ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 серпня 2023 року
м. Київ
cправа № 916/2581/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Зуєва В.А. - головуючого, Берднік І.С., Міщенка І.С.
секретар судового засідання - Дерлі І.І.
за участю представників учасників:
позивача - Петрова А.М. (адвокат),
відповідача - Чукітова В.В. (адвокат)
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Цели"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.04.2023 (у складі колегії суддів: Ярош А.І. (головуючий), Діброва Г.І., Принцевська Н.М.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Цели"
до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-Будівельний кооператив "Морський 1"
про стягнення 1 937 637,95 грн та розірвання договору,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст та підстави позовних вимог
1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Цели" (далі - Позивач, ТОВ "Цели") звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-Будівельний кооператив "Морський 1" (далі - ОК "ЖБК "Морський 1") про стягнення заборгованості у розмірі 1 937 637,95 грн та розірвання договору.
1.2. Позовні вимоги мотивовані невиконанням Відповідачем грошових зобов`язань за Додатковим договором №2 до договору будівельного підряду №БП-15 від 31.08.2015.
2. Короткий зміст рішень господарських судів попередніх інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду Одеської області від 22.12.2020 у справі №916/2581/20 позов задоволено. Стягнуто з Відповідача на користь Позивача 1937637,95 грн заборгованості та 31 166,57 грн витрат зі сплати судового збору. Розірвано Додатковий договір №2 до Договору будівельного підряду №БП-15 від 31.08.2016 від 26.05.2016, укладений між сторонами.
2.2. Місцевий господарський суд дійшов висновку, що Відповідачем не заперечується факт виконання Позивачем робіт на Об`єкті у період березень-квітень 2020 року, та не доведено неналежне виконання таких робіт у вказаний період.
При цьому судом встановлено, що мотивована відмова з витребуванням документів не містить конкретних та чітких, індивідуально-визначених причин відмови від приймання робіт за березень та квітень 2020 року і пропозицій по усуненню виявлених недоліків зазначених робіт.
З урахуванням зазначеного, суд дійшов висновку про те, що роботи, зазначені в Актах за березень та квітень 2020 у відповідності до вимог пункту 8.5. Додаткового договору №2 прийняті Замовником, а Відповідач не скористався своїм правом на доведення неналежного виконання робіт у спірний період, належними та допустимими доказами, зокрема, шляхом проведення експертизи.
Крім того, з огляду на те, що Замовником не сплачено у повному обсязі виконані роботи за лютий 2020 року, а також повністю не сплачено роботи, виконані у березні та квітні 2020 року, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для розірвання Додаткового договору №2.
2.3. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.04.2023 рішення Господарського суду Одеської області від 22.12.2020 у справі №916/2581/20 скасовано частково.
Резолютивну частину рішення Господарського суду Одеської області від 22.12.2020 у справі №916/2581/20 викладено в наступній редакції:
"Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕЛИ" до Обслуговуючого Кооперативу "ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ "МОРСЬКИЙ 1" про стягнення 1 937 637,95 грн та розірвання договору задовольнити частково.
Стягнути з Обслуговуючого Кооперативу "ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ "МОРСЬКИЙ 1" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕЛИ" 319779,01 грн заборгованості.
В решті позову відмовити.".
2.4. Суд апеляційної інстанції виходив з того, що суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні не надав оцінки змісту заперечень Відповідача, зокрема щодо фактичного невиконання підрядником всього обсягу робіт, наявності недоліків робіт.
При цьому проаналізувавши матеріали справи та висновки експертизи, апеляційна інстанція вказала на те, що визначити відповідність обсягів та вартості фактично виконаних робіт ТОВ "Цели" за березень та квітень 2020 року, обсягам та вартості робіт, наведеним у Актах приймання виконаних будівельних робіт за березень 2020 року та квітень 2020 року та Довідкам про вартість виконаних будівельних робіт та витрат КБ3 за березень 2020 року та квітень 2020 року за Додатковим договором №2 від 26.05.2016 до Договору будівельного підряду №БП-15 від 31.08.2015 не надається можливим.
3. Короткий зміст та узагальнені доводи касаційної скарги та позиції інших учасників справи
3.1. У касаційній скарзі ТОВ "Цели" просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції, а рішення місцевого господарського суду - залишити без змін.
