ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 вересня 2023 року
м. Київ
cправа № 912/2168/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковський О.В. - головуючий, Огороднік К. М., Погребняк В. Я.,
за участю секретаря судового засідання Аліференко Т. В.
розглянув касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Грейс-Ойл" арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 18.05.2023
та ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2022 в частині відмови у задоволенні заяви ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Грейс-Ойл" арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника
у справі за заявою Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Грейс-Ойл"
про банкрутство
Учасники справи:
НАК "Украгролізинг": не з`явився;
Ліквідатор ТОВ "Грейс-Ойл": не з`явився;
ОСОБА_1 : не з`явився;
ТОВ "Експерт Агро Україна": не з`явився;
ТОВ "Вента Актив": не з`явився;
ТОВ "Форекс Інвест": не з`явився;
ОСОБА_2 : не з`явився;
ОСОБА_3 : не з`явився;
ОСОБА_4 : не з`явився;
ОСОБА_5 : Феоктістов О.В. (адв.);
1. Стислий зміст заявлених вимог
1.1. 28.06.2022 ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю "Грейс-Ойл" (далі - ТОВ "Грейс-Ойл") Демчан Олександр Іванович звернувся до суду із заявою, в якій просив суд:
- покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ "Грейс-Ойл" у розмірі 829501 грн 39 коп., у зв`язку з доведенням підприємства до банкрутства на ОСОБА_1, Товариство з обмеженою відповідальністю "Експерт Агро Україна" (далі - ТОВ "Експерт Агро Україна"), Товариство з обмеженою відповідальністю "Вента Актив" (далі - ТОВ "Вента Актив", Товариство з обмеженою відповідальністю "Форекс Інвест", ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 ;
- стягнути солідарно із ОСОБА_1, ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Вента Актив", ТОВ "Форекс Інвест", ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 грошові кошти у розмірі 829501 грн 39 коп. як субсидіарну відповідальності за грошовими зобов`язаннями ТОВ "Грейс-Ойл";
- судові витрати у вигляді основної грошової винагороди арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича за виконання ним повноважень ліквідатора ТОВ "Грейс-Ойл" покласти солідарно на осіб, що притягаються до субсидіарної відповідальності.
1.2. Заява ліквідатора обґрунтована тим, що:
- внаслідок укладення договорів поворотної фінансової допомоги та не вчинення посадовими особами банкрута і посадовими особами ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Вента Актив", ТОВ "Форекс Інвест" дій з повернення позики, вказаним особами отримано істотну вигоду у розмірі неповернутої фінансової допомоги. Керівники та посадові особи вказаних підприємств спільно з керівником ТОВ "Грейс-Ойл" здійснювали вплив на укладення на шкоду ТОВ "Грейс-Ойл" договорів про надання поворотної фінансової допомоги;
- розмір вимог, включених до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Грейс-Ойл" складає всього 829501 грн 39 коп. Підприємствами, на які виводились кошти ТОВ "Грейс-Ойл", отримано істотні активи боржника, оскільки коштів, виведених за вказаними договорами, вистачило б для задоволення усіх вимог кредиторів ТОВ "Грейс-Ойл", що в свою чергу не призвело б до відкриття провадження у справі про банкрутство товариства;
- керівником ТОВ "Грейс-Ойл" Затірко І.Ф. з моменту призначення на посаду вчинялись недобросовісні протиправні дії, спрямовані на отримання у володіння техніки ДПАТ "НАК "Украгролізинг" за договорами фінансового лізингу, після чого планувалось зупинити будь-яку діяльність товариства та умисно не погашати заборгованість, що утвориться перед кредиторами. З цією метою ОСОБА_1 виведено активи ТОВ "Грейс-Ойл" за договорами про надання поворотної фінансової допомоги на користь третіх осіб та в подальшому не здійснено жодних дій з метою їх повернення. Після отримання у квітні 2020 року у володіння та користування сільськогосподарської техніки від ДПАТ "НАК "Украгролізинг", ОСОБА_1 зазначену техніку приховано, не спрямовано її на здійснення господарської діяльності та припинено будь-яку господарську діяльність ТОВ "Грейс-Ойл", що призвело до відкриття провадження у справі про банкрутство;
- керівник ТОВ "Грейс-Ойл" ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність з фіктивними контрагентами, деякі з яких проходять у кримінальних провадженнях, як підприємства, за допомогою яких іншими особами здійснювалось формування податкового кредиту, ухилення від сплати податків та інші протиправні діяння;
- ОСОБА_1 не виконано наказ господарського суду у даній справі про передачу ліквідатору техніки, яка зареєстрована на праві власності за ТОВ "Грейс-Ойл", однак її фактичне місцезнаходження ліквідатором не виявлено;
- відповідно до аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Грейс-Ойл", викладеному у звіті від 29.11.2021, у діях керівника ОСОБА_1 наявні ознаки дій з приховування банкрутства товариства, якому на момент укладення договорів фінансового лізингу з кредитором ДПАТ "НАК "Украгролізинг" було достовірно відомо про неможливість виконання вказаних зобов`язань;
- щодо розміру субсидіарної відповідальності ліквідатор вказує про відсутність будь-якого майна банкрута, яке підлягає включенню до ліквідаційної маси, а тому розмір відповідає сумі визнаних вимог кредиторів.
