ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 червня 2023 року
м. Київ
cправа № 822/1736/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Кондратова І.Д., Кролевець О.А.,
за участю секретаря судового засідання - Шпорт В.В.,
представників учасників справи:
ОСОБА_1 - Ткач Я.С.,
Управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради - не з`явився,
Житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" - не з`явився,
ОСОБА_2 - не з`явився,
ОСОБА_3 - не з`явився,
ОСОБА_4 - не з`явився,
ОСОБА_5 - не з`явився,
ОСОБА_6 - не з`явився,
ОСОБА_7 - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.03.2023 (колегія суддів: Розізнана І.В., Грязнов В.В., Маціщук А.В.)
у справі за позовом ОСОБА_1
до відповідачів:
1) Управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради (далі - Управління),
2) Житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" (далі - ЖБК "Подільський край" / Кооператив),
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів:
1) ОСОБА_2,
2) ОСОБА_8,
3) ОСОБА_3,
4) ОСОБА_4,
5) ОСОБА_5,
6) ОСОБА_6,
7) ОСОБА_7
про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів членів та засновників, визнання протиправними дій державного реєстратора, скасування внесених державним реєстратором змін до відомостей про Житлово-будівельний кооператив "Подільський край".
Суть спору
1. У 2018 році ініціативна група членів житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", незадоволена роботою голови правління кооперативу та підрядної організації ТОВ "Рієлт-Буд", яка забезпечувала виконання будівельних робіт для кооперативу і керівником якої був ОСОБА_1, скликала та 26.04.2018 провела позачергові загальні збори. На момент скликання зборів ОСОБА_1 також був членом ЖБК "Подільській край".
2. На цих зборах були ухвалені рішення про звільнення голови правління ОСОБА_7, обрання правління у новому складі та голови правління ОСОБА_2 .
3. ОСОБА_1 оскаржив ці рішення загальних зборів у судовому порядку, просив визнати їх недійсними та скасувати відповідні реєстраційні записи в єдиному державному реєстрі. Стверджував про неповідомлення його про проведення зборів, відсутність необхідного кворуму для ухвалення рішень, порушення його прав як члена кооперативу ухваленими рішеннями.
4. Позов розглядався спочатку судами цивільної, а потім господарської юрисдикції більше п`яти років. Під час розгляду справи судами ще раз змінився голова правління кооперативу (замість ОСОБА_2 був обраний ОСОБА_9 ), а у 2020 році загальні збори кооперативу виключили ОСОБА_1 зі складу членів кооперативу.
5. 31.08.2022 суд першої інстанції задовольнив позов. 10.03.2023 суд апеляційної інстанції скасував рішення суду першої інстанції та відмовив у задоволенні позову. ОСОБА_1 звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою, у якій просив залишити в силі рішення суду першої інстанції.
6. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:
- чи був позивач належним чином повідомлений (обізнаний) про дату і час проведення загальних зборів членів Кооперативу;
- чи є заява свідка належним доказом при встановленні судом факту обізнаності позивача про дату, час та порядок денний зборів;
- чи може учасник процесу, зацікавлений у результаті розгляду спору, надати суду заяву свідка;
- чи проведені загальні збори за наявності кворуму;
- на кого покладається тягар доведення відсутності кворуму - на позивача чи відповідача (товариство);
- чи порушує оскаржуване рішення загальних зборів членів Кооперативу права позивача;
- чи захищаються/відновлюються права позивача внаслідок визнання недійсним оскаржуваного рішення загальних зборів;
- чи може сторона надавати нові докази при новому розгляді справи?
7. Верховний Суд відмовив у задоволенні касаційної скарги, виходячи з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
8. У травні 2018 року позивач звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з позовом про визнання протиправними дії державного реєстратора виконавчого комітету Хмельницької міської ради Самчук О.А. щодо внесення змін до відомостей про Кооператив, що не пов`язані зі змінами в установчих документах: 03.05.2018 №16731070009008102 щодо зміни керівника та складу підписантів юридичної особи та 07.05.2018 №16731070010008102 щодо зміни додаткової інформації та скасування внесених відповідачем змін до відомостей про Кооператив, що не пов`язані зі змінами в установчих документах: 03.05.2018 №16731070009008102 щодо зміни керівника та складу підписантів юридичної особи та 07.05.2018 №16731070010008102 щодо зміни додаткової інформації.
9. Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 20.07.2018 позов задоволено.
10. Постановою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 26.09.2018 рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 20.07.2018 скасовано, прийнято нову постанову, якою в задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено.
11. Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 21.07.2020 рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 20.07.2018 та постанову Вінницького апеляційного адміністративного суду від 26.09.2018 скасовано, провадження в адміністративній справі №822/1736/18 закрито. Верховний Суд зазначив про те, що звернення позивача до суду із цим позовом зумовлене необхідністю захисту корпоративних прав, а не прав у сфері публічно-правових відносин, що виключає розгляд цієї справи в порядку адміністративного судочинства. Враховуючи предмет спірних правовідносин, колегія суддів Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду дійшла висновку, що даний спір підлягає розгляду за правилами господарського судочинства. У постанові Верховним Судом роз`яснено позивачу, що розгляд цієї справи віднесено до юрисдикції господарського суду та що він вправі протягом десяти днів з дня отримання ним відповідної постанови звернутися до суду із заявою про направлення справи за встановленою юрисдикцією.
12. Ухвалою Верховного Суду від 28.07.2020 було задоволено заяву позивача та передано справу №822/1736/18 за встановленою юрисдикцією до Господарського суду Хмельницької області.
13. Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 25.08.2020 прийнято до розгляду справу №822/1736/18 за позовом ОСОБА_10 до відповідачів про:
- визнання недійсними рішень, оформлених протоколом №1/26/04-18 від 26.04.2018 року позачергових загальних зборів членів та засновників Кооперативу;
- визнання протиправними дій державного реєстратора управління з питань державної реєстрації Хмельницької міської ради Самчук Олени Андріївни щодо внесення змін до відомостей про Житлово-будівельний кооператив "Подільський край", що не пов`язані зі змінами до установчих документів: 03.05.2018 №16731070009008102 щодо зміни керівника та складу підписантів юридичної особи та 07.05.2018 №16731070010008102 щодо зміни додаткової інформації;
- скасування внесених державним реєстратором управління з питань державної реєстрації Хмельницької міської ради Самчук Олени Андріївни змін до відомостей про Житлово-будівельний кооператив "Подільський край", що не пов`язані зі змінами до установчих документів: 03.05.2018 №16731070009008102 щодо зміни керівника та складу підписантів юридичної особи та 07.05.2018 №16731070010008102 щодо зміни додаткової інформації
14. Позовні вимоги обґрунтовані таким:
- рішення, оформлені протоколом від 26.04.2018 №1/26/04-18 позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край", є незаконними, оскільки прийняті з грубим порушенням процедури, не відповідають вимогам установчих документів ЖБК "Подільський край", чинного законодавства України;
- було порушено процедуру скликання загальних зборів, а саме не було повідомлено належним чином членів кооперативу, в тому числі і позивачу про проведення зборів, збори скликані незрозуміло ким, в порушення вимог п. 7.7., 7.8. Статуту;
- такого органу управління кооперативом, як збори членів кооперативу та засновників кооперативу не існує, така назва органу не відповідає вимогам розділу 7 Статуту кооперативу та ст.15 Закону "Про кооперацію", оскільки вищим органом кооперативу є загальні збори членів кооперативу; з назви самого протоколу стає зрозумілим, що в так званих зборах приймали участь не тільки члени кооперативу, а й сторонні особи, які не мають відношення до кооперативу; за 7 років діяльності кооперативу велика частина засновників кооперативу була виключена з кооперативу у зв`язку з відсутністю або ненаданням правлінню кооперативу документів, що підтверджували б право отримання майна в будинку;
- на зборах був відсутній кворум, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму;
- державний реєстратор не з`ясував, чи відповідають подані для реєстрації документи вимогам Статуту Кооперативу та Закону "Про кооперацію" та чи прийнято рішення уповноваженим органом юридичної особи; кількість членів кооперативу не відповідає дійсності (даним із реєстраційної справи); зміст протоколу не дає можливості встановити наявність чи відсутність кворуму на зборах;
- державний реєстратор Самчук О.А. не пересвідчилася, що надані їй документи подані особою, яка не являється членом кооперативу;
- для реєстрації подано не повний пакет документів (відсутній список присутніх - перелік членів кооперативу);
- вказаними діями порушено права позивача як члену кооперативу.
15. Позивач стверджував, що своїми протиправними діями державний реєстратор порушив його права як члена кооперативу, змінивши керівника кооперативу ОСОБА_7, який влаштовував позивача та більшість членів кооперативу на особу ОСОБА_2, яка не має відношення до кооперативу. Вказує, що такими діями державний реєстратор поставив під загрозу нормальне функціонування кооперативу та в цілому добудову будинку, який належить кооперативу.