3.2. Вимоги скарги обґрунтовані неврахуванням господарським судом апеляційної інстанції висновків, викладених у постановах Верховного Суду від 31.05.2022 у справі №916/693/21, від 25.05.2021 у справі №906/764/20 (щодо підстав для оплати робіт за договором підряду, які оформлені актом прийняття - передачі робіт, підписаним однією стороною договору) та від 23.12.2021 у справі №5015/45/11(914/1919/20) (щодо застосування стандартів доказування та положень статей 79,86, 99 Господарського процесуального кодексу України).
3.3. Також обґрунтовуючи підстави для подання касаційної скарги, заявник стверджує, що суд апеляційної інстанції належним чином не дослідив зібрані докази у справі і не встановив обставини, які мають значення для розгляду справи.
3.5. ОК "ЖБК "Морський 1" у відзиві на касаційну скаргу просить закрити касаційне провадження за вищезазначеною касаційною скаргою, оскільки заявником було наведено нерелевантну практику Верховного Суду.
4. Розгляд справи Верховним Судом
4.1. Ухвалою Верховного Суду від 12.06.2023 вищезазначену касаційну скаргу залишено без руху на підставі частини другої статті 292 Господарського процесуального кодексу України у зв`язку із ненаданням доказів сплати судового збору у встановленому законом розмірі та надано строк для усунення недоліків протягом десяти днів з дня вручення ухвали.
4.2. З урахуванням усунення скаржником недоліків у встановлений Судом строк, ухвалою Верховного Суду від 06.07.2023 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Цели" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.04.2023 у справі №916/2581/20 і призначено розгляд справи у судовому засіданні на 16.08.2023.
4.3. Розпорядженням Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду №29.2-02/1878 від 31.07.2023 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу судової справи №916/2581/20 у зв`язку з рішенням Вищої ради правосуддя від 25.07.2023 про відставку судді ОСОБА_1 .
4.4. Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 31.07.2023 для розгляду вищезазначеної касаційної скарги визначено колегію суддів у складі: Зуєв В.А. - головуючий, Берднік І.С., Міщенко І.С.
4.5. Ухвалою Верховного Суду від 16.08.2023 відкладено розгляд вищезазначеної касаційної скарги на 30.08.2023.
4.6. Ухвалами Верховного Суду від 23.08.2023 та від 25.08.2023 задоволено клопотання ОК "ЖБК "Морський 1" та заяву ТОВ "Цели" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.
5. Обставини встановлені судами
5.1. 31.08.2015 між ОК "ЖБК "Морський 1" (Замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Югстрой-СУ-1" (Генпідрядник) укладено Договір будівельного підряду №БП-15 (далі - Основний договір).
5.2. В основному договорі зазначено, що терміни вживаються в такому значенні, зокрема:
Об`єкт - багатофункціональний громадсько-житлово-будівельний комплекс "Південний" по вул. Фонтанська дорога, 118-а у м. Одесі (буд.);
Роботи - Будівельні роботи, роботи щодо прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом Об`єкту та інші роботи.
5.3. Відповідно до пункту 8.6. Основного договору Замовник має право залучати підрядні організації для виконання Робіт (частини Робіт) за Договором за узгодженням з Генпідрядником, при цьому Замовник зобов`язаний забезпечити виконання Робіт підрядниками, які мають право на їх (робіт) виконання згідно чинного законодавства України та за наявністю відповідних дозволів, ліцензій, сертифікатів тощо на виконання Робіт у відповідності до вимог діючого законодавства України.
5.4. 26.05.2016 між Замовником, Генпідрядником та ТОВ "Цели" (Підрядник, Підрядник 2) укладений Додатковий договір №1, відповідно до якого сторони, керуючись пунктом 8.6 Основного договору, домовились про те, що Фронт будівельних робіт або Фронт робіт - частина Комплексу, яка надається відповідному Підряднику для виконання доручених йому Будівельних робіт і є придатною за обсягами та умовами праці.
5.5. Пунктом 2.1. Додаткового договору №1 визначено, що координація дій Генпідрядника та Підрядника при провадженні (виконанні) будівельних робіт з будівництва Комплексу здійснюється Замовником та є його обов`язком та відповідальністю. Замовник зобов`язаний негайно повідомляти Генерального підрядника про зміну Фронту робіт Підрядника 2, а також надавати інші відомості, що є суттєвими для виконання Генеральним підрядником доручених йому будівельних робіт.