2. Стислий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2022, яка залишена без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 18.05.2023, заяву ліквідатора - арбітражного керуючого Демчана О.І. про покладення субсидіарної відповідальністю за зобов`язаннями боржника задоволено частково:
- стягнуто солідарно із ОСОБА_1, ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Вента Актив", ТОВ "Форекс Інвест" на користь ТОВ "Грейс-Ойл" грошові кошти у розмірі 775501 грн 39 коп. як субсидіарну відповідальність за грошовими зобов`язаннями ТОВ "Грейс-Ойл".
В іншій частині вимог у задоволенні заяви відмовлено.
Стягнуто з ТОВ "Грейс-Ойл" на користь ОСОБА_5 7200 грн витрат на правову допомогу.
2.2. Судові рішення мотивовані тим, що ліквідатором доведено наявність у діях колишнього керівника ТОВ "Грейс-Ойл" ОСОБА_1 об`єктивної сторони господарського правопорушення у вигляді вчинення вказаних у заяві ліквідатора дій і бездіяльності та їх причинно-наслідковий зв`язок з наслідками у вигляді банкрутства ТОВ "Грейс-Ойл". Також наявні підстави для покладення вказаної відповідальності на ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Форекс Інвест" і ТОВ "Вента Актив". Водночас, підстави для покладення субсидіарної відповідальності на ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 і ОСОБА_5 за зобов`язаннями ТОВ "Грейс-Ойл" відсутні, оскільки протилежне є незаконним втручанням у майнові права зазначених фізичних осіб.
3. Встановлені судами попередніх інстанцій фактичні обставини справи
3.1. Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 18.08.2021 прийнято заяву Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг" (далі - ДПАТ "НАК "Украгролізинг", кредитор) про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Грейс-Ойл" (далі - боржник) та призначено підготовче засідання.
3.2. У підготовчому засіданні 21.09.2021 постановлено ухвалу про відкриття провадження у справі № 912/2168/21 про банкрутство ТОВ "Грейс-Ойл", визнано грошові вимоги ДПАТ "НАК "Украгролізинг" в загальному розмірі 740745 грн 53 коп., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Демчана О. І.
3.3. Ухвалою попереднього засідання від 05.11.2021 визнано грошові вимоги до боржника ДПАТ "НАК "Украгролізинг" в розмірі 740745 грн 53 коп. та 22700 грн судового збору; Головного управління Державної податкової служби у Кіровоградській області (далі - ГУ ДПС у Кіровоградській області, кредитор) в розмірі 7515 грн 86 коп. та судового збору 4540 грн. У справі призначено підсумкове засідання на 20.01.2022 о 10:00 год.
3.4. Постановою Господарського суду Кіровоградської області від 20.01.2022 визнано ТОВ "Грейс-Ойл" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Демчан О.І. Крім того, зобов`язано керівника ТОВ "Грейс-Ойл" передати ліквідатору бухгалтерську ті іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, в тому числі на тупне майно: ємність для зберігання дизельного палива 50 м. куб. (2 од.); зерносушарку ЗСПЖ - 8 (2 од.); зерносушарку М-819 (1 од.), взяті на облік ГУ ДПС у Кіровоградській області 06.09.2019; трактор Беларус-1025.2 зав. №Y4R102501К1101426, переданий у платне користування боржнику за договором фінансового лізингу №11-20-33 ств-фл/ 123 від 17.03.2020; трактор Беларус-892.2 зав. №Y4R900Z05К1132700 (нерозбірливо) перед платне користування боржнику за договором фінансового лізингу №11-20-пл/122 від 17.03.2020; обприскувач ОПК-3000-24 "Титан" (АСУ) зав. №238719, переданий у користування боржнику за договором фінансового лізингу №11-20-35 ств-фл/126 від 17.03.2020.