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
16. 29.09.2011 проведено установчі збори засновників ЖБК "Подільський край", на яких було прийнято рішення про створення зазначеного кооперативу, затверджено списки інвесторів житлового будинку по АДРЕСА_1, які вступили до ЖБК "Подільський край". Обрано головою правління ОСОБА_11, затверджено статут ЖБК "Подільський край".
17. Згідно із Списком членів ЖБК "Подільський край" членами кооперативу на момент його створення були 88 осіб.
18. ЖБК "Подільський край" зареєстровано 03.10.2011, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
19. Згідно інформації, яка міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, кількість засновників ЖБК "Подільський край становить 80 осіб.
20. ОСОБА_1 01.12.2015 набув право власності на нежитлове приміщення загальною площею 105,3 кв.м за адресою: АДРЕСА_1 . 10.06.2016 право власності ОСОБА_1 на зазначений об`єкт нерухомості було припинено та зареєстровано за ТОВ "Реалті Офіс".
21. 04.05.2018 ОСОБА_1 набув право власності на нежитлове приміщення загальною площею 39 кв.м та 14.05.2018 - площею 14 кв.м, за адресою: АДРЕСА_1 .
22. 18.06.2016 загальними зборами членів ЖБК "Подільський край" прийнято рішення про затвердження рішення голови правління та прийнято в члени кооперативу ОСОБА_1 (п. 8 протоколу загальних зборів за результатами розгляду 25 питання порядку денного).
23. Між ЖБК "Подільський край" та членом кооперативу ОСОБА_1 укладено дві угоди про членство від 03.04.2015 №1/ГК-12 та №9/ГД-12.
24. 28.07.2017 відбулися позачергові загальні збори членів ЖБК "Подільський край" (протокол №1 від 28.07.2017), на якому 39 членів із 40 присутніх прийняли рішення про висловлення недовіри Голові правління ОСОБА_7 та направлення повідомлення до правоохоронних органів про вчинення кримінального правопорушення посадовими особами ЖБК "Подільський край" по факту розкрадання майна. Із протоколу №1 від 28.07.2017 вбачається, що для участі у зборах зареєструвалися та присутні 40 членів (засновників), згідно списку реєстрації членів, які прибули для участі у позачергових загальних зборах. Так як точна кількість членів ЖБК "Подільський край" не була відома, а голова правління ОСОБА_7 не надав інформацію про кількість членів ЖБК "Подільський край", прийнято рішення згідно п.7.13. Статуту протягом місяця провести письмове опитування членів ЖБК "Подільський край", які не з`явилися на позачергові збори. На зборах прийнято рішення про висловлення недовіри голові правління ОСОБА_7 та направлення повідомлення у правоохоронні органи про вчинення кримінального правопорушення посадовими особами ЖБК "Подільський край" по факту розкрадання майна (т.3, а.с.163-166).
25. В матеріалах справи наявний список реєстрації учасників, які прибули для участі у позачергових загальних зборах 28.07.2017, в якому міститься перелік прізвищ та підписів 42 учасників ЖБК "Подільський край", а також лист опитування 18 членів ЖБК "Подільський край", які не були присутні на зборах 28.07.2017 з приводу вирішення питань порядку денного.
26. Як вбачається із протоколу загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 04.08.2017 (присутні 57 членів Кооперативу, що становить 55,3% членів) вирішено внести зміни до статуту Кооперативу щодо його залишення в статусі неприбуткової організації, виклавши статут в новій редакції, а саме: внесено зміни до пунктів 2.1 та 17.6. статуту (питання 5 порядку денного).
27. На цих загальних зборах ОСОБА_1 доповів про стан будівництва та хід виконання робіт (питання 6 порядку денного).
28. У заяві від 07.08.2017 член ЖБК "Подільський край" ОСОБА_12 на підставі п.4.1 статуту просив голову правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_7 повідомити про кількість членів Кооперативу станом на 03.08.2017.
29. 15.02.2018 ініціативною групою членів ЖБК "Подільський край" проведено засідання із запрошеним головою правління ОСОБА_7, членами правління та керівником підрядної організації ОСОБА_1 . На засіданні вирішено зібрати загальні збори членів ЖБК "Подільський край" у березні 2018 року.
30. З протоколу від 15.02.2018 №1 вбачається, що голова правління Кооперативу ОСОБА_7 жодних витребуваних документів не надав. На засідання ініціативної групи запрошено підрядника ОСОБА_1, який повідомив, що у квітні-травні 2018 року будуть виконані усі роботи (підведено електропостачання, встановлено ліфти, закінчені всі внутрішні роботи по будинку).