5.6. Згідно з пунктом 2.2. Додаткового договору №1 Замовник зобов`язаний координувати дії Генерального підрядника, Підрядника 2 та інших учасників будівництва Комплексу між собою, в тому числі технологічно відокремити Фронт Робіт кожного з учасників будівництва Комплексу один від одного для запобігання суперечок, а також для дотримання та унеможливлення порушень державних будівельних норм, стандартів та правил, вимог щодо технічної і пожежної безпеки, вимог щодо цілісності огорожі, санітарних вимог, вимог щодо складування будівельних матеріалів і розташування техніки та інших вимог, виконання яких необхідно на будівельному майданчику Комплексу. Для виконання цього зобов`язання Замовник, в тому числі, зобов`язаний забезпечити коригування Фронту Робіт, складу, об`єму, порядку та строків виконання будівельних робіт відповідних учасників будівництва Комплексу на будівельному майданчику Комплексу.
5.7. Правовідношення між Генеральним підрядником та Підрядником 2 з питань будівництва Комплексу не встановлюються та не регулюються Основним договором та цим Договором (пункт 2.3.).
5.8. Зобов`язання, що виникають з Основного договору для Підрядника 1 та Замовника цим Договором змінюються (зменшуються) в частині, що стосується Робіт, які виконує Підрядник 2 (в тому числі в частині зміни обсягу, складу, вартості, строків тощо, у зв`язку із виконанням частини Робіт Підрядником 2). Зобов`язання, що виникли з Основного договору для Замовника та Підрядника 1, які не врегульовані цим Договором, не породжують зобов`язань та відповідальності Підрядника 2 ані перед Замовником, ані перед Підрядником, ані перед третіми особами (пункт 2.4.).
5.9. Згідно з пунктом 2.5. Додаткового договору №1 зобов`язання, що виникають між Замовником та Підрядником 2 із Основного договору з приводу виконання та оплати будівельних робіт, що виконуються Підрядником 2, в тому числі Фронт Робіт, склад, об`єм, порядок та строки їх виконання встановлюються та регулюються додатковими договорами до Основного договору, що укладаються між Замовником та Підрядником 2 без участі Генерального підрядника, але з його обов`язковим негайним повідомленням.
5.10. 26.05.2016 між Замовником та Підрядником укладений Додатковий договір №2 до Договору будівельного підряду №БП-15 від 31.08.2015 (далі - Додатковий договір №2).
Вказаним Додатковим договором №2 визначено, що Роботи - частина будівельних робіт, необхідних для будівництва Комплексу, що включає будівельні роботи за Будинком №1 Комплексу, склад, об`єм, порядок та строки виконання яких визначений додатками до цього Договору. Фронтом робіт для Підрядника за цим Договором є Будинок №1 Комплексу та територія будівельного майданчику Комплексу, необхідна для виконання Підрядником відповідних робіт.
5.11. Згідно з пунктом 2.1. Додаткового договору №2 Підрядник зобов`язується в порядку та строки, передбачені цим Договором, відповідно до документації, що є невід`ємною частиною цього Договору, виконати Роботи, а Замовник зобов`язується в порядку та строки, передбачені цим Договором надати Підряднику Фронт Робіт, здійснювати всі залежні від нього організаційні та правові дії, необхідні для виконання Робіт, приймати виконані Роботи та оплачувати Роботи у встановлені строки.
5.12. Договірна ціна за Договором (Вартість робіт) визначається Сторонами на підставі кошторисної документації на Роботи, є приблизною (динамічною) та викладена Сторонами у додатку до цього Договору "Договірна ціна" (пункт 3.1.).
5.13. Пунктом 3.2. Додаткового договору №2 встановлено, що остаточна Договірна ціна (Вартість Робіт) за Договором визначається по сукупності вартості всіх Робіт, виконаних відповідно до цього Договору та відповідно до Актів приймання виконаних робіт, оформлених відповідно до вимог цього Договору.
5.14. Сторони домовились, що приблизна (динамічна) Договірна ціна, встановлена Сторонами в додатку до Договору, підлягає уточненню за домовленістю (пункт 3.3. Додаткового договору №2).