3.5. Згідно наданих до справи виписок по банківському рахунку ТОВ "Грейс-Ойл" з рахунку ТОВ "Грейс-Ойл" було перераховано на рахунок інших юридичних осіб грошові кошти з посиланням на призначення платежу - поворотна фінансова допомога згідно договору, а саме:
1) на рахунок ТОВ "Експерт Агро Україна" з призначенням платежу: поворотна фінансова допомога, згідно договору № 0815/1фд від 15.08.19 без ПДВ:
30.09.2019 - 1300 грн; 07.10.2019 - 100000 грн; 10.10.2019 - 560000 грн; 22.10.2019 - 20000 грн, 12.03.2020 - 4700 грн, а всього - 686 000 грн;
з них повернуто: 25.10.2019 - 85000 грн; 28.11.2019 - 81000 грн; 02.12.2019 - 30000 грн; 21.12.2019 - 3200 грн; 10.02.2020 - 8000 грн; 11.03.2020 - 4900 грн, а всього - 212100 грн;
Станом на дату договору № 0815/1фд від 15.08.2019 засновником ТОВ "Експерт Агро Україна" значилась ОСОБА_2, керівником - Дзись В. М.
2) на рахунок ТОВ "Вента Актив" з призначенням платежу - поворотна фінансова допомога, згідно договору № 0930/1 від 30.09.2019 без ПДВ:
30.09.2019 - 28200 грн та 15000 грн; 18.10.2019 - 80000 грн; 22.10.2019 - 5000 грн та 114000 грн; 23.10.2019 - 450000 грн; 25.10.2019 - 85000 грн; 13.11.2019 - 57000 грн; 06.12.2019 - 13000 грн, а всього - 847200 грн;
з них повернуто: 25.10.2019 - 5000 грн; 28.10.2019 - 3000 грн;
з призначенням платежу - поворотна фінансова допомога згідно договору № б/н від 25.10.2019:
31.10.2019 - 350000 грн; 04.11.2019 - 25000 грн, а всього 375000 грн;
Станом на дату договорів №0930/1 від 30.09.2019 та №б/н від 25.10.2019 керівником та засновником значилась ОСОБА_4 .
3) на рахунок ТОВ "Форекс Інвест" з призначенням платежу - поворотна фінансова допомога згідно договору № 08-10/18 від 08.10.18 без ПДВ:
09.10.2018 - 280000 грн,
з них повернуто: 01.11.2018 - 66000 грн; 09.11.2018 - 34000 грн;
з призначенням платежу - поворотна фінансова допомога згідно договору №17-10/18 від 17.10.18 без ПДВ:
17.10.2018 - 480000 грн, 18.10.2012 - 220000 грн, а всього 700000 грн.
3.6. За твердженням ліквідатора, відомості про повернення повної суми наданої фінансової допомоги відсутні, з урахуванням чого розмір неповернутих грошових коштів становить:
щодо ТОВ "Експерт Агро Україна" - 473900 грн, щодо ТОВ "Вента Актив" - 1214200 грн, щодо ТОВ "Форекс Інвест" - 880000 грн.
Станом на дату договорів № 08-10/18 від 08.10.18 і № 17-10/18 від 17.10.18 керівником і засновником значився ОСОБА_5 .
3.7. 30.05.2022 ліквідатор, арбітражний керуючий Демчан О.І. звернувся до вищевказаних юридичних осіб із запитами про надання відповідних договорів, з посиланням на які перераховано грошові кошти, та про повернення відповідних сум на ліквідаційний рахунок ТОВ "Грейс-Ойл". За повідомленням ліквідатора, будь-які відповіді на запити не отримано, грошові кошти не повернуто.
