного товариства "Турбоатом", які оформлені протоколом № 27/2021, на яких по питанню №1 порядку денного було прийняте рішення: "Обрати оцінювача для проведення незалежної оцінки щодо визначення ринкової вартості емісійних цінних паперів АТ "Турбоатом" для цілей їх обов`язкового викупу на вимогу акціонерів відповідно до ст. ст. 68-69 Закону України "Про акціонерні товариства" - Товариство з обмеженою відповідальністю "Консалтингова компанія "Ессет Експертайз" (код ЄДРПОУ 40905021) та затвердити умови договору, що укладатиметься з ним, встановити розмір оплати його послуг у сумі 500 000,00 грн (ПДВ не передбачений).".
27 серпня 2021 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів Акціонерного товариства "Турбоатом", які оформлені протоколом № 28/2021 на яких:
- по питанню № 1 порядку денного було прийняте рішення: "Затвердити ринкову вартість акцій Товариства (код за ЄДРПОУ 05762269), визначену суб`єктом оціночної діяльності, обраним 20 серпня 2021 року позачерговими загальними зборами Товариства для надання послуг з оцінки майна Товариства для визначення ринкової вартості акцій Товариства, станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення цих позачергових загальних зборів Товариства, - 1,95 грн за акцію";
- по питанню № 2 порядку денного було прийняте рішення: "Змінити повне найменування Товариства з Акціонерного товариства "Турбоатом" на Акціонерне товариство "Українські енергетичні машини";
- по питанню № 3 порядку денного було прийняте рішення: "Змінити тип Товариства з публічного на приватне;
- по питанню № 4 порядку денного було прийняте рішення: " 1. Внести зміни до статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції. 2. Уповноважити голову та секретаря зборів підписати статут Товариства у новій редакції. 3. Доручити керівнику виконавчого органу Товариства (з правом передоручення) здійснити в установленому законодавством порядку державну реєстрацію нової редакції статуту Товариства. 4 Передбачити, що повноваження посадових осіб Товариства, обраних до органів Товариства до моменту реєстрації статуту Товариства в новій редакції, є чинними, та такі особи вважаються обраними з моменту їх обрання на строк, визначений у статуті Товариства, затвердженому рішенням цих позачергових загальних зборів";
- по питанню № 5 порядку денного було прийняте рішення: "1. Внести зміни до Положення про наглядову раду Товариства, шляхом викладення його в новій редакції. 2. Внести зміни до Положення про принципи формування наглядової ради Товариства, шляхом викладення його в новій редакції. 3. Внести зміни до Положення про винагороду членів наглядової ради Товариства, шляхом викладення його в новій редакції. 4. Внести зміни до Кодексу корпоративного управління Товариства, шляхом викладення його в новій редакції";
- по питанню № 6 порядку денного було прийняте рішення: "Приєднати до Товариства (код за ЄДРПОУ 05762269) Акціонерне товариство "Завод "Електроважмаш" (код за ЄДРПОУ 00213121);
- по питаннях № 7 і № 8 порядку денного рішення не прийняті;
- по питанню № 9 порядку денного було прийняте рішення: "Про схвалення значних правочинів та затвердження їх умов, що були укладені Товариством з АТ "Укрексімбанк", а саме, додаткової угоди № 20-1КЛ0001-0002 від 10.06.2021 до кредитного договору від 22.06.2020 № 20-1КК0001 та договору про внесення змін № 20-1КМ0004-0001 від 10.06.2021 до договору застави № 20-12М0004 від 22.06.2020.".
Позивачі, як акціонери Акціонерного товариства "Турбоатом", зареєструвалися на позачергових загальних зборах акціонерів Акціонерного товариства "Турбоатом", які відбулися 27.08.2021, і голосували проти прийняття загальними зборами рішень по питаннях: № 3 порядку денного: ""Зміна типу Товариства з публічного на приватне"; № 6 порядку денного: "Приєднання до Товариства (код за ЄДРПОУ 05762269) Акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код за ЄДРПОУ 00213121); № 9 порядку денного: "Про схвалення значних правочинів та затвердження їх умов, що були укладені Товариством з АТ "Укрексімбанк", а саме: додаткової угоди № 20-1КЛ0001-0002 від 10.06.2021 до кредитного договору від 22.06.2020 № 20-1КШ001 та договору про внесення змін № 20-1Ш0004-0001 від 10.06.2021 до договору застави №№ 20-Ш10004 від 22.06.2020".