31. У листі від 05.03.2018 члени ініціативної групи, посилаючись на зрив термінів будівництва по АДРЕСА_1 та для затвердження графіка завершення будівництва на 2018 рік, просили голову правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_7 згідно з вимогами 61 члена Кооперативу зібрати позачергові загальні збори членів ЖБК "Подільський край" 24.03.2018.
32. У вимозі від 16.03.2018 члени ЖБК "Подільський край", посилаючись на зрив термінів завершення будівництва будинку по АДРЕСА_1, просили голову правління ОСОБА_7 зібрати позачергові загальні збори членів Кооперативу у двадцятиденний строк з дня отримання цієї вимоги із порядком денним, серед яких, зокрема: звіт голови правління Кооперативу за період з березня 2013 по березень 2018; переобрання голови правління ЖБК "Подільський край". До вимоги надано список з підписами 55 членів ЖБК "Подільський край".
33. 19.04.2018 в газеті "Проскурів" від 19.04.2018 №16 опубліковано оголошення ЖБК "Подільський край" (АДРЕСА_1) про дату, час та місце проведення позачергових загальних зборів інвесторів: 26.04.2018 о 16:00 год. у приміщенні міської ради.
34. 26.04.2018 відбулися позачергові загальні збори членів та засновників ЖБК "Подільський край", на якому взяли участь 63 члени із загальної чисельності членів 103 осіб, що становить 61 відсоток від загальної кількості членів Кооперативу.
35. На позачергові збори запрошені: заступник міського голови ОСОБА_13, депутат Хмельницької міської ради ОСОБА_14, провідний інженер "Хмельницькводоканал" ОСОБА_15, головний інженер "Хмельницькводоканал" ОСОБА_16, провідний інженер "Хмельницькліфт" ОСОБА_17, представник архітектури міста Хмельницького Пилипчик З.О., представник "Хмельницькобленерго" МРЕМ старший майстер кабельних ліній ОСОБА_23
36. На порядок денний винесено питання: 1) прийняття в члени ЖБК "Подільський край" ОСОБА_2 ; 2) звіт голови правління ЖБК "Подільський край" за період з березня 2013 по березень 2018; 3) звіт головного бухгалтера ЖБК "Подільський край" за період з березня 2013 по березень 2018р.; 4) переобрання голови правління ЖБК "Подільський край"; 5) переобрання членів правління ЖБК "Подільський край"; 6) переобрання ревізійної комісії ЖБК "Подільський край"; 7) вирішення питання щодо проведення аудиту ЖБК "Подільський край" за період з березня 2013 по березень 2018.
37. За результатами проведення позачергових загальних зборів прийнято, зокрема, такі рішення:
- з першого питання порядку денного - прийнято рішення про прийняття в члени кооперативу ОСОБА_2, яка діє згідно з довіреністю від члена кооперативу ЖБК "Подільський край" ОСОБА_18 для участі в позачергових загальних зборах ЖБК "Подільський край", та про уповноваження від зборів ОСОБА_6 підписати договір уступки згідно з угодою від 08.11.2016 №14/ЖК-79 з ОСОБА_18 на ОСОБА_2 ;
- з четвертого питання порядку денного - прийнято рішення про звільнення голови правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_7 з 26.04.2018 та виключення його з числа осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи ЖБК "Подільський край" без довіреності, зокрема, підписувати договори; направлення повідомлення в правоохоронні органи про вчинення кримінального правопорушення головою правління Кооперативу ОСОБА_7 та посадовими особами за фактом розкрадання майна; обрано на посаду голови правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_2 з 27.04.2018.
- з п`ятого питання порядку денного прийнято рішення про обрання нового складу правління ЖБК "Подільський край" у складі: ОСОБА_6, ОСОБА_2, ОСОБА_19, ОСОБА_8, ОСОБА_5 ;
- з шостого питання порядку денного прийнято рішення про обрання нового складу ревізійної комісії ЖБК "Подільський край" у складі: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_20, на чолі з головою ревізійної комісії ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4 .
38. На цих зборах також прийнято рішення про виключення другого та третього питань порядку денного у зв`язку із неявкою на позачергові загальні збори голови правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_7 та головного бухгалтера Кооперативу.
39. Прийняті рішення оформлені протоколом від 26.04.2018 №1/26/04-18 позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край".
40. Додатком №1 до протоколу №1/26/04-18 від 26.04.2018 є Список членів кооперативу, які були присутні на позачергових загальних зборах ЖБК "Подільський край" з аналізом права власності на приміщення в будинку АДРЕСА_1, а саме: 67 осіб.