3.8. Згідно відомостей з Реєстру платників ПДВ свідоцтва платника ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Вента Актив" та ТОВ "Форекс Інвест" №377733526555, №428628305810 та №409952711237 відповідно, станом на дату подання цієї заяви є анульованими. Крім того, у ТОВ "Експерт Агро Україна" наявна заборгованість зі сплати податків, відповідно до відомостей АСВП стосовно нього відкрито виконавче провадження НОМЕР_1 від 02.02.2021, товариство міститься у Єдиному реєстрі боржників. До того ж, відповідно до даних сервісу відстеження поштових відправлень Укрпошти "Трекінг", ТОВ "Експерт Агро Україна" відсутнє за місцем реєстрації, вказаним у ЄДР.
У зв`язку із вказаними обставинами, ліквідатор зазначає про наявність підстав вважати, що вказані підприємства є фіктивними, створеними з метою виведення коштів з інших підконтрольних юридичних осіб.
3.9. Провадження у справі №912/2168/21 про банкрутство ТОВ "Грейс-Ойл" відкрито за заявою ініціюючого кредитора ДПАТ "НАК "Украгролізинг", яка обґрунтована тим, що 17.03.2020 між ДПАТ "НАК "Украгролізинг" (лізингодавець) і ТОВ "Грейс-Ойл" (лізингоодержувач) в особі керівника Затірко І.Ф. укладено три окремі договори фінансового лізингу: №11-20-34 ств-пл/122, №11-20-33 ств-фл/123, №11-20-35 ств-фл/126. За договорами, було передано у користування ТОВ "Грейс-Ойл" майно, а саме: два трактори Беларусь-1025.2 та один обприскувач ОПК 3000-24 "ТИТАН" (АСУ) та передбачено сплату лізингоодержувачаем лізингових платежів.
3.10. Внаслідок невиконання ТОВ "Грейс-Ойл" своїх зобов`язань за вказаними договорами по сплаті лізингових платежів, ДПАТ "НАК "Украгролізинг" звернулось до Господарського суду Кіровоградської області з позовними заявами та на підставі рішень господарського суду у справах №912/2801/20 від 06.11.2020, №912/2802/20 від 30.11.2020, №912/2887/20 від 17.12.2020 зазначені вище лізингові договори розірвано, техніку вилучено та стягнуто з ТОВ "Грейс-Ойл" заборгованість за договорами.
3.11. Подільським відділом державної виконавчої служби у м. Кропивницькому Південно- Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції 26.01.2021 та 09.02.2021 відкрито виконавчі провадження з примусового виконання наказів, виданих на виконання вказаних рішень. Однак, кошти на рахунок ДПАТ "НАК "Украгролізинг" від ТОВ "Грейс-Ойл" не надійшли, відповідна техніка не повернута.
3.12. Крім того, за розрахунком ДПАТ "НАК "Украгролізинг", до розірвання договорів фінансового лізингу у ТОВ "Грейс-Ойл" утворилася заборгованість, яка не була охоплена рішеннями суду у вказаних справах.
3.13. Зазначена заборгованість, яка стягнута за рішеннями суду та яка нарахована поза межами рішень суду, була заявлена у заяві ДПАТ "НАК "Украгролізинг" та стала підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Грейс-Ойл".
3.14. При відкритті провадження у справі про банкрутство судом визнано грошові вимоги ДПАТ "НАК "Украгролізинг" до ТОВ "Грейс-Ойл" у загальному розмірі 740745 грн 53 коп.
3.15. Як слідує з розрахунку невиконаних ТОВ "Грейс-Ойл" зобов`язань за договорами фінансового лізингу та встановлених рішеннями суду обставин, по вказаним договорам фінансового лізингу ТОВ "Грейс-Ойл" у відповідності до графіка сплати лізингових платежів сплачено лише по одному разу лізинговий платіж, а саме:
за договором №11-20-34 ств-пл/122 - 08.05.2020 в сумі згідно графіка 9900 грн;
за договором №11-20-35 ств-фл/126 - 08.05.2020 в сумі згідно графіка 9396 грн;
за договором №11-20-33 ств-фл/123 - 10.05.2020 в сумі частково згідно графіка - 500 грн.
Інші сплати лізингових платежів не здійснювались.
3.16. Отже, фактично відразу після укладення договорів фінансового лізингу та отримання техніки, ТОВ "Грейс-Ойл" допущено порушення умов вказаних договорів та припинено їх виконання.
