ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 серпня 2023 року
м. Київ
справа № 361/8888/21
провадження № 51- 3319 км 23
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати
Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора, яка брала участь у розгляді кримінального провадження судом апеляційної інстанції, на ухвалу Київського апеляційного суду від 08 березня 2023 року постановлену у кримінальному провадженні стосовно
ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та зареєстрованого в АДРЕСА_1, жителя АДРЕСА_2,
за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 307 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 22 серпня 2022 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 307 КК та призначено йому покарання із застосуванням положень статті 69 КК у виді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна.
На підставі статті 75 КК ОСОБА_6 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку 3 роки та покладено обов`язки, передбачені пунктами 1, 2 частини 1 статті 76 КК.
Вирішено питання процесуальних витрат та речових доказів.
Згідно з вироком ОСОБА_6 у невстановлений час через інтернет магазин "Amnesia" у мобільному додатку "Telegram" через оператора інтернет магазину при невстановлених обставинах придбав з метою збуту особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою не менше 11,2 г, який був розфасований у 13 полімерних згортках.
30 червня 2021 року ОСОБА_6, попередньо отримавши від оператора інтернет магазину "Amnesia" у мобільному додатку "Telegram" вказівку стосовно території, де необхідно зробити "закладки", переносив цей особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс по території м. Бровари Київської області, плануючи у різних місцях міста здійснити розкладення "закладок" канабісу. Після чого ОСОБА_6, продовжуючи свої злочинні дії, усвідомлюючи їх протиправність, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, зберігаючи при собі особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, з метою незаконного збуту шляхом його продажу через залишення "закладок" на території м. Бровари, 01 липня 2021 року близько 16 год прослідував до будинку АДРЕСА_3, де почав розшукувати місце, в якому можна залишити "закладку" з особливо небезпечним наркотичним засобом у розфасованому вигляді до моменту вилучення особливо небезпечного наркотичного засобу працівниками Броварського РУП ГУНП в Київській област.
Видана ОСОБА_6 речовина рослинного походження зеленого кольору, яка знаходилась у дев`яти поліетиленових згортках, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс загальною масою 7,73 г.
Крім того, ОСОБА_6 01 липня 2021 року близько 12 год 00 хв, перебуваючи у м. Бровари Київської області, зберігаючи при собі особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою 0,85 г, 0,87 г, 0,87 г та 0,88 г, що знаходились у полімерних згортках, який він раніше придбав, почав підшукувати місця, в яких можна залишити "закладки" з особливо небезпечним наркотичним засобом у розфасованому вигляді.
Так, ОСОБА_6, діючи з корисливих мотивів, повторно, з метою збуту наявного у нього особливо небезпечного наркотичного засобу сховав на землі біля будинків по вул. Олега Онікієнка, б. 40, вул. Декабристів, б. 30, АДРЕСА_5 полімерні згортки для невстановлених покупців, чим збув особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс. Фіксацію цих місць розташування "закладок" він здійснив шляхом фотозйомки на належний йому мобільний телефон марки "Хіаоmі" модель Redmi Note 5, із зазначенням адрес для подальшої передачі інформації майбутньому покупцю з тим, щоб отримати прибуток від збуту особливо небезпечного наркотичного засобу.
У цей же день працівниками Броварського РУП ГУНП в Київській області під час огляду місця події в період з 17 год 09 хв по 18 год 02 хв на землі під зазначеними житловими будинками виявлено та вилучено полімерні згортки, всередині яких знаходилась речовина рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, масою 0,85 г, 0,87 г, 0,87 г та 0,88 г.
За ухвалою Київського апеляційного суду від 08 березня 2023 року вирок Броварського міськрайонного суду Київської області від 22 серпня 2022 року залишено без змін.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу Київського апеляційного суду від 08 березня 2023 року та призначити новий розгляд в суді апеляційної інстанції. При цьому посилається на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Зокрема, зазначає, що апеляційний суд порушив вимоги статті 419 КПК, залишивши апеляційну скаргу без задоволення, не зазначив підстави, з яких скаргу визнано необґрунтованою.
Крім того, вважає, що суди попередніх інстанцій не навели переконливих мотивів застосування до засудженого статей 69 та 75 КК.
Неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність прокурор убачає у тому, що суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, призначаючи ОСОБА_6 покарання та звільняючи від його відбування на підставі статті 75 КК послався на ті самі обставини, які пом`якшують покарання, що були враховані під час застосування положень статті 69 КК.
Позиції учасників судового провадження
Прокурор у судовому засіданні просив задовольнити касаційну скаргу з підстав, зазначених у ній.
Від засудженого ОСОБА_6 та його захисника - адвоката ОСОБА_7 надійшли заяви про розгляд справи без їх участі.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла таких висновків.
Згідно зі статтею 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правильність правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, яких не було встановлено в оскаржуваному судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Відповідно до приписів статті 438 КПК підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні злочину, за який його засуджено, та кваліфікація вчиненого за частиною 2 статті 307 КК у касаційній скарзі не оспорюються.
Разом із тим, доводи прокурора про істотне порушення вимог кримінального процесуального закону судом апеляційної інстанції при перегляді в апеляційному порядку вироку місцевого суду щодо ОСОБА_6, що призвело до неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме: застосування одночасно положень статей 69, 75 КК, та невідповідності призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчиненого злочину й особі засудженої через м`якість, колегія суддів вважає необґрунтованими.