15 вересня 2021 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 надіслали Акціонерному товариству "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") вимогу від 15.09.2021 про обов`язковий викуп належних їм акцій по ціні 13,06 грн.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс", Спільне підприємство товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал", ДРГН Лімітед ("DRGN Limited") надіслали Акціонерному товариству "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") вимогу від 17.09.2021 про обов`язковий викуп належних їм акцій по ціні 13,06 грн.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Івекс Ессет Менеджмент" надіслало Акціонерному товариству "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") вимогу від 29.09.2021 про обов`язковий викуп належних йому акцій по ціні 13,06 грн.
30.09.2021 Товариству з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс", Спільному підприємству товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал", ДРГН Лімітед ("DRGN Limited") від Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") надійшли повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій від 24.09.2021 №01/03/27-744, від 24.09.2021 №01/03/27-745, від 24.09.2021 №01/03/27-746, в яких, зокрема, вказано, що ціна викупу акцій становить 1,95 грн.
01.10.2021 ОСОБА_1 та ОСОБА_2 від Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") надійшло повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій від 24.09.2021 № 01/03/27-759, від 24.09.2021 № 01/03/27-760, в яких, зокрема, вказано, що ціна викупу акцій становить 1,95 грн.
05.10.2021 Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Івекс Ессет Менеджмент" від Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") надійшло повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій від 24.09.2021 № 01/03/27-754, в якому, зокрема, вказано, що ціна викупу акцій становить 1,95 грн.
20.10.2021 Акціонерне товариство "Українські енергетичні машини" (попередня назва - Акціонерне товариство "Турбоатом") направило позивачам аналогічні за змістом відповіді на вимогу акціонерів про обов`язковий викуп акцій такого змісту:
"Відповідно до статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" товариство протягом не більш як п`яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, у порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов`язкового викупу акцій, про право вимоги обов`язкового викупу акцій із зазначенням, крім іншої інформації, ціни викупу акцій.
Враховуючи, що позачергові загальні збори Товариства проводились не Товариством, а одним із акціонерів Товариства, а саме: Фондом державного майна України, Товариство не володіло інформацією щодо переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та голосували проти прийняття загальними зборами рішення про приєднання акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код за ЄДРПОУ 00213121) до Товариства (код за ЄДРПОУ 05762269) та про зміну типу Товариства.
Таку інформацію від Фонду державного майна України Товариство отримало 24.09.2021, після чого негайно здійснило всі заходи щодо повідомлення акціонерів про право вимоги обов`язкового викупу акцій шляхом направлення листів та розміщення повідомлення на власному веб-сайті.
Враховуючи, що повноваження Наглядової ради Товариства з 29 квітня 2021 року припинені, питання щодо затвердження ринкової вартості акцій було винесено на розгляд загальних зборів акціонерів.
Таким чином, на виконання вимог законодавства була здійснена незалежна оцінка суб`єктом оціночної діяльності, обраним 20.08.2021 позачерговими загальними зборами Товариства для надання послуг з оцінки майна Товариства для визначення ринкової вартості акцій, станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення цих позачергових загальних зборів Товариства, у розмірі 1,95 гривень за акцію.
Відповідно до п. 20.1.1 Статуту АТ "Українські енергетичні машини" незалежно від вартості значними правочинами є правочини, предметом яких є придбання та набуття у власність у інший спосіб акцій. Рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів, зазначених в п. 20.1.1 Статуту, приймається Наглядовою радою, однак повноваження її на даний час припинені.
Відповідно до ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного і комунального майна" без згоди органів приватизації уповноважені органи управління не мають права щодо вчинення правочинів та/або господарських зобов`язань, предметом яких є придбання, відчуження обтяження, набуття у власність у інший спосіб акцій, часток, а також похідних цінних паперів.
