ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 липня 2023 року
м. Київ
cправа № 924/641/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Бакуліна С.В., Кондратова І.Д.,
за участю секретаря судового засідання - Шпорт В.В.,
представників учасників справи:
ОСОБА_1 - Дяденчук А.І.,
Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" - Олійник В.А.,
Міністерства енергетики України - не з`явився,
ОСОБА_2 - Романюха Д.М.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_2
на рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.09.2022 (суддя Гладій С.В.)
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.02.2023 (колегія суддів: Олексюк Г.Є., Бучинська Г.Б., Петухов М.Г.)
у справі за позовом ОСОБА_1
до Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача:
1) Міністерства енергетики України,
2) ОСОБА_2
про визнання недійсним рішення Наглядової ради Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" від 28.04.2020, оформленого протоколом засідання Наглядової ради №42 від 28.04.2020.
СУТЬ СПОРУ
1. ОСОБА_1 був акціонером АТ "Хмельницькобленерго" та його генеральним директором. Часткою у розмірі 70,0089% статутного капіталу товариства володів Фонд державного майна України.
2. Наглядова рада АТ "Хмельницькобленерго" 28.04.2020 вирішила припинити виконання ОСОБА_1 обов`язків генерального директора, припинити його повноваження у складі дирекції та розірвати з ним контракт, а також на підставі розпорядження КМУ обрати виконуючим обов`язки генерального директора ОСОБА_2
3. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом про визнання недійсним рішення Наглядової ради.
4. Суди позов задовольнили. Верховний Суд скасував ці рішення та направив справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
5. 29.12.2021 під час нового розгляду справи у суді першої інстанції позачергові загальні збори відповідача скасували оскаржуване рішення Наглядової ради.
6. За результатами нового розгляду суд першої інстанції рішенням, залишеним без змін постановою суду апеляційної інстанції, позов задовольнив. Визнав недійсним рішення Наглядової ради відповідача. ОСОБА_2 звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою.
7. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:
- чи є рішення Наглядової ради товариства правочином;
- чи можуть до рішення Наглядової ради застосовуватися підстави та наслідки недійсності правочину, які передбачені Цивільним кодексом України;
- у чому відмінність між правовими наслідками скасування рішення та визнання його недійсним;
- чи є підстави для закриття провадження у справі у зв`язку із відсутністю предмета спору, у зв`язку із тим, що загальні збори скасували оскаржуване рішення Наглядової ради під час розгляду справи судом.
8. Верховний Суд відмовив у задоволенні касаційної скарги з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
9. У травні 2020 року ОСОБА_1 як акціонер АТ "Хмельницькобленерго" звернувся з позовом до АТ "Хмельницькобленерго" про визнання незаконною заміни членів Наглядової ради - представників акціонера Держави Україна в особі Фонду державного майна України (далі - Фонд) та визнання недійсним рішення Наглядової ради від 28.04.2020, оформленого протоколом засідання Наглядової ради від 28.04.2020 №42 (далі - рішення Наглядової ради №42).
10. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що:
- оскаржуване рішення Наглядової ради прийнято неповноважним складом за відсутності кворуму, оскільки Фонд здійснив заміну членів Наглядової ради вже після того, як вони припинили повноваження за власним бажанням, а також з порушенням Порядку визначення та затвердження кандидатур представників держави, які призначаються до наглядових рад державних унітарних підприємств, і тих, які беруть участь у загальних зборах та обираються до наглядових рад господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50% акцій (часток) належать державі, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України (далі - КМУ) від 10.03.2017 №143 (далі - Порядок №143);
- заміна члена Наглядової ради - представника акціонера допускається виключно в разі відкликання члена Наглядової ради та безумовно до моменту припинення його повноважень;
- рішення Наглядової ради про припинення виконання ОСОБА_1 обов`язків генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" та призначення ОСОБА_2 виконуючим обов`язки генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" прийнято із порушенням вимог ч.2 ст.36, ч.6 ст.39 Закону "Про місцеві державні адміністрації", без погодження з головою Хмельницької обласної державної адміністрації (далі - Хмельницька ОДА) та без погодження з комітетом Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань визначення винагород посадовим особам товариства та призначень, що суперечить ст.56 Закону "Про акціонерні товариства", а також без проведення процедури конкурсного відбору, що є порушенням Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою КМУ від 03.09.2008 №777 (далі - Порядок №777);
- оскаржуване рішення Наглядової ради порушує права позивача брати участь в управлінні АТ "Хмельницькобленерго".
