ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 жовтня 2023 року
м. Київ
cправа № 926/3570/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Могил С.К. - головуючий, Волковицька Н.О., Случ О.В.,
за участю секретаря судового засідання Кравчук О.І.
та представників
позивача: Онищук М.Б. (в режимі відеоконфереції), Роєнко Є.В.,
відповідача: Мартинюк В.І. (в режимі відеоконфереції),
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції касаційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз"
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 20.04.2023
у справі № 926/3570/21
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз"
про стягнення 9 932 285, 26 грн,
В С Т А Н О В И В:
У серпні 2021 року Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Чернівецької області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз", в якому просило стягнути з відповідача 9 962 285,26 грн, з яких: 7 947 238,75 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 864 979,34 грн пені, 3% річних в сумі 351 750,45 грн та 798 316,73 грн інфляційних втрат.
Позовні вимоги обґрунтовані фактом неналежного виконання відповідачем умов договору транспортування природного газу № 1512000721 від 17.12.2015 в частині оплати за перевищення замовленої потужності.
Господарський суд Чернівецької області рішенням від 02.02.2022 (суддя Гончарук О.В.) відмовив у задоволенні позовних вимог.
Постановою Західного апеляційного господарського суду від 20.04.2023 (колегія суддів у складі: Гриців В.М. - головуючий, Зварич О.В., Малех І.Б.) рішення місцевого господарського суду скасовано та прийнято нове, яким позов задоволено. Стягнуто з відповідача на користь позивача 7 947 238,75 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 864 979,34 грн пені, 351 750,45 грн 3% річних та 798 316,73 грн інфляційних втрат.
Судами обох інстанцій встановлено, що 17.12.2015 Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" (найменування якого змінено на Акціонерне товариство "Укртрансгаз") (оператор) та Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Чернівцігаз" (найменування якого змінено на Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз") (замовник) уклали договір транспортування природного газу №1512000721.
Згідно з умовами договору оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (п. 2.1). Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (п. 2.2). Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим Договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування) (п. 2.3). Обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (п. 2.4). Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п. 2.5). Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у договорі (п. 2.6). Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або виходу передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів (п. 2.7). Додатки №№ 1, 2, 3 є невід`ємною частиною договору. Додаток №3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (п. 2.8). Оператор має право, зокрема стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему в порядку, визначеному цим договором (п. 3.2). Замовник зобов`язаний не перевищувати замовлені потужності, визначені в договорі, здійснити додаткову оплату оператору у разі перевищення розміру договірної потужності (п. 4.1). Замовник має право замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям (п. 4.2). Окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/ газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника (п. 5.4). На кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі -ЗВТ) (п. 5.5). Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) (п. 6.1). Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу (п. 6.2). Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються Оператором на його офіційному веб-сайті (п. 6.3). Вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом (п. 7.1). Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua (п. 7.2). Тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору (п. 7.3). Величина договірної потужності замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку №1 до цього договору. Величина договірної потужності замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформляється додатком №1 до цього договору (п. 8.1). У випадку перевищення замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за відповідною формулою. Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до 15-го числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений п. 8.4 цього договору, визначається за даними оператора (п. 8.4). Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (п. 11.1). Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора (п. 11.2). Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора (п. 11.3).
Послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного балансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору. (11.4).
У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5). Оператор до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику нал його електронну адресу розрахунок вартості природного газу та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем (п. 15.5). Договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відноси сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.12.2015. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку його дії жодної із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 17.1). Усі зміни та доповнення до цього договору оформляються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін (п. 17.2). У разі внесення та затвердження регулятором змін до типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору (п. 17.3). Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою (п. 19.2). Повідомлення, вимоги, звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання (п. 19.3). Пунктом 19.4 договору визначено уповноважених представників оператора та замовника, що призначені забезпечувати виконання положень цього договору, зокрема вказано номери телефону, факсу, електронні адреси представників.
29.11.2017 між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору, згідно з якою пункти 8.2, 8.4, 9.4, викладено в такій редакції:
" 8.2. У разі якщо Замовник є прямим споживачем, величина договірної добової потужності Замовника повинна бути не меншою за максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, але не більшою за величину добової максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за стандартних умов, визначеної в додатку 3 до цього Договору.
Оператор до 15 вересня поточного року надає на поштову адресу Замовника інформацію про його максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, що підтверджується звітом обчислювача/коректора комерційного вузла обліку.