Враховуючи вищевикладене, Дирекція Товариства для отримання такої згоди звернулася до Фонду державного майна України, як органу приватизації та акціонера, який володіє 75,22% акцій Товариства та має повноваження скликати позачергові загальні збори, до порядку денного яких буде включено питання про вчинення правочину щодо придбання акцій. На даний час відповідь з цього питання не надходила.
Одночасно з цим повідомляю, що у разі отримання такої згоди, Товариством будуть здійснені всі необхідні дії щодо викупу акцій за ціною 1,95 грн за 1 акцію відповідно до чинного законодавства України".
Звіт суб`єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз", на який посилається відповідач, свідчить, що оцінювач Зражевський Д.В. не застосовував Методику комплексних експертних досліджень визначення вартості акцій підприємств № 0.1.18. Зазначене підтверджується переліком нормативно-правових актів, зазначених у такому звіті та його змістом.
Звітом суб`єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз" було визначено саме ринкову вартість однієї акції Акціонерного товариства "Турбоатом" станом на 26.07.2021, а не ціну викупу акції Акціонерного товариства "Турбоатом" станом на 26.07.2021.
Згідно з висновком експертів Товариства з обмеженою відповідальністю "Експертна група "ЕС енд ДГ" № 1041/62101 від 26.01.2022, який було надано позивачами до позову: ринкова вартість однієї простої іменної акції номінальною вартістю 0,25 гривень за акцію, код ISIN UА4000025043, емітент - Акціонерне товариство "Турбоатом" (код ЄДРПОУ 05762269) станом на 26.07.2021, визначена для цілей обов`язкового викупу акцій на вимогу акціонерів відповідно до ст. ст. 68-69 Закону України "Про акціонерні товариства" складає 12,99 грн (без ПДВ).
Згідно з вказаним експертним висновком Товариства з обмеженою відповідальністю "Експертна група "ЕС енд ДГ" № 1041/62101 від 26.01.2022 по другому питанню експертом надано відповідь, що документально не підтверджується ринкова вартість однієї простої іменної акції номінальною вартістю 0,25 гривень за акцію, код ISIN НОМЕР_1, емітент - Акціонерне товариство "Турбоатом" (код ЄДРПОУ 05762269) станом на 26.07.2021 (останній робочий день, що передував дню розміщення повідомлення про проведення 27.08.2021 позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Турбоатом") у розмірі 1,95 грн, затверджена позачерговими загальними зборами Акціонерного товариства "Турбоатом" 27.08.2021 (протокол № 28/2021).
Зазначене свідчить про необґрунтованість Звіту суб`єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз".
Висновок експертів Товариства з обмеженою відповідальністю "Експертна група "ЕС енд ДГ" № 1041/62101 від 26.01.2022 враховує всі вимоги щодо застосування Методики № 0.1.18 та майнового методу визначення вартості акцій. Експерти розглядали та надали відповідь на питання визначення ринкової вартості акцій саме за балансовим методом майнового підходу відповідно до Методики № 0.1.18.
Висновок експертів Товариства з обмеженою відповідальністю "Експертна група "ЕС енд ДГ" № 1041/62101 від 26.01.2022 складений у відповідності до приписів статті 101 Господарського процесуального кодексу України, експерти попереджені (обізнані) про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків за статтями 384, 385 Кримінального кодексу України, відтак, в силу пункту 2 частини 2 статті 73 Господарського процесуального кодексу України є належним доказом у справі.
Враховуючи висновок експертів Товариства з обмеженою відповідальністю "Експертна група "ЕС енд ДГ" № 1041/62101 від 26.01.2022, ринкова вартість однієї простої іменної акції Акціонерного товариства "Турбоатом" (код ЄДРПОУ 05762269) станом на 26.07.2021 складає 12,99 грн (без ПДВ).
3. Короткий зміст судових рішень
Рішенням Господарського суду Харківської області від 15.03.2023 у справі № 922/1307/22, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 30.08.2023, позовні вимоги задоволені у повному обсязі.
Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції мотивовані тим, що:
- позивачі у даній справі є акціонерами Акціонерного товариства "Турбоатом", зареєструвалися на позачергових загальних зборах акціонерів товариства, які відбулися 27.08.2021, і голосували проти прийняття загальними зборами рішень по питаннях, зокрема, зміни типу товариства з публічного на приватне, приєднання до іншого товариства, про схвалення значних правочинів. Тому відповідно до статей 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" позивачі набули право вимагати від відповідача здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних їм простих акцій за ринковою вартістю, визначеною відповідно до статті 8 вказаного Закону;
- кожен з позивачів у вересні 2021 року направив на адресу відповідача вимогу про обов`язковий викуп належних їм акцій по ціні 13,06 грн за 1 акцію. Відповідач у відповідь надіслав позивачам повідомлення, в якому зазначив, що ціна викупу акцій становить 1,95 грн за 1 акцію. Таку ціну відповідач вказав з огляду на те, що вона визначена на підставі звіту суб`єкта оціночної діяльності - Товариством з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз", обраним 20.08.2021 позачерговими загальними зборами Акціонерного товариства "Турбоатом" для надання послуг з оцінки майна для визначення ринкової вартості акцій Акціонерного товариства "Турбоатом" станом на 26.07.2021 (останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення позачергових загальних зборів відповідача від 27.08.2021);
- оскільки, в силу приписів частини 3 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство зобов`язане викупити належні акціонерові акції, що оформлюється договором, який укладається у письмовій формі, що прямо передбачено частиною 1 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", тобто укладення такого договору є обов`язковим, а тому, незалежно від згоди другої сторони спір, що виникає при укладенні такого договору, вирішується судом згідно з частиною 1 статті 187 Господарського кодексу України;
- на позачергових загальних зборах, які відбулися 20.08.2021 було, зокрема, обрано оцінювача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз", для проведення незалежної оцінки щодо визначення ціни вартості емісійних цінних паперів Акціонерного товариства "Турбоатом";
- ринкова вартість акцій Акціонерного товариства "Турбоатом" була затверджена рішенням позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Турбоатом", які відбулися 27.08.2021;
- суд апеляційної інстанції зазначив, що, з огляду на наявні у матеріалах справи відмови наглядової ради Акціонерного товариства "Турбоатом" щодо проведення позачергових зборів акціонерів та враховуючи приписи статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства", Фонд державного майна України, як акціонер та власник 75,22% простих акцій товариства, мав право скликати та провести відповідні чергові збори;
- суд апеляційної інстанції поставив під сумнів те, що договір № КК 2021/275 про надання послуг з незалежної оцінки від 20.08.2021 міг бути укладений з Товариством з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз" саме 20.08.2021, оскільки 20.08.2021 о 18 годині 00 хв. закінчилося голосування на зборах, а підрахунок підсумків голосування на зборах лічильною комісією зборів і датою складання протоколу зборів є 26.08.2021, в той час як ні відповідач, ні Товариство з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз" не могли наперед, на майбутнє передбачити результати голосування. Якщо договір про надання послуг з незалежної оцінки було укладено до закінчення підрахунку підсумків голосування на зборах, зазначене ставить під сумнів саму легітимність укладання такого договору;
- звіт суб`єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз", на який посилається відповідач, свідчить, що оцінювач Зражевський Д.В. не застосовував Методику комплексних експертних досліджень визначення вартості акцій підприємств № 0.1.18. Зазначене підтверджується переліком нормативно-правових актів, вказаних у звіті та його змістом. Крім того, звітом суб`єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю "Консалтингова Компанія "Ессет Експертайз" було визначено ринкову вартість однієї акції Акціонерного товариства "Турбоатом", а не ціну викупу акції Акціонерного товариства "Турбоатом", станом на 26.07.2021;
- згідно з висновком експертів Товариства з обмеженою відповідальністю "Експертна група "ЕС енд ДГ" № 1041/62101 від 26.01.2022, який було надано позивачами до позову: ринкова вартість однієї простої іменної акції Акціонерного товариства "Турбоатом" станом на 26.07.2021, визначена для цілей обов`язкового викупу акцій на вимогу акціонерів відповідно до статей 68-69 Закону України "Про акціонерні товариства" складає 12,99 грн (без ПДВ);
- висновок експертів № 1041/62101 від 26.01.2022 враховує вимоги щодо застосування Методики № 0.1.18 та майнового методу визначення вартості акцій. Експерти розглядали та надали відповідь на питання визначення ринкової вартості акцій саме за балансовим методом майнового підходу відповідно до Методики № 0.1.18., а тому такий висновок приймається судами;
- таким чином, ринкова вартість однієї простої іменної акції Акціонерного товариства "Турбоатом" станом на 26.07.2021 складала 12,99 грн (без ПДВ);
- враховуючи встановлений частиною 4 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" строк, протягом якого товариство зобов`язано здійснити оплату вартості акцій за ціною викупу, а також з метою забезпечення можливості реального виконання рішення суду про викуп акцій Акціонерного товариства "Турбоатом", суди дійшли висновку про те, що датами укладання договорів необхідно визнати дати, зазначені позивачами у відповідних договорах, оскільки, як свідчить позов, ці дати позивачами визначено з урахуванням того, коли саме на підставі Закону у відповідача виник обов`язок щодо викупу акцій у кожного з позивачів.