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
11. Господарський суд Хмельницької області ухвалою від 21.07.2020 залишив без розгляду позов в частині вимог про визнання незаконною заміни членів Наглядової ради на підставі п.5 ч.1 ст.226 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК).
12. Господарський суд Хмельницької області рішенням від 17.12.2020, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.04.2021, позов ОСОБА_1 задовольнив, визнав недійсним рішення Наглядової ради №42.
13. Верховний Суд у складі суддів палати для розгляду справ щодо корпоративних спорів, корпоративних прав та цінних паперів Касаційного господарського суду постановою від 22.12.2021 рішення Господарського суду Хмельницької області від 17.12.2020 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.04.2021 скасував, справу передав на новий розгляд до Господарського суду Хмельницької області.
14. Верховний Суд зазначив, що під час нового розгляду справи господарському суду варто взяти до уваги викладене у постанові від 22.12.2021, вжити всі передбачені законом заходи для всебічного, повного і об`єктивного встановлення обставин справи, перевірити доводи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, зокрема, що рішення Наглядової ради про припинення виконання ОСОБА_1 обов`язків Генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" та призначення ОСОБА_2 виконуючим обов`язки генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" прийнято з порушенням вимог ч.2 ст.36, ч.6 ст.39 Закону "Про місцеві державні адміністрації", без погодження з головою Хмельницької ОДА та без погодження з комітетом Наглядової ради товариства з питань визначення винагороди посадовим особам товариства та призначень, що суперечить ст.56 Закону "Про акціонерні товариства", а також без проведення процедури конкурсного відбору, що є порушенням Порядку №777, та дослідити докази, подані на підтвердження цих обставин.
15. Господарський суд Хмельницької області рішенням від 20.09.2022, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.02.2023, позов ОСОБА_1 задовольнив, визнав недійсним рішення Наглядової ради №42.
16. Рішення суду першої інстанції обґрунтоване, зокрема, тим, що:
- як вбачається із протоколу №30 позачергових Загальних зборів АТ "Хмельницькобленерго" від 31.12.2021 рішення про скасування рішення Наглядової ради №42 прийнято лише 29.12.2021; враховуючи що предметом спору у справі є недійсність рішення наглядової ради і таке рішення визнається недійсним з моменту його вчинення, прийняття рішення про його скасування не може розцінюватися як підстава для закриття провадження у справі у зв`язку з відсутністю предмета спору (п.2 ч.1 ст.231 ГПК);
- здійснення заміни представників акціонера - Держави Україна в особі Фонду у складі Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" є законним, усі члени мали повноваження брати участь у засіданні Наглядової ради, як представники Фонду, та були правомочними приймати усі рішення, що належать до компетенції Наглядової ради;
- рішення комітету Наглядової ради з питань винагород та призначень від 28.04.2020, оформлене протоколом №1, прийнято нелегітимним складом та не могло бути підставою для прийняття спірного рішення Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго";
- звільнення із посади керівника АТ "Хмельницькобленерго" ОСОБА_1 та призначення на цю посаду ОСОБА_2 не погоджувалося Хмельницькою ОДА; доказів протилежного матеріали справи не містять;
- припинення виконання ОСОБА_1 обов`язків генерального директора АТ "Хмельницькобленерго", розірвання укладеного із ним контракту, а також обрання виконуючим обов`язки генерального директора товариства ОСОБА_2 відбувалось з порушенням ч.2 ст.36 та п.6 ч.1 ст.39 Закону "Про місцеві державні адміністрації".