У випадку якщо розподіл потужності (додаток 1 до цього Договору) для прямого споживача на наступний газовий рік суперечить вимогам абзацу першого цього пункту, Сторони зобов`язані внести зміни до розподілу потужності (додаток 1 до цього Договору) до початку наступного газового року.
Розподіл потужності надається прямому споживачу на період не менше одного року, крім випадків нових точок виходу (у поточному газовому році) з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача.
Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача, розподіл потужності надається прямому споживачу до кінця поточного газового року. У подальшому розподіл потужності надається такому прямому споживачу на період не менше одного року.
Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача розмір добової договірної потужності Замовника для першого газового року визначається згідно з величиною максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за добу за стандартних умов, яким має бути обладнаний об`єкт Замовника, що приєднується до газотранспортної системи, вказаних в опитувальному листі.
Величина договірної потужності Замовника, який є прямим споживачем, не може бути змінена до закінчення періоду, на який вона була розподілена, за винятком випадків збільшення величини договірної потужності за ініціативою Замовника.
Якщо на комерційному БОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють почергово, наприклад за необхідності окремого обліку в міжсезонні періоди тощо), величина максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за вимірювальним трубопроводом, що має найбільшу максимальну вимірювану об`ємну витрату природничого газу.
Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу, величина максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за сумою максимальних вимірюваних об`ємних витрат природного газу вищезгаданими вимірювальними трубопроводами.".
Пункт 8.4 розділу VIII змінено в частині формули розрахунку.
Пункт 9.4 розділу IX договору викладено в такій редакції: Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник, крім вартості послуг, вказаних в абзаці другому цього пункту, зобов`язаний здійснити оплату в строк, що не перевищує п`яти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться в строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 №20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період."
Додатком №3 до договору сторонами визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.
За доводами позивача, звітами від 31.05.2019, 30.06.2019, 31.07.2019, 31.08.2019, 30.09.2019, 31.10.2019, 30.11.2019, 31.12.2019 позивач визначив подобове використання потужності АТ "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз". Позивач до позовної заяви долучені акти наданих послуг перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи №05-2019-1512000721/1000519 від 31.05.2019; №09-2019-1512000721/1000919 від 30.09.2019; №11-209-1512000721/1001119 від 30.11.2019, рахунки на оплату перевищеної замовленої (договірної) потужності за період з травня по грудень 2019 року на загальну суму 7 947 238,75 грн в яких зазначені суми перевищення в цілому за місяць.
Позивач проводить подобові розрахунки без внесення змін у договір. П. 8.4. договору передбачено місячні розрахунки перевищення розміру договірних потужностей.
Пунктом 19.2 договору визначено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою.
Позивач як на доказ надіслання відповідачу документації посилається на реєстри файлів завантаження до інформаційної платформи АТ "Чернівцігаз".
У підтвердження свої вимог позивач надав такі докази:
копія договору транспортування природного газу №1512000721 від 17.12.2015;
копії актів наданих послуг від 31.05.2019 №05-2019-1512000721/1000519, від 30.06.2019 №06-2019-1512000721/1000619, від 31.07.2019 № 07-2019-1512000721/1000719, від 31.08.2019, № 08-2019-1512000721/1000819, від 30.09.2019 № 09-2019-1512000721/1000919, від 31.10.2019 № 10-2019-1512000721/1001019, від 30.11.2019 №11-2019-1512000721/1001119, від 31.12.2019 № 12-2019-1512000721/1001219;
копії рахунків №05-2019-1512000721/ від 31.05.2019, №06-2019-1512000721/1000619 від 30.06.2019, № 07-2019-1512000721/1000719 від 31.07.2019, № 08-2019-1512000721/1000819 від 31.08.2019, № 09-2019-1512000721/1000919 від 30.09.2019, № 10-2019-1512000721/1001019 від 31.10.2019, № 11-2019-1512000721/1001119 від 30.11.2019, № 12-2019-1512000721/1001219 від 31.12.2019;
копії звітів про використання замовленої потужності АТ "Чернівцігаз" за травень - грудень 2019 року;
реєстр щодо відправлених файлів з інформаційної платформи АТ "Укртрансгаз" на адресу АТ "Чернівцігаз";
розрахунок суми основного боргу перед АТ "Укртрансгаз" за перевищення замовленої потужності по договору № 1512000721 від 17.12.2015 між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Чернівцігаз";
розрахунок 3% перед АТ "Укртрансгаз" за перевищення замовленої потужності по договору №1512000721 від 17.12.2015 між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Чернівцігаз".