Додатковою постановою від 30.08.2023 у справі № 922/1307/22 Східний апеляційний господарський суд задовольнив заяву представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс", Спільного підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал" та ДРГН Лімітед ("DRGN Limited") про стягнення судових витрат на професійну правничу допомогу. Присудив до стягнення з Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини": на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс" 30 169, 00 грн витрат на професійну правничу допомогу; на користь Спільного підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал" 61 892,50 грн витрат на професійну правничу допомогу; на користь ДРГН Лімітед ("DRGN Limited") - 18 851,00 грн витрат на професійну правничу допомогу.
Додаткова постанова суду апеляційної інстанції мотивована тим, що зазначені судові витрати є співмірними зі складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг), а враховуючи, що у задоволенні апеляційної скарги відповідача було відмовлено, то заява представника позивачів 4-6 підлягає задоволенню.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги. Узагальнені доводи касаційної скарги. Доводи інших учасників справи
У касаційній скарзі скаржник просить оскаржувані судові рішення скасувати та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог позивачів, а судові витрати покласти на позивачів.
Підставою касаційного оскарження скаржником зазначено пункти 1, 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме,
- суд апеляційної інстанції не врахував висновки, викладені у постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 03.10.2019 у справі № 922/445/19 щодо застосування статей 86, 126, 129 Господарського процесуального кодексу України при вирішенні питання стягнення судових витрат на професійну правничу допомогу;
- відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування статей 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" та статті 204 Цивільного кодексу України.
Касаційна скарга обґрунтована тим, що внаслідок невірного застосування приписів статей 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" суди попередніх інстанцій дійшли помилкового висновку щодо визначення у спірних договорах ціни викупу акцій та дати укладення таких договорів, зокрема, на думку скаржника, датою укладення спірних договорів повинна бути дата набрання чинності рішенням суду першої інстанції.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Драгон Капітал Інвестментс" подало відзив на касаційну скаргу, в якому просить залишити її без задоволення, оскаржувані судові рішення залишити без змін, та стягнути з відповідача судові витрати.
5. Розгляд клопотань
27.11.2023 до Верховного Суду надійшло клопотання представника відповідача про відкладення судового засідання та застосування до ОСОБА_1 заходів процесуального примусу, передбачених статтею 132 Господарського процесуального кодексу України.
Вказане клопотання мотивовано тим, що: управління корпоративними правами Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" здійснює Кабінет Міністрів України і можливе стягнення позивачами завищеної сумарної ціни викупу акцій з відповідача може вплинути на права та обов`язки Кабінету Міністрів України, у зв`язку з цим відповідач у листі від 17.11.2023 просив Кабінет Міністрів України направити до Верховного Суду свою позицію щодо обставин, які є предметом розгляду справи. Така відповідь може бути важливою для об`єктивного вирішення даної справи; зміст листа ОСОБА_1., направленого до Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини", свідчить про здійснення ОСОБА_1 неправомірного тиску на відповідача, і такі дії порушують пункт 1 частини 2 статті 42 Господарського процесуального кодексу України щодо виявлення поваги до суду та до інших учасників судового процесу.