3.17. На момент укладення договорів фінансового лізингу та в період їх дії, ТОВ "Грейс-Ойл" являвся кредитором відносно інших юридичних осіб ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Вента Актив" і ТОВ "Форекс Інвест" за договорами поворотної фінансової позики, з посиланням на які ТОВ "Грейс-Ойл" було перераховано вказаним юридичним особам грошові кошти.
3.18. Не дивлячись на наявність у ТОВ "Грейс-Ойл" власних грошових зобов`язань за договорами фінансового лізингу, які припинились ним виконуватись фактично відразу після укладення таких договорів, та при обставинах одночасної наявності прав кредитора до інших юридичних осіб, керівником ТОВ "Грейс-Ойл" не вжито жодних заходів по стягненню заборгованості.
3.19. Вилучене за рішеннями суду майно, що передавалось ТОВ "Грейс-Ойл" за договорами фінансового лізингу, не повернуто ДПАТ "НАК "Украгролізинг" та звернення вказаного кредитора, у тому числі, до органів Національної поліції, не призвело до повернення відповідного майна.
3.20. За вказаних обставин, є обґрунтованими твердження ліквідатора Демченко О. І. щодо відсутності у ТОВ "Грейс-Ойл" в особі його керівника Затірко І.Ф., яким підписувались договори фінансового лізингу, наміру виконувати такі договори фінансового лізингу. В свою чергу, саме невиконання договорів фінансового лізингу стало підставою для звернення ДПАТ "НАК "Украгролізинг" до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Грейс-Ойл".
3.21. Вчинення керівником ТОВ "Грейс-Ойл" Затірко І.Ф. дій по зменшенню активів боржника внаслідок надання грошової позики та через відсутність дій по стягненню такої дебіторської заборгованості, укладення ОСОБА_1 договорів фінансового лізингу за відсутності наміру їх виконання, що призвело до виникнення кредиторських вимог, які слугували підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство, свідчить про вину керівника боржника у доведені товариства до банкрутства.
3.22. Враховуючи розмір кредиторських вимог у справі про банкрутство ТОВ "Грейс-Ойл" і розмір грошових коштів, які отримано ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Форекс Інвест", ТОВ "Вента Актив" і які залишились неповернутими, є підставою для висновку про отримання вказаними товариствами істотних активів боржника ТОВ "Грейс-Ойл". Вказаними юридичними особами на підставі договорів поворотної фінансової допомоги, з посиланням на які ТОВ "Грейс-Ойл" перераховувались грошові кошти, та внаслідок не вчинення посадовими особами банкрута дій, необхідних для погашення заборгованості перед, отримано істотну вигоду у розмірі неповернутої грошової позики.
3.23. Здійснивши співвідношення розміру заявлених у справі кредиторських вимог та розміру отриманої і неповернутої позики, обґрунтованим є висновок, що у разі б виконання вказаними особами своїх зобов`язань з повернення відповідних грошових сум, можливо було б уникнути банкрутства ТОВ "Грейс-Ойл".
3.24. Жодними з товариств, щодо притягнення яких до субсидіарної відповідальності подано заяву, не надано до суду будь-яких пояснень і допустимих доказів щодо підстав та обставин укладення і виконання договорів поворотної фінансової допомоги, у тому числі пояснень стосовно добросовісності/недобросовісності своєї бездіяльності з повернення коштів.
3.25. Мотивуючи підстави для притягнення до відповідальності юридичних осіб ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Форекс Інвест" і ТОВ "Вента Актив", ліквідатор вказує на отримання такими особами істотної вигоди внаслідок протиправних і недобросовісних дій колишнього керівника ТОВ "Грейс-Ойл" у розмірі неповернутої фінансового допомоги.
3.26. Підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство стало припинення здійснення лізингових платежів та неповернення отриманої за договорами фінансового лізингу: №11-20-34 ств-пл/122, №11-20-33 ств-фл/123, №11-20-35 ств-фл/126, укладеними 17.03.2020 між ДПАТ "НАК "Украгролізинг" (лізингодавець) і ТОВ "Грейс-Ойл" (лізингоодержувач) в особі керівника Затірко І.Ф., техніки.