17. Постанова суду апеляційної інстанції мотивована, зокрема, таким:
- реалізація членом Наглядової ради свого права припинити повноваження за власним бажанням жодним чином не виключає право акціонера здійснити заміну свого представника без рішення загальних зборів та не обмежує таке право певним строком (зокрема двома тижнями); акціонер, представник якого припинив свої повноваження члена Наглядової ради за власним бажанням відповідно до п.1 ч.1 ст.57 Закону "Про акціонерні товариства", залишає за собою право на участь в діяльності поточного складу Наглядової ради, надане відповідним рішенням про обрання відповідного складу, шляхом призначення нової кандидатури представника на заміну того, що припинив повноваження;
- рішення засідання комітету Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань винагороди та призначень, яке оформлене протоколом від 28.04.2020 №1, про надання Наглядовій раді пропозиції щодо прийняття рішення про припинення виконання ОСОБА_1 обов`язків генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" та призначення ОСОБА_2 в.о. генерального директора товариства, було прийнято саме складом комітету ( ОСОБА_3 - голова комітету, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 - члени комітету);
- в матеріалах справи відсутні докази того, що більшість членів комітету Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань винагороди та призначень становили незалежні директори, як це визначено ч.2 п.1 ст.56 Закону "Про акціонерні товариства";
- рішення комітету Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань винагороди та призначень, оформлене протоколом від 28.04.2020 №1, з`явилося лише під час розгляду справи та не було відображено у рішенні Наглядової ради №42, як підстава його прийняття;
- доводи ОСОБА_2 про те, що отримання погодження для розірвання контракту та припинення повноважень ОСОБА_1 з головою Хмельницької обласної державної адміністрації не є необхідним, суперечать ч.2 ст.36 та п.6 ч.1 ст.39 Закону "Про місцеві державні адміністрації", тому є безпідставними;
- висновки суду першої інстанції щодо відсутності підстав для закриття провадження у справі, є обґрунтованими, оскільки рішення про скасування рішення Наглядової ради №42 прийнято лише 29.12.2021, тобто на стадії нового розгляду справи в суді першої інстанції; оскільки рішення Наглядової ради визнається недійсним з моменту його вчинення, то прийняття рішення про його скасування не може розцінюватися як підстава для закриття провадження у справі у зв`язку з відсутністю предмета спору (п.2 ч.1 ст.231 ГПК);
- пункт 4 ч.3 ст.277 ГПК не підлягає застосуванню, адже із урахуванням предмету та підстав позову, права, інтереси та (або) обов`язки Фонду у цій справі не порушені; рішення суду не впливає на права та обов`язки Фонду, а незалучення його до участі у справі в якості третьої особи не призведе до порушення його прав та законних інтересів.
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
18. Фонд є акціонером, який володіє простими акціями АТ "Хмельницькобленерго" у кількості 94197953 штук АТ "Хмельницькобленерго", що становить 70,0089% його статутного капіталу, що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах станом на 01.04.2020.
19. ОСОБА_1 є акціонером, який володіє простими акціями АТ "Хмельницькобленерго" в кількості 108 штук, що підтверджується випискою депозитарної установи ТОВ "УПР-ФІНАНС" про стан рахунку в цінних паперах станом на 14.05.2020.
20. 26.04.2017 відповідно до рішення річних загальних зборів АТ "Хмельницькобленерго", яке оформлене протоколом №26, обрано членами Наглядової ради:
- ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_9 ОСОБА_5 - представників акціонера товариства, юридичної особи Фонду;
- ОСОБА_18, ОСОБА_13 - представників акціонера товариства, юридичної особи ТОВ "ВЛ ТЕЛЕКОМ".