41. Додатком до протоколу №1 позачергових загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 є Реєстраційний лист членів ЖБК "Подільський край", присутніх на позачергових загальних зборах 26.04.2018, з підписами присутніх.
42. 03.05.2018 державним реєстратором виконавчого комітету Хмельницької міської ради Самчук О.А. проведено реєстраційні дії щодо зміни керівника та складу підписантів Кооперативу. Керівником Кооперативу є ОСОБА_2 .
43. 07.05.018 ОСОБА_21 зареєстровано зміни додаткової інформації про Кооператив.
44. З Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 06.07.2020 вбачається, що керівником ЖБК "Подільський край" є ОСОБА_9 .
45. 22.07.2020 загальними зборами членів ЖБК "Подільський край" прийнято рішення, зокрема, про виключення з членів ЖБК ОСОБА_7, ОСОБА_1, ОСОБА_22 за завдання значної шкоди будинку, перешкоджання діяльності ЖБК. ОСОБА_9 під час виступу зазначив, що фактично ОСОБА_7 та ОСОБА_1, які впродовж останніх 7 років, як керівник ЖБК та підрядник мали б привести будинок у стан, придатний для використання власниками майна, організовано розкрадання та привласнення коштів ЖБК.
46. Вказане рішення загальних зборів про виключення ОСОБА_1 з членів Кооперативу є чинним та не оскаржувалося до суду.
47. У заяві свідка від 22.01.2021 ОСОБА_12 повідомив, що він особисто був присутній за загальних зборах ЖБК "Подільський край" та взяв участь у голосуванні. Вказує, що на збори були запрошені представники ДАБІ, комунальних служб та власник підрядної організації ТОВ "Рієлт-буд" ОСОБА_1 разом з директором ОСОБА_22 ; ОСОБА_12 зазначає, що він особисто вручив ОСОБА_1 повідомлення про порядок денний загальних зборів. ОСОБА_1 взяв повідомлення, однак відмовився розписуватися та повідомив, що не прийде на загальні збори, оскільки на його думку загальні збори ЖБК "Подільський край" може скликати тільки ОСОБА_7 . Також ОСОБА_12 повідомляє, що перед самими зборами декілька разів заходив до ОСОБА_1 в його офіс, що знаходиться за місцем реєстрації ЖБК "Подільський край" по АДРЕСА_1 і нагадував про необхідність прийти на загальні збори, оскільки тільки він як власник та керівник підрядної організації ТОВ "Рієлт-буд" міг повідомити про причини не завершення робіт в будинку.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
48. Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 12.05.2021 у позові відмовлено.
49. Постановою Північно-Західного апеляційного Господарського суду від 20.09.2021 апеляційну скаргу ОСОБА_10 залишено без задоволення, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 12.05.2021 у справі №822/1736/18 - без змін.
50. Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 01.12.2021 у справі №822/1736/18 касаційну скаргу позивача задоволено частково. Рішення Господарського суду Хмельницької області від 12.05.2021 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 20.09.2021 у справі №822/1736/18 скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції в іншому складі суду.
51. Господарський суд Хмельницької області рішенням від 31.08.2022 у справі позов задовольнив.
52. Рішення суду першої інстанції мотивоване, зокрема, таким:
- ОСОБА_1 був членом Кооперативу станом на момент прийняття загальними зборами членів ЖБК "Подільський край" оскаржуваних рішень від 26.04.2018, про що свідчать рішення таких зборів про його прийняття у члени Кооперативу, оформлене протоколом від 18.06.2016, та про виключення ОСОБА_1 з членів Кооперативу, оформлене протоколом від 22.07.2020; зважаючи на вказане, ОСОБА_1 може бути стороною корпоративного спору про визнання недійсними рішень Кооперативу, прийнятих у період до його виключення, а вимоги обґрунтовуються порушенням його корпоративних прав на момент прийняття такого рішення;