3.27. В свою чергу, відповідні особи (керівники/засновники) ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Форекс Інвест" і ТОВ "Вента Актив", а саме: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, були звільненні із займаних з керівних посад ще до періоду укладення ТОВ "Грейс-Ойл" договорів фінансового лізингу та відкриття провадження у справі про банкрутство, а засновники відчужили свої частки у товаристві іншим особам, відтак, не мали впливу на товариство в питанні поверненні сум позики на відповідні дати.
3.28. Доказів надання вказівок ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, на прийняття посадовими особами ТОВ "Грейс-Ойл" управлінських рішень щодо надання ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Форекс Інвест" і ТОВ "Вента Актив" неправомірної вигоди у вигляді неповернутої позики, позивачем суду не надано, як і відсутні у матеріалах справи докази контролю останніх над діяльністю ТОВ "Грейс-Ойл".
3.29. Судом не встановлено здійснення будь-якого впливу ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, шляхом фактичного контролю чи з використанням номінальних керівників (в тому числі ОСОБА_1 ) на ТОВ "Грейс-Ойл", як і можливість згаданих осіб іншим чином визначати дії боржника.
3.30. Доводи ліквідатора про наявність підстав вважати, що зміна керівника і засновника ТОВ "Форекс Інвест" мала ознаки фіктивності, оскільки щодо вказаного товариства 31.01.2020 було анульовано свідоцтво ПДВ, визнаються судом безпідставними з огляду на надані 07.11.2022 ОСОБА_5 до справи договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Форекс Інвест" від 26.09.2019 з актами прийому-передачі документів і частки від 26.09.2019 та акт звірки між ТОВ "Форекс Інвест" і ТОВ "Грейс-Ойл", які спростовують зазначені позивачем обставини. Зокрема, вбачається, що 26.09.2019 ОСОБА_5 уклав з ОСОБА_6 договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Форекс Інвест", а державну реєстрацію зміни учасника і керівника ТОВ "Форекс Інвест" було проведено 27.09.2019.
3.31. Розмір субсидіарної відповідальності розрахований за нормами частини другої статті 61 КУзПБ, згідно з якою розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.
3.32. З наданих ліквідатором звітів слідує, що ліквідаційна маса боржника не сформована у зв`язку з відсутністю будь-яких майнових активів, за рахунок яких можливо погасити кредиторські вимоги, а повнота здійснених ліквідатором дій під час ліквідаційної процедури не спростована учасниками провадження у справі про банкрутство ТОВ "Грейс-Ойл".
4. Стислий зміст касаційної скарги
4.1. 20.06.2023 ліквідатор ТОВ "Грейс-Ойл" арбітражний керуючий Демчан О.І. звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій (з урахуванням поданих уточнень) просив скасувати постанову Центрального апеляційного господарського суду від 18.05.2023 повністю та ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 08.11.2022 в частині відмови в задоволенні заяви про покладення субсидіарної відповідальності. Прийняти в цій частині нове рішення про задоволення заяви щодо покладення субсидіарної відповідальності у повному обсязі.
5. Узагальнені доводи касаційної скарги
5.1. Судами не враховано висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 02.03.2021 у справі №906/904/16, щодо можливості покладення субсидіарної відповідальності на третю особу, яка була керівником підприємства у період, коли укладалися договору, на підставі яких виводилися кошти з підприємства-банкрута, а також помилково зроблено висновок щодо неподібності правовідносин у даній справі та справах №912/216/21, №906/904/16.
5.2. Суди помилково відмовили у покладанні субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Грейс-Ойл" на ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, попри те, що вказані особи очевидно отримали значну вигоду за рахунок виведення на ТОВ "Експерт Агро Україна", ТОВ "Форекс Інвест" і ТОВ "Вента Актив" коштів банкрута, як кінцеві бенефіціарні власники таких товариств, а також не врахували висновки Верховного Суду щодо можливості покладення субсидіарної відповідальності на фізичних осіб-засновників та керівників підприємств, які використовувалися з метою виведення коштів банкрута, викладені у постанові від 22.04.2021 у справі № 915/1624/16.
6. Позиція інших учасників справи щодо касаційної скарги
6.1. ОСОБА_3 у наданих письмових поясненнях зазначив про те, що він був директором ТОВ "Експерт Агро Україна" до 10.03.2020. Одних правочинів, у тому числі договорів фінансового лізингу, не підписував і не має відношення до укладення вказаних договорів з ТОВ "Грейс-Ойл".