розрахунок пені перед АТ "Укртрансгаз" за перевищення замовленої потужності по договору №1512000721 від 17.12.2015 між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Чернівцігаз".
розрахунок суми, на яку збільшилась сума основного боргу внаслідок інфляційних процесів, що нарахована під заборгованості перед АТ "Укртрансгаз" за перевищення замовленої потужності по договору №1512000721 від 17.12.2015 між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Чернівцігаз";
цифровий диск DVD-R, що містить наступні докази:
акти приймання-передачі природного газу на ГРС за період травень-грудень 2019 року; Звіти про власний видобуток, транспортування та передачу природного газу АТ "Укргазвидобування" та ПАТ "Укрнафта", що містять інформацію про подачі природного газу газовидобувними підприємствами, за період травень-грудень 2019 року;
повідомлення АТ "Чернівцігаз" на створення облікового запису уповноважених осіб та копії довіреностей для вчинення юридично значущих дій на Інформаційній платформі Оператора ГТС.
скріншоти з інформаційної платформи за період травень грудень 2019 року;
електронні докази- файли завантажені АТ "Чернівцігаз" на Інформаційну платформу за травень- грудень 2019 року (наявні у відповідача); за формою 2 інформація про попередні та остаточні прогнози відборів споживання природного газу споживачами, що не вимірюються щодобово, і відбори/споживання природного газу споживачами, що вимірюються щодобово (протягом доби), за формою 3 - інформація про фактичний місячний відбір/споживання природного газу окремо по кожному споживачу, відбір/споживання якого не вимірюється щодобово, та/або щодо яких було змінено режим нарахування відбору споживання природного газу.
скріншоти з інформаційної платформи за період травень- грудень 2019 року як копії електронних доказів про дані, що містяться на інформаційній платформі, щодо алокацій подач та відборів на точках входу/виходу АТ "Чернівцігаз" у період травень - грудень 2019 року.
копії звітів про власний видобуток, транспортування та передачу природного газу АТ "Укргазвидобування" та ПАТ "Укрнафта", що містять інформацію про подачі природного газу газовидобувними підприємствами, за період травень-грудень 2019 року.
копії актів приймання-передачі природного газу на ГРС за період травень-грудень 2019 року (підписані між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Чернівцігаз").
реєстр файлів відправлених з інформаційної платформи філії "Оператор ГТС" АТ "Укртрансгаз". Реєстри файлів завантаження АТ "Чернівцігаз" до Інформаційної платформи за травень - грудень року. С
копії повідомлень АТ "Чернівцігаз" на створення облікового запису уповноважених осіб та довіреностей для вчинення юридично значущих дій на Інформаційній платформі Оператора ГТС.
Відповідач заперечував позовні вимоги аргументуючи це тим, що договір транспортування природного газу № 1512000721 від 17.12.2015 є неукладеним у зв`язку з тим, що сторони не укладали додатки №1, №2 до договору. Щодо актів наданих послуг відповідач стверджував, що такі підписані ним помилково.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог місцевий господарський суд виходив з того, що акти наданих послуг перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи №05-2019-1512000721/1000519 від 31.05.2019; №09-2019-1512000721/1000919 від 30.09.2019; №11-209-1512000721/1001119 від 30.11.2019, за твердженням відповідача, підписані ним помилково. Суд врахував встановлені обставини, а саме не укладення сторонами додатків №1, №2 до договору №1512000721 від 17.12.2015, які є невід`ємною його частиною, які регулюють обсяг послуг, що надаються за цим договором, а саме: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи, та послуга фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій, свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором, а тому такий договір в силу вимог ч. 8 ст. 181 ГК України є неукладеним. З огляду на встановлені обставини, суд не брав до уваги ці акти. Суд дійшов висновку, що відсутність погодженої потужності у договорі перешкоджає встановити обсяги перевищення, тому позовні вимоги про стягнення 7 947 238,75 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої (договірної) потужності не підлягають задоволенню. Відповідно правові підстави для задоволення похідних вимог позивача про стягнення нарахованих сум пені, 3% річних та інфляційних втрат відсутні. Також суд вказав, що у зв`язку з відмовою в позові підстави для застосування строків давності відсутні.