21. У статуті АТ "Хмельницькобленерго", затвердженому 28.04.2018 Загальними зборами, визначено, що:
- засновником товариства є держава в особі Міністерства енергетики та електрифікації України (п.1.3);
- статутний капітал АТ "Хмельницькобленерго" поділено на 134 551 360 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 гривень кожна акція (п.6.2);
- Наглядова рада складається з 7 (семи) осіб, включаючи голову Наглядової ради (п.7.5);
- Наглядова рада має складатися не менш ніж на одну третину з Незалежних директорів, при цьому кількість Незалежних директорів не може становити менше двох осіб (п.17.5.1);
- члени Наглядової ради обираються акціонерами під час проведення Загальних зборів, шляхом кумулятивного голосування на строк 3 роки. У разі не обрання нового складу Наглядової ради по закінченню трирічного строку, повноваження членів Наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення Загальних зборів, на яких, у тому числі, буде обраний новий склад Наглядової ради (п.17.6);
- повноваження члена Наглядової ради за рішенням Загальних зборів можуть бути припинені достроково лише за умови одночасного припинення повноважень усього складу Наглядової ради. У такому разі рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради приймається Загальними зборами простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у Загальних зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій (п.17.7);
- положення п.17.7 Статуту не застосовується до права акціонера (акціонерів), представник якого (яких) обраний до складу Наглядової ради, замінити такого представника - члена Наглядової ради. Член Наглядової ради, обраний як представник акціонера або групи акціонерів відповідно, може бути замінений таким акціонером або групою акціонерів у будь-який час (п.17.7.1);
- засідання Наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь більше половини членів Наглядової ради від загального складу Наглядової ради. У разі дострокового припинення повноважень одного чи кількох членів Наглядової ради і до обрання всього складу Наглядової ради засідання Наглядової ради є правомочними для вирішення питань відповідно до її компетенції за умови, що кількість членів Наглядової ради, повноваження яких є чинними, становить більше половини складу Наглядової ради (п.17.11.5);
- для підвищення ефективності своєї діяльності та для попереднього розгляду окремих питань, які потребують більш детального вивчення, Наглядова рада має право створити постійні чи тимчасові комітети з числа членів Наглядової ради. В Товаристві обов`язково утворюється комітет з питань аудиту та Комітет з питань визначення винагороди посадовим особам товариства та призначень. Вищезазначені комітети очолюють Незалежні директори. До кожного з вищезазначених комітетів не менше 3 членів Наглядової ради, більшість з яких має бути Незалежними директорами. Наглядова рада приймає рішення з питань, що належать до компетенції відповідних комітетів, виключно на підставі і в межах пропозицій відповідного комітету. Якщо наглядова рада відхилила пропозицію комітету, вона зазначає мотиви свого рішення і передає його відповідному комітету для повторного розгляду (п.17.16);
- висновки та пропозиції комітетів розглядаються в порядку, передбаченому цим статутом для прийняття Наглядовою радою рішень. У разі відсутності пропозицій від комітету Наглядова рада не має права приймати рішення з питань, що готуються комітетами для розгляду Наглядовою радою (п.17.17);
- керівництво поточною діяльністю Товариства здійснює колегіальний Виконавчий орган Товариства - дирекція. Очолює та керує діяльністю Дирекції генеральний директор, який обирається та повноваження якого припиняються Наглядовою радою (пункти 18.1, 18.2);
- особа, що виконує повноваження генерального директора та / або директора, має такий же обсяг прав і обов`язків, та несе таку ж відповідальність що і генеральний директор та / або директор (п.18.14).
22. Рішенням Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" від 30.01.2019 утворений комітет Наглядової ради з питань визначення винагороди та призначень.
23. Листом від 03.10.2019 №28/01/22985 Національна комісія з цінних паперів та Фондового ринку на запит АТ "Хмельницькобленерго" від 26.12.2018 вих.№2273 повідомила, що заміна члена Наглядової ради - представника акціонера можлива виключно в період здійснення ним своїх повноважень.
24. Згідно рішення Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" від 13.02.2020 обрано новий склад комітету Наглядової ради з питань визначення винагороди та призначень. До нового складу комітету увійшли ОСОБА_3 - голова комітету, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 - члени комітету.