- врахувавши клопотання ОСОБА_1, суд не взяв до уваги докази, подані ЖБК "Подільський край" та третьою особою у справі - ОСОБА_2, адже їх копії належним чином не засвідчені, а саме: протокол установчих зборів засновників Кооперативу від 29.09.2011; список членів Кооперативу; протокол загальних зборів членів Кооперативу від 28.03.2015; договір підряду на будівництво від 30.03.2015; договір підряду на будівництво від 01.06.2015; декларація про готовність об`єкта до експлуатації від 02.10.2015; лист директора ТОВ "Октант-Центр" від 03.12.2015; протокол загальних зборів членів Кооперативу від 28.07.2017; лист опитування членів Кооперативу; заява члена Кооперативу ОСОБА_12 від 07.08.2017; заява члена Кооперативу ОСОБА_12 від 08.08.2017; лист членів ініціативної групи від 05.03.2018; вимога-попередження від 17.04.2018; газета "Проскурів" від 19.04.2018 №16; додаток №1 до протоколу від 26.04.2018 №1/26/04-18 "Список членів"; додаток до протоколу від 26.04.2018 №1 "Реєстраційний лист членів"; звернення ОСОБА_2 від 19.06.2018 до відділу державної реєстрації із переліком членів Кооперативу; вимога членів Кооперативу від 16.05.2018; листи ОСОБА_2 від 09.10.2018 до відділу державної реєстрації; витяг у КП №120182400100002985; список рекомендованих поштових відправлень;
- Статут ЖБК "Подільський край" та Закон "Про кооперацію" не визначають порядок і форму повідомлення про скликання позачергових загальних зборів членів кооперативу, а тому суд застосував загальний підхід до забезпечення обізнаності членів кооперативу про проведення зборів у спосіб, який би дозволив їм отримати таку інформацію, та до доведення Кооперативом факту забезпечення ним такої обізнаності; з урахуванням такого підходу, суд дійшов висновку, що розміщення оголошення про дату, час та місце проведення позачергових загальних зборів членів Кооперативу у засобах масової інформації - у газеті "Проскурів" від 19.04.2018 №16 не забезпечило повідомлення безпосередньо ОСОБА_1, як конкретного члена Кооперативу, про скликання загальних зборів та їх проведення 26.04.2018. Крім того, оголошення опубліковано за 8 днів до дати проведення зборів, що не відповідає вимогам ст.15 Закону "Про кооперацію" та п.7.6 Статуту ЖБК "Подільський край";
- щодо доводів ОСОБА_1 про те, що протокол зборів членів кооперативу та їх засновників не є рішенням уповноваженого органу кооперативу, оскільки такий орган не передбачений розд.7 Статуту, суд зазначив, що протокол позачергових загальних зборів членів Кооперативу та їх засновників від 26.04.2018 №1/26/04-18 є процесуальною формою оформлення прийнятих рішень, які за своєю суттю є саме рішенням загальних зборів членів як вищого органу управління кооперативом, оскільки у протоколі міститься інформація про загальну чисельність членів ЖБК "Подільський край", кількість присутніх на зборах членів, правомочність цих зборів;
- ЖБК "Подільський край" не довів належними доказами факт наявності кворуму під час проведення позачергових загальних зборів членів Кооперативу та засновників від 26.04.2018;
- набуття членства позивача в ЖБК "Подільський край" є доведеним, а тому оспорювані рішення позачергових загальних зборів учасників ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 щодо зміни складу учасників та його керівництва порушили права позивача через недотримання вимог закону та установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів з позбавленням позивача можливості взяти у них участь;
- відомості про кількість членів ЖБК "Подільський край", зазначені у поданому для державної реєстрації протоколі загальних зборів членів та засновників від 26.04.2018, не відповідають відомостям, що містяться в Єдиному державному реєстрі, а тому державний реєстратор Управління був зобов`язаний зупинити розгляд документів; зважаючи на вказане, внесені державним реєстратором 03.05.2018 та 07.05.2018 зміни є протиправними, а тому підлягають скасуванню.
53. Північно-західний апеляційний господарський суд постановою від 10.03.2023 скасував рішення суду першої інстанції та ухвалив нове рішення про відмову у позові.