5.15. Згідно з пунктом 5.1. Додаткового договору №2 в загальному випадку розрахунки за цим Договором здійснюються Замовником в грошовій формі протягом п`яти робочих днів від дати підписання акту приймання виконаних робіт. Допускається передплата Робіт або розстрочення платежів за виконані Роботи, в тому числі без письмового узгодження умов попередньої оплати.
5.16. Відповідно до пункту 6.1. Додаткового договору №2 Замовник надає Підряднику на період Робіт придатний для виконання Робіт Фронт Робіт з документами, необхідними для виконання таких Робіт. Фронт Робіт повинен бути технологічно відокремлений Замовником від інших частин Комплексу для запобігання будь-яких суперечок, що можуть виникнути з приводу будівництва Комплексу між Генеральним підрядником, Підрядником та іншими учасниками будівництва Комплексу в цілому.
5.17. Підрядник несе відповідальність за події та обставини, що знаходяться в межах його контролю, відповідно до законодавства України, в тому числі: дотримання технічної і пожежної безпеки, цілісність огорожі, дотримання санітарних та інших вимог, складування будівельних матеріалів і розташування техніки (пункт 6.2.).
5.18. Пунктом 7.1. Додаткового договору №2 встановлено, що Підрядник виконує Роботи у відповідності з будівельними нормами і правилами, відповідно до умов цього Договору та додатків до нього.
5.19. Підрядник має право залучати субпідрядні організації для виконання Робіт (частини Робіт) за Договором без узгодження із Замовником, при цьому Підрядник зобов`язаний забезпечити виконання Робіт особами (субпідрядниками), які мають право на їх виконання згідно чинного законодавства України та за наявністю відповідних дозволів, ліцензій, сертифікатів, тощо на виконання Робіт у відповідності до вимог діючого законодавства України (п.7.3.). Підрядник самостійно забезпечує координацію діяльності субпідрядників та несе відповідальність перед Замовником за неналежне виконання Робіт з даного Договору. Приймання та оплату Робіт за договорами субпідряду здійснює Підрядник (пункт 7.4.).
5.20. Згідно з пунктом 7.11. Додаткового договору №2 Підрядник забезпечує відповідність якості будівельних матеріалів, конструкцій, устаткування, що постачаються ним, специфікаціям, державним стандартам, технічним умовам. Підрядник разом з Замовником здійснюють періодичні перевірки і випробування якості робіт, матеріалів і конструкцій. Результати перевірок і випробувань оформлюються відповідними актами, підписаними з обох Сторін, які зберігаються у Сторін. Сертифікати якості на матеріали, які використовувалися при Роботах, Підрядник передає Замовнику після завершення Робіт або за його вимогою в період виконання Робіт.
5.21. Підрядник забезпечує повне, якісне і своєчасне ведення документів про виконання Договору (пункт 7.15).
5.22. Приймання Робіт (частини Робіт) Замовником від Підрядника здійснюється на підставі окремих Актів приймання виконаних робіт, підписаних й наданих Підрядником (пункт 8.2.).
5.23. У загальному випадку, якщо Замовник не ухиляється від приймання Робіт, факт приймання або відмовлення від приймання виконаних Робіт (або їхньої частини) підтверджується Актом приймання виконаних робіт, підписаним Замовником та Підрядником, або мотивованою відмовою від прийняття Робіт (пункт 8.3.).
5.24. Відповідно до пункту 8.4. Додаткового договору №2 приймання Робіт повинне бути зроблене Замовником протягом п`яти робочих днів від дати отримання від Підрядника підписаного з його боку Акта приймання виконаних робіт. Акт приймання виконаних робіт направляється Замовнику цінним листом з повідомленням або вручається під розписку. Відмова від прийняття Робіт або підписання Акта приймання виконаних робіт з боку Замовника оформляється в письмовому виді з мотивуванням причин відмовлення і вказівкою пропозицій по їхньому усуненню. Відмова вручається Підряднику виключно нарочним, або відправляється телеграмою з повідомленням про вручення чи цінним листом у строк п`яти робочих днів з моменту одержання Акта приймання виконаних робіт Замовником від Підрядника.