25. Фонд наказом від 28.02.2020 №351 "Про заміну членів Наглядової ради акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" вирішив:
- замінити ОСОБА_10 та ОСОБА_9 - представників акціонера - Держави Україна в особі Фонду у складі Наглядової ради на представників ОСОБА_11 та ОСОБА_12 ;
- припинити повноваження відкликаних членів Наглядової ради ОСОБА_10 та ОСОБА_9 .
26. 20.03.2020 на засіданні Наглядової ради (присутні: голова ОСОБА_3, члени - ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_13, відсутні - ОСОБА_10, ОСОБА_14, ОСОБА_9 ) було прийнято рішення, зокрема, внести на розгляд річних Загальних зборів АТ "Хмельницькобленерго" питання №19 "Прийняття рішення про попереднє надання згоди на вчинення Товариством значних правочинів, передбачених статутом Товариства". Рішення Наглядової ради було оформлене протоколом від 20.03.2020 №40.
27. Господарський суд Хмельницької області рішенням від 03.06.2020, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 15.09.2020 та постановою Верховного Суду від 11.02.2021 у справі № 924/344/20 за позовом акціонера ОСОБА_15 визнав недійсним рішення Наглядової ради, що оформлене протоколом від 20.03.2020 №40, з тих підстав, що був відсутній кворум (менше половини членів ради від загального складу), оскільки Фонд, призначаючи нових представників ( ОСОБА_3 і ОСОБА_10 ) у складі Наглядової ради після 31.07.2019 (припинення повноважень членів Наглядової ради ОСОБА_20 та ОСОБА_16 ), як представників акціонера, діяв всупереч законодавству.
28. 01.04.2020 ОСОБА_9 та ОСОБА_10 звернулися до АТ "Хмельницькобленерго" із заявами, в яких повідомили про своє бажання припинити повноваження членів Наглядової ради відповідно до абз.2 ч.1 ст.57 Закону "Про акціонерні товариства" та п.1 п.п.17.7.4. Статуту, та, посилаючись, що інформація про членів Наглядової ради відноситься до особливої інформації емітента, просили здійснити відповідні дії щодо розкриття такої інформації у порядку та строки, встановлені законодавством.
29. Заяви надійшли до АТ "Хмельницькобленерго" 06.04.2020 за вх.№2020-0513-1738 ( ОСОБА_9 ) та вх.№2020-0513-1745 ( ОСОБА_10 ).
30. 22.04.2020 на адресу АТ "Хмельницькобленерго" надійшов лист Фонду від 16.04.2020 №1017-7552 "Про заміну членів Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго". У листі зазначено про повторне повідомлення Фондом про заміну представників акціонера у складі Наглядової ради та надано копію наказу від 28.02.2020 №351.
31. Листом від 22.04.2020 №2020-0513-1628 АТ "Хмельницькобленерго" повідомило Фонд, що лист та наказ не можуть бути прийняті, оскільки:
- повноваження членів Наглядової ради ОСОБА_10 та ОСОБА_9 - представників акціонера Фонду є припиненими через два тижні з моменту надходження відповідних заяв, тобто з 20.04.2020;
- особлива інформація про зміни складу посадових осіб емітента (припинення повноважень членів Наглядової ради ОСОБА_10 та ОСОБА_9 ) була розкрита Товариством у встановленому законодавством порядку 21.04.2020.
32. 27.04.2020 Наглядова рада Товариства, на засіданні якої були присутні: голова ОСОБА_3 та члени - ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_13, ОСОБА_14, прийняла рішення, оформлене протоколом №41, про перенесення дати проведення річних загальних зборів Товариства, які були заплановані на 30.04.2020, на строк не пізніше трьох місяців після дати завершення карантину, встановленого КМУ з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби (СОVID-19).