Розглянувши зазначене клопотання Суд відхиляє його з огляду на відсутність підстав для відкладення розгляду справи, визначених частиною 2 статті 202 Господарського процесуального кодексу України, та підстав для застосування заходів процесуального примусу.
Пунктом 1 частини 2 статті 42 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що учасники справи зобов`язані виявляти повагу до суду та до інших учасників судового процесу.
Положеннями частини 3 статті 42 Господарського процесуального кодексу України визначено, що у випадку невиконання учасником справи його обов`язків суд застосовує до такого учасника справи заходи процесуального примусу, передбачені цим кодексом.
Види заходів процесуального примусу визначені частиною 1 статті 132 Господарського процесуального кодексу України, а саме, заходами процесуального примусу є: попередження; видалення із залу судового засідання; тимчасове вилучення доказів для дослідження судом; штраф.
Із приписів статті 133 Господарського процесуального кодексу України убачається, що застосування такого заходу процесуального примусу як попередження до учасників судового процесу та інших осіб, присутніх в судовому засіданні, можливе у випадку порушення порядку під час судового засідання або невиконання відповідними особами розпоряджень судді (головуючого судді), а видалення із залу судового засідання - у разі повторного вчинення зазначених дій такими особами.
Із частини 1 статті 134 Господарського процесуального кодексу України убачається, що застосування такого заходу процесуального примусу як тимчасове вилучення доказів для дослідження судом можливе у разі неподання письмових, речових чи електронних доказів, що витребувані судом, без поважних причин або без повідомлення причин.
З урахуванням викладеного, підстави для застосування таких заходів процесуального примусу як попередження і видалення із залу судового засідання, тимчасове вилучення доказів для дослідження судом, у даному випадку відсутні.
Водночас, відповідно до частини 1 статті 135 Господарського процесуального кодексу України суд може постановити ухвалу про стягнення в дохід державного бюджету з відповідної особи штрафу у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб у випадках: 1) невиконання процесуальних обов`язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу; 2) зловживання процесуальними правами, вчинення дій або допущення бездіяльності з метою перешкоджання судочинству; 3) неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин; 4) невиконання ухвали про забезпечення позову або доказів, ненадання копії відзиву на позов, апеляційну чи касаційну скаргу, відповіді на відзив, заперечення іншому учаснику справи у встановлений судом строк; 5) порушення заборон, встановлених частиною десятою статті 188 цього Кодексу.
Застосування такого заходу процесуального примусу як штраф є правом суду, а не обов`язком. Враховуючи, що підстави для застосування такого заходу процесуального примусу як штраф у даному випадку буде надмірним, Суд вважає
Суд вважає, що у даному випадку підстави для застосування такого заходу процесуального примусу як штраф буде надмірним, тому відхиляє відповідне клопотання представника відповідача.
6. Позиція Верховного Суду
Відповідно до частини 1 статті 152 Цивільного кодексу України корпоративні права в акціонерному товаристві посвідчуються акціями та за змістом частини 1 статті 167 Господарського кодексу України включають правомочність на участь акціонера в управлінні товариством, отримання певної частки прибутку (дивідендів) та активів у разі ліквідації останнього відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Відповідно до частини 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про: 1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства; 2) надання згоди на вчинення товариством значних правочинів; 21) надання згоди на вчинення товариством правочину, щодо якого є заінтересованість; 3) зміну розміру статутного капіталу; 4) відмову від використання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення.
Частиною 3 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що акціонерне товариство у випадках, передбачених частиною першої та другою цієї статті зобов`язано викупити належні акціонерові акції.
Відповідно до частини 4 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" перелік акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов`язкового викупу належних їм акцій відповідно до частини першої та другої цієї статті, складається на підставі переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій.
Згідно з частиною 1 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Ринкова вартість акцій визначається станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.
Пункт 4 частини 1 статті 116 Цивільного кодексу України встановлює, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом здійснити відчуження частки (її частини) у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом. Договір відчуження майна, предметом якого є частка (її частина) у статутному (складеному) капіталі товариства, укладається у письмовій формі.