Скасовуючи рішення місцевого господарського суду та постановляючи нове - про задоволення позову, суд апеляційної інстанції виходив з того, що не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання щодо відповідності цього договору вимогам закону. З матеріалів справи суд встановив, що сторони вчиняли дії, спрямовані на виконання договору, зокрема відповідач надсилав повідомлення з довіреностями на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи на інформаційній платформі; у спірний період на виконання пункту 11.1 договору сторонами підписувалися акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності); було підписано акти приймання-передачі обсягів природного газу за травень-грудень 2019 року. Договір не ставив у залежність можливість отримання послуги підписанням додатків №1 чи №2. Не підписання сторонами додатків №1 та №2 договору не призвело до неузгодженості їх дій щодо виконання договору та не вплинуло на узгодження ними договірних умов, оскільки такі додатки не мають жодного відношення до визначення цих умов. Порушивши строки оплати наданих послуг за перевищення договірної потужності відповідач порушив умови п. 2.6, 8.4 договору. Матеріали справи не містять доказів про оплату відповідачем перевищеної замовленої (договірної) потужності за травень-грудень 2019 року на підставі договору транспортування природного газу № 1512000721 від 17.12.2015 на загальну суму 7 947 238, 75 грн. Відтак, суд дійшов висновку про стягнення з відповідача на користь позивача 7 947 238,75 грн заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності. З огляду встановлений факт невиконання відповідачем взятих на себе зобов`язань щодо своєчасної оплати перевищеної замовленої (договірної) потужності, апеляційний суд дійшов висновку про наявність правових підстав для стягнення з відповідача 351 750,45 грн 3% річних та 798 316,73 грн інфляційних втрат за визначений позивачем період. Крім цього, враховуючи умови п. 13.5 договору № 1512000721, суд дійшов висновку про наявність підстав для стягнення з відповідача на користь позивача 864 979,34 грн пені.
Не погоджуючись з постановою апеляційного господарського суду, відповідач звернувся до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить її скасувати, а рішення місцевого господарського суду залишити в силі.
В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що постанова суду апеляційної інстанції прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим підлягає скасуванню. Так суд апеляційної інстанції не врахував висновків Верховного Суду, викладених у постанові від 19.01.2023 у справі №914/2441/21 та не перевірив який тариф був застосований позивачем для розрахунку вартості перевищення замовленої потужності. Крім того, суд не перевірив формулу та порядок здійснення відповідного розрахунку. Також суд апеляційної інстанції застосував ст. 610 ЦК України, ч. 8 ст. 181 ГК України без урахування висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 18.02.2022 у справі №918/450/20, від 19.03.21 у справі №922/3987/19, від 15.07.2022 у справі №921/184/21, від 22.10.2021 у справі № 910/1878/20, від 22.01.2021 у справі №925/1137/19, від 25.06.2019 у справі № 916/2090/16, від 27.05.2020 у справі №910/5412/19, від 27.01.2020 у справі №640/19386/18, від 29.07.2021 у справі №580/2317/19, від 04.08.2021 у справі №903/973/19, від 23.06.2021 у справі №904/2611/18, відповідно до яких за п. 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування". Проте суд жодних обставин надання AT "Чернівцігаз" послуг транспортування газу на умовах договору транспортування природного газу - не встановив.
Також скаржник зазначає про відсутність висновків Верховного Суду:
- щодо питання застосування розділу IX Кодексу ГТС за умови наявності преюдиційних обставин, встановлених рішеннями суддів I, II інстанцій при розгляді справи №926/2479/19, що набрали законної сили, залишені без змін ухвалою Верховного Суду від 09.06.2021;
- щодо застосування: п.п. 1, 7 гл. 3 розд. І, ч.1 гл. 1 розд. VIII, п.1,2 гл.1 розд. IX Кодексу ГТС у взаємозв`язку з ч.ч. 1, 2, 3 ст. 32 Закону України "Про ринок природного газу" в контексті єдиної передбаченої законодавством умови для надання оператором ГТС послуги перевищення замовленої потужності, а саме, що послуга перевищення замовленої потужності є похідною від обсягів природного газу погодженого (замовленого) замовником послуг транспортування та оператором ГТС згідно з умовами договору та поданого до транспортування (зокрема, від обсягів балансування), а тому без наявності ресурсу природного газу поданого замовником до транспортування, в тому числі підтвердження виникнення небалансів - не могло бути послуг перевищення замовленої (договірної) потужності на ці обсяги природного газу (в т.ч. небаланси).