33. Рішенням засідання комітету Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань винагороди та призначень, яке оформлене протоколом від 28.04.2020 №1, вирішено надати Наглядовій раді пропозиції щодо прийняття рішення про припинення з дня прийняття цього рішення виконання ОСОБА_1 обов`язків генерального директора АТ "Хмельницькобленерго", припинення його повноважень у складі дирекції товариства та розірвання з ним контракту від 16.08.2016 №718 та обрати з дня наступного після прийняття цього рішення ОСОБА_2 виконуючим обов`язки генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" на підставі розпорядження КМУ від 26.02.2020 №161-р "Про погодження призначення ОСОБА_2 виконуючим обов`язки генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" та затвердження умов контракту, що укладатиметься з ним.
34. 28.04.2020 Наглядова рада АТ "Хмельницькобленерго", на засіданні якої були присутні: голова ОСОБА_3 та члени - ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_12, ОСОБА_11 (були відсутні - ОСОБА_13, ОСОБА_14 ), прийняла рішення, оформлене протоколом №42:
- про припинення з дня прийняття даного рішення виконання ОСОБА_1 обов`язків генерального директора АТ "Хмельницькобленерго", припинення його повноважень у складі дирекції Товариства та розірвання укладеного з ним контракту від 16.09.2016 №718;
- обрати з дня, наступного після прийняття цього рішення, ОСОБА_2 виконуючим обов`язки генерального директора AT "Хмельницькобленерго" на підставі розпорядження КМУ від 26.02.2020 №161-р "Про погодження призначення ОСОБА_2 виконуючим обов`язки генерального директора AT "Хмельницькобленерго".
35. 29.04.2020 АТ "Хмельницькобленерго" в особі голови Наглядової ради Холоднової Ірини Петрівни уклало контракт з ОСОБА_2 як з виконуючим обов`язки генерального директора.
36. Згідно із витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань від 02.06.2020 керівником АТ "Хмельницькобленерго" значиться ОСОБА_1 .
37. Хмельницький апеляційний суд постановою від 25.11.2020 рішення Хмельницького міськрайонного суду від 16.07.2020 скасував, закрив провадження у цивільній справі №686/13480/20 за позовом ОСОБА_1 про визнання незаконним та скасування рішення Наглядової ради №42 та поновлення його на роботі на посаді виконуючого обов`язки генерального директора Товариства з 28.04.2020, оскільки справа підлягає розгляду в порядку господарського судочинства.
38. 29.12.2021 позачергові загальні збори АТ "Хмельницькобленерго" (відповідно до протоколу від 31.12.2021 №30) прийняли рішення про скасування рішення Наглядової ради №42.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
39. 06.03.2023 ОСОБА_2 звернувся з касаційною скаргою на рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.09.2022 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.02.2023, в якій просить їх скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у позові.
40. Скаржник на виконання вимог п.5 ч.2 ст.290 ГПК як на підставу касаційного оскарження посилається на п.3 ч.2 ст.287 ГПК та зазначає, судова практика стосовно того, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи (зокрема, Наглядової ради товариства) не є правочинами, викладена лише у п.2.12. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" №4 від 25.02.2016, а тому відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування цих норми права у подібних правовідносинах.
41. ОСОБА_2 в уточненій редакції касаційної скарги, зокрема, зазначає:
- суди попередніх інстанцій не виконали вказівки Верховного Суду, які були викладені у п.77 постанови від 22.12.2021 у цій справі; відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування норми права у правовідносинах, які склалися між учасниками справи №924/641/20;
- предметом розгляду цієї справи не є питання встановлення дійсності протоколу №1 засідання Комітету Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань винагороди та призначень від 28.04.2020 та легітимності складу Комітету Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань винагороди та призначень, яким прийнято вказаний протокол;
- позивач та відповідач не надали доказів скасування протоколу №1 засідання Комітету Наглядової ради АТ "Хмельницькобленерго" з питань винагороди та призначень від 28.04.2020;
- виходячи зі змісту мотивувальної частини рішення суду першої інстанції, ОСОБА_2 як виконуючий обов`язки генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" був погоджений КМУ та призначений на посаду відповідно до Порядку №777, проте виходячи зі змісту прикінцевих положень мотивувальної частини, ОСОБА_2 обраