ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 вересня 2023 року
м. Київ
справа № 144/1017/20
провадження № 51-3750км23
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду
у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_6 - адвоката ОСОБА_7 на вирок Бершадського районного суду Вінницької області від 02 березня 2023 року та ухвалу Вінницького апеляційного суду від 16 травня 2023 року стосовно
ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, раніше судимого вироком Вінницького апеляційного суду від 11 лютого
2022 року за ч. 2 ст. 289 Кримінального кодексу України (далі - КК) до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна,
засудженого за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Бершадського районного суду Вінницької області від 02 березня 2023 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3
ст. 185 КК, та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК за сукупністю кримінальних правопорушень з урахуванням вироку Вінницького апеляційного суду від 11 лютого 2022 року остаточне покарання ОСОБА_6 призначено у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців.
У строк покарання, остаточного призначеного ОСОБА_6 за сукупністю кримінальних правопорушень, ухвалено зарахувати покарання, відбуте частково за попереднім вироком Вінницького апеляційного суду від 11 лютого 2022 року, за правилами, передбаченими ст. 72 КК.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 ухвалено рахувати з часу проголошення вироку.
Вирішено питання щодо процесуальних витрат, заходів забезпечення кримінального провадження та речових доказів.
Вінницький апеляційний суд ухвалою від 16 травня 2023 року вирок місцевого суду залишив без зміни.
За обставин, детально викладених у вироку місцевого суду, ОСОБА_6 на початку травня 2020 року, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_1, проник у приміщення будинку та здійснив крадіжку велосипеда, ринкова вартість якого згідно з висновком експерта від 26 травня 2020 року № 395 становить 2950 грн. Після цього ОСОБА_6 залишив місце злочину, а викраденим майном розпорядився на власний розсуд, а саме заніс до місця свого проживання.
Вимоги та доводи, викладені в касаційній скарзі
У касаційній скарзі захисник, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить змінити вирок місцевого суду та ухвалу суду апеляційної інстанції. Покликається на те, що суди обох інстанцій під час призначення покарання безпідставно врахували таку обтяжуючу покарання обставину, як вчинення кримінального правопорушення щодо особи похилого віку, адже, на думку захисника, кримінальне правопорушення, яке скоїв засуджений, безпосередньо стосується майна, а не особи потерпілого. Наголошує, що ОСОБА_6 не скористався похилим віком потерпілого, оскільки велосипед викрав таємно, а потерпілий взагалі був відсутній на місці вчинення кримінального правопорушення. При цьому зазначає, що суди жодним чином не обґрунтували у своїх рішеннях наявності цієї обтяжуючої покарання обставини.
Крім того, зазначає, що підзахисний щиро розкаявся, сприяв розкриттю кримінального правопорушення, відшкодував шкоду, примирився з потерпілим ОСОБА_8, у зв`язку з чим останній у письмовому клопотанні просив суворо не карати ОСОБА_6, який є його племінником.
Зважаючи на вищевказане, захисник вважає за можливе призначити
ОСОБА_6 менш суворе покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
Також, зазначає про істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, а саме недотримання приписів частин 4, 5 ст. 405 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК) апеляційним судом, оскільки судовий розгляд у суді апеляційної інстанції був проведений без участі ОСОБА_6, що позбавило його можливості виступити в судових дебатах та з останнім словом. При цьому наголошує, що апеляційний суд не з`ясував причини відсутності засудженого та можливості проведення апеляційного розгляду без участі ОСОБА_6 .
Позиції учасників судового провадження
Прокурор не підтримала доводів, зазначених у касаційній скарзі захисника, та просила залишити скаргу без задоволення.
Іншим учасникам судового провадження було повідомлено про дату, час та місце касаційного розгляду, проте в судове засідання вони не з`явилися. Клопотань про відкладення судового розгляду не надходило.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, позицію прокурора, перевіривши доводи, викладені в касаційній скарзі, дослідивши матеріали кримінального провадження, Суд дійшов таких висновків.
Відповідно до ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Статтею 412 КПК передбачено, що істотними є такі порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Викладені в касаційній скарзі захисника доводи щодо істотного порушення положень кримінального процесуального закону під час провадження в суді апеляційної інстанції, а саме здійснення апеляційного провадження без участі ОСОБА_6 та без з`ясування причин його відсутності, колегія суддів уважає обґрунтованими, зважаючи на таке.
Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 412 КПК судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності обвинуваченого, крім випадків, передбачених ч. 3 ст. 323 чи ст. 381 цього Кодексу.
Положеннями ч. 3 ст. 21 КПК передбачено, що кожен має право на участь у розгляді в суді будь-якої інстанції справи, що стосується його прав та обов`язків, у порядку, передбаченому цим Кодексом.