5.25. Згідно з пунктом 8.5. Додаткового договору №2 якщо протягом зазначеного терміну Замовник не забезпечить приймання Робіт, підписання Акту приймання виконаних робіт або не надасть Підряднику мотивоване відмовлення, то вважається, що Роботи, зазначені в Акті приймання виконаних робіт, підписаному Підрядником, прийняті Замовником у повному обсязі і без зауважень у день надання Акта приймання виконаних робіт Замовнику Підрядником.
5.26. 26.05.2016 між Замовником та Підрядником підписано Акт приймання-передачі фронту робіт.
5.27. Також 26.05.2016 між Генпідрядником та Підрядником було підписано Договір про співробітництво, відповідно до умов якого сторони встановили, що за своїм правовим змістом цей Договір є договором про спільну діяльність без створення юридичної особи для досягнення мети, що зазначена в цьому Договорі та не суперечить законові. Метою спільної діяльності Сторін відповідно до цього Договору є сумісно скоординоване здійснення будівельних робіт на Об`єкті, як підрядників будівельних робіт.
5.28. Господарськими судами попередніх інстанцій також встановлено, що Позивачем у лютому 2020 року виконані роботи на суму 982 147,12 грн, що підтверджується довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за лютий 2020 року (КБ-3) від 29.02.2020 та Актом приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2020 року (форма КБ-2в), які підписані сторонами без зауважень.
Однак роботи за лютий 2020 року були оплачені Відповідачем частково та на момент звернення до суду заборгованість складала 319 779,01 грн, що не заперечується сторонами.
5.29. Також у матеріалах справи міститься довідка (форма КБ-3) про вартість виконаних робіт та витрати за березень 2020 року та копія Акту приймання виконаних будівельних робіт за березень 2020 року (форма КБ-2в) на суму 959 172,08 грн, які підписані лише Підрядником. На підтвердження фактичного виконання робіт Підрядником також надано копію відомостей витрачених ресурсів витрат підрядника за березень 2020 року.
5.30. Крім того, Позивачем разом із позовом надано копію Акту приймання виконаних будівельних робіт та довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форма КБ-3) за квітень 2020 року на суму 658 686,86 грн, які також підписані лише Підрядником.
5.31. Між сторонами велось численне листування з приводу виконання умов договору, зокрема, листом від 10.06.2020 за вих. №40 Підрядник надіслав Замовнику Акти приймання виконаних робіт за березень та квітень 2020 року, що не заперечується сторонами.
5.32. Однак, 17.06.2020 за вих. №90 Відповідач направив на адресу Позивача "Мотивовану відмову" із вказівкою на те, що з боку Підрядника не були виконані його прохання та вимоги щодо надання відомостей та документації, що позбавляє останнього можливості оцінити в повній мірі достовірність відомостей, зазначених Підрядником в Актах приймання виконаних будівельних робіт за березень 2020 та квітень 2020 року і підписати їх.
Також у вказаному листі Відповідач вимагав у строк до 25.06.2020 надати йому виконавчу документацію відповідно до переліку, зазначеному у листі вих. №73 від 25.05.2020 та вважати цей лист письмовою відповіддю з мотивуванням причин відмови від підписання Актів приймання виконаних будівельних робіт за березень та квітень 2020 року з вказівкою пропозицій по їхньому усуненню.
5.33. Як стверджував Позивач, на порушення умов договору Відповідач не здійснив оплату заборгованості за виконані Позивачем роботи, не підписав акти приймання виконаних будівельних робіт за березень та квітень 2020 року і не надав мотивованої відмови від їх підписання, що, у свою чергу, стало підставою для звернення до суду з даним позовом.
6. Позиція Верховного Суду
6.1. Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судовому засіданні представників сторін, дослідивши наведені у касаційній скарзі та відзиві на неї доводи, перевіривши правильність застосування господарськими судами норм матеріального і дотримання норм процесуального права, Верховний Суд вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
6.2. Пунктом 1 частини другої статті 11 Цивільного кодексу України визначено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.
6.3. Згідно з частиною першою статті 14 Цивільного кодексу України цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.
6.4. За змістом положень статей 626, 627, 628 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
6.5. Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.
6.6. Відповідно до статті 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.
6.7. Статтею 882 Цивільного кодексу України встановлено, що замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов`язаний негайно розпочати їх прийняття. Передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.