Крім цього, скаржник вказує на існування вмотивованої необхідності для відступу від висновку Верховного Суду щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у п. 8.7, п. 8.20 постанови Верховного Суду у складі Об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 15.07.2022 у справі №921/184/21, який суд апеляційної інстанції застосував в оскаржуваному судовому рішенні, вказавши: "...договір не ставив у залежність можливість отримання послуги підписанням додатку №1 чи №2 до договору. Не підписання сторонами додатків №1 та №2 договору не призвело до неузгодженості їх дій щодо виконання договору та не вплинуло на узгодження ними договірних умов, оскільки такі додатки не мають жодного відношення до визначення цих умов". На думку скаржника, висновок Верховного Суду про те, що у випадку надання доступу до потужності на період однієї газової доби додатки 1 та 2 до договору не укладаються, є дефектним. Так, жодного віднесення такого поняття, як перевищення замовленої потужності до окремого виду послуги спірний договір також не містить. Тому, в розумінні цивільного законодавства, правова природа перевищення замовленої потужності, за яку Оператор ГТС нараховує плату та звертається за стягненням до замовників послуг транспортування, є не визначеною. Водночас, Закон України "Про ринок природного газу", Кодекс ГТС та договір на транспортування природного газу містять множинні взаємовиключні положення, що: замовлена (договірна) потужність є: послугою та/або одночасно правом; перевищення замовленої договірної потужності є: відповідальністю за порушення (оперативно-господарська санкція) та/або додатковою платою. З огляду на вказане, необхідним є встановлення правової природи перевищення замовленої потужності, та відступ від правових висновків, викладених у постанові від 15.07.2022 колегії суддів Об`єднаної Палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у справі № 921/184/21.
Також скаржник вважає помилковим висновок в частині того, що "виходячи з спеціального регулювання, встановленого законодавством про ринок природного газу, договори транспортування природного газу за своєю правовою природою є договорами про надання послуг і до правовідносин за ними не підлягають застосуванню положення статей 306, 307, 315 ГК України". За його доводами, підставою для такого висновку стало твердження колегії суддів, що Закон України "Про ринок природного газу" та Кодекс ГТС визначають предмет договору транспортування як надання послуг, які можуть включати: послуги надання доступу до потужності (розподіл потужності); послуги транспортування; послуги балансування (п.8.6.). Однак відповідно до абзацу другого ч. 1 ст. 32 Закону України "Про ринок природного газу" за договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування газу на період та на умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену у договорі вартість транспортування природного газу. Закон визначає послугою транспортування газу і не містить положень, що надання доступу до потужності та балансування є окремими видами послуг. Кодекс ГТС, який містить множинні взаємовиключні положення, що доступ до потужності є послугою та одночасно правом, є підзаконним нормативно-правовим актом, який в частині, що суперечить закону, не може визнаватися спеціальним законодавством. Відповідно до ч. 7 ст. 11 ГПК України у разі невідповідності правового акта правовому акту вищої юридичної сили суд застосовує норми правового акта вищої юридичної сили. Більше того, доступ до потужності є правом, а не послугою. Послуга і право є різними об`єктами цивільних прав і регулюються по різному. Доступ до потужності визначений правом також положеннями п.1 ч.3 ст.34, п.3 ч.1 ст.36, п.1 ч.3 ст.51, п.2 ч.1 ст.52, ч.3 ст.54 Закону України "Про ринок природного газу". Ці положення Закону спростовують висновок Верховного Суду, викладений у постанові від 15.07.2022 у справі № 921/184/21.
Скаржником умотивовано подання касаційної скарги на підставі п. п. 1, 2, 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України, про що зазначено вище.
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 23.08.2023 відкрито провадження за касаційною скаргою з підстав, передбачених п.п. 1, 2, 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України, призначено останню до розгляду у відкритому судовому засіданні на 03.10.2023 та надано строк на подання відзиву на касаційну скаргу до 18.09.2023.
До Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду 25.09.2023 від позивача надійшов відзив на касаційну скаргу, поданий 21.09.2023. Разом з тим, відповідно до ч. 2 ст. 119 ГПК України, встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду. Оскільки відзив поданий поза межами встановленого строку, відповідно до ч. 2 ст. 118 ГПК України, він залишається без розгляду як такий, що поданий після закінчення встановленого судом процесуального строку.
До Верховного Суду 29.09.2023 від відповідача надійшло клопотання про зупинення провадження у справі до перегляду об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 918/686/21, мотивоване наявністю однакових правовідносин як у справі № 926/3570/21.
В свою чергу, від позивача 03.10.2023 надійшли заперечення на клопотання про зупинення провадження.
Переглянувши постанову апеляційного, а також рішення місцевого господарських судів, колегія суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду дійшла таких висновків.
Стосовно клопотання відповідача про зупинення провадження у справі до перегляду об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 918/686/21.
Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.