54. Постанова суду апеляційної інстанції мотивована, зокрема, таким:
- матеріали справи підтверджують членство позивача у ЖБК "Подільський край" в період з 18.06.2016 по 22.07.2020; рішення позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 стосуються корпоративних прав позивача;
- позивач, будучи повідомленим та достовірно знаючи про проведення загальних зборів 26.04.2018 та їх порядок денний, свідомо не виявив бажання взяти участь в цих зборах;
- доказом наявності кворуму є сам протокол даних загальних зборів від 26.04.2018 №26-04-18, у якому зазначена кількість осіб, присутніх на зборах - 63; це число становить більше половини як від зареєстрованих на той час в ЄДР членів кооперативу (80), так і від наведеної в протоколі загальної чисельності членів ЖБК "Подільський край"; 26.04.2018 члени кооперативу одноголосно - 63 голосами включили до членів кооперативу нового члена та обрали його головою правління ЖБК "Подільський край", обрали правління кооперативу та членів ревізійної комісії, вирішили інші питання щодо діяльності кооперативу;
- збори відбулися відповідно до вимог статуту кооперативу; позивач був вчасно та належним чином повідомлений про збори, а збори були проведені за наявності кворуму;
- керівник ЖБК "Подільський край" подав усі документи, необхідні для реєстрації змін до відомостей про юридичну особу і перевірка саме цих документів є обов`язком державного реєстратора; заява щодо внесення до ЄДР змін про ЖБК "Подільський край" подана особою, яка в офіційному порядку визнана керівником кооперативу та наділена повноваженнями звертатися до державного реєстратора з приводу внесення відповідних змін, а додані до заяви документи відповідають вимогам закону; підстав для відмови у державній реєстрації не було, державний реєстратор правомірно вчинив реєстраційну дію; в ЄДР інформація про кількість членів кооперативу не відображається, в останньому містяться відомості лише про кількість засновників, яка залишається незмінною; саме на кооператив покладений обов`язок вести облік своїх членів та видати кожному з них посвідчення про членство.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
55. 03.04.2023 ОСОБА_1 звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.03.2023, у якій просив її скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
56. Скаржник у касаційній скарзі як на підставу касаційного оскарження посилається на пункти 1, 3, 4 ч.2 ст.287 та пункти 1, 4 ч.3 ст.310 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) та, зокрема, зазначає:
- суд апеляційної інстанції застосував норми права (ст.15 Закону "Про кооперацію" та ст.167 Господарського кодексу України") без урахування висновків щодо їх застосування у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 12.02.2020 у справі №910/7685/19, від 28.01.2020 у справі №916/495/19, від 02.12.2020 у справі №916/86/20, від 14.05.2020 у справі №910/3722/18, від 16.12.2020 у справі №910/14910/18, від 21.10.2021 у справі №910/15071/20, від 22.10.2019 у справі №923/876/16 (щодо порушення корпоративних прав учасника через неповідомлення / неналежне повідомлення про проведення загальних зборів, недійсності рішень загальних зборів, ухвалених за відсутності кворуму);
- усупереч вимогам ч.1 ст.316 ГПК, Північно-західний апеляційний господарський суд у постанові від 10.03.2023 дійшов протилежних висновків, ніж ті, які зроблено Верховним Судом у цій же справі (постанова від 01.12.2021) та яким відповідало рішення суду першої інстанції;
- відсутній висновок Верховного Суду про те, чи може вважатися заява свідка, подана до матеріалів справи, доказом належного повідомлення учасника юридичної особи про проведення загальних зборів; які реквізити повинна містити така заява свідка, які докази обов`язково повинні підкріплювати обставини, викладені у цій заяві;
- суд не дослідив зібрані у справі докази, встановив обставини, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів; ЖБК "Подільський край" не надало докази наявності кворуму на загальних зборах від 26.04.2018, а ті докази, на які посилається відповідач лише підтверджують факт відсутності кворуму.
57. 23.05.2023 надійшов відзив третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2, в якому просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції - без змін.
58. Верховний Суд залишає зазначений відзив третьої особи без розгляду, адже поданий з пропуском процесуального строку, встановленого ухвалою від 27.04.2023.
59. 13.06.2023 від ОСОБА_1 надійшли письмові пояснення, в яких просить касаційну скаргу задовольнити та зазначає, зокрема, таке:
- подана ЖБК "Подільський край" заява свідка ОСОБА_12 не може бути належним доказом повідомлення ОСОБА_1 про загальні збори; у судовому засіданні 07.12.2020 у справі №822/1736/18 ОСОБА_12 представляв інтереси ЖБК "Подільський край" та діяв на підставі довіреності, це ставить під сумнів неупередженість та об`єктивність його показань;
- учасник, який вибув зі складу юридичної особи, може бути стороною корпоративного спору про визнання недійсними рішень юридичної особи, якщо ці рішення прийняті в період до виходу (виключення) учасника, а відповідні вимоги обґрунтовуються порушенням його корпоративних прав на момент прийняття такого рішення (посилається на постанови Верховного Суду від 28.03.2018 у справі №908/2027/16; від 18.04.2018 у справі №908/1571/16; від 27.08.2019 у справі №904/24/19, від 05.03.2020 у справі №918/703/18);
- рішення позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 стосуються прав ОСОБА_1 ; про це також вказав Верховний Суд у постанові від 01.12.2021 у справі №822/1736/18;
- існують два спори, ініційовані ОСОБА_1, про захист його корпоративних прав у ЖБК "Подільський край": справи №822/1736/18 та №924/790/22 (стосується незаконного виключення, зокрема, ОСОБА_1 зі складу членів кооперативу, а також рішення про припинення кооперативу); Господарський суд Хмельницької області рішенням від 06.04.2023 у справі №924/790/22 позов ОСОБА_1 в частині вимог до ЖБК "Подільський край" задовольнив, апеляційне провадження станом на дату подання пояснень не відкрито;
- позиція ОСОБА_2 зводиться до того, що вихідними даними для розрахунку кворуму на зборах ЖБК "Подільський край" 26.04.2018 брався протокол від 04.08.2017; якщо враховувати саме цей документ, то кількість членів кооперативу становила би 128 осіб, а не 103 особи (як зазначено в протоколі від 26.04.2018) чи 80 осіб (як зазначає ЖБК "Подільський край", ОСОБА_2 та суд апеляційної інстанції);
- з моменту укладення ОСОБА_1 у 2015 році угоди про членство в ЖБК "Подільський край" розпочалися активні залучення інвестицій та будівельні роботи на об`єкті, які тривали до 2018 року (моменту, коли до керівництва прийшла ОСОБА_2, яка стала і членом ЖБК, і його керівником в один день), згодом її замінив ОСОБА_9, який довів діяльність ЖБК "Подільський край" до припинення юридичної особи в принципі.
60. 13.06.2023 від ЖБК "Подільський край" надійшли пояснення, в яких просить оскаржувану постанову залишити без змін, касаційну скаргу - без задоволення та вказує, зокрема, таке:
- угода №13/ГЕ-69 про членство в ЖБК "Подільський край" від 03.04.2015 регулює лише речові та пов`язані з ними права та обов`язки сторін; ця угода не надає жодних корпоративних прав, зокрема, права участі у загальних зборах відповідача, а надає лише право за умови виконання інших вимог отримати документи для державної реєстрації нерухомого майна; відомості про ОСОБА_1 (як учасника ЖБК "Подільський край") в ЄДР не відображалися і не відображені;
- 26.04.2018 проведені позачергові загальні збори осіб, які були членами та одночасно засновниками ЖБК "Подільський край" у розумінні п.3.2. статуту; з огляду на відсутність статусу засновника ЖБК "Подільський край" ОСОБА_1 не належав до числа учасників цих зборів та жодні його корпоративні права, з підстав, зазначених у позові, не могли бути порушені;
- позовні вимоги у справі №822/1736/18 не відповідають належним і ефективним засобам захисту та не забезпечують механізму поновлення права; суд не уповноважений втручатися в оперативну діяльність відповідача, і не може зобов`язати його повторно провести загальні збори з відповідним порядком денним, що на сьогодні не є актуальним; скаржник не позбавлений можливості ініціювати скликання загальних зборів ЖБК "Подільський край" та включення до їх порядку денного важливих на його думку питань, однак цим своїм правом не користується;
- твердження ОСОБА_1 про те, що ОСОБА_12 не мав повноважень вручати йому повідомлення про збори, лише підтверджує, що ОСОБА_12 дійсно вручав повідомлення про проведення загальних зборів, яке ОСОБА_1 отримувати відмовився; як член ініціативної групи, яка скликала загальні збори, ОСОБА_12 мав повноваження на здійснення усіх необхідних організаційних заходів, у тому числі на вручення повідомлень про збори;
- список 131 членів кооперативу від 26.04.2018, який надав ОСОБА_1, не може вважатися належним доказом, оскільки підписаний колишнім головою правління ОСОБА_7, який є неуповноваженою особою, оскільки станом 26.04.2018 головою правління була ОСОБА_2 ; невідомо, коли фактично цей список складений та на чий запит, яким чином цей список опинився у скаржника, якщо ОСОБА_7 жодних документів на прохання членів ЖБК "Подільський край" про повідомлення кількості членів кооперативу та підстав їхнього членства (заяви від 18.08.2017, 07.08.2017, 03.08.2017) не надав;
- доводи щодо порушення прав і законних інтересів позивача безпосередньо оспорюваними ним рішеннями загальних зборів, позивач не навів, суд такі доводи не розглядав (посилається на постанову Верховного Суду від 12.02.2020 у справі №916/1253/19 щодо необхідності встановлення порушення прав та законних інтересів учасника товариства оспорюваним рішенням загальних зборів товариства);
- інтереси товариства можуть не збігатися з інтересами окремих його учасників, а інтереси учасників також не завжди збігаються (посилається на постанови Великої Палати Верховного Суду від 08.06.2021 у справі №906/1336/19, від 08.10.2019 у справі №916/2084/17 та від 22.10.2019 у справі №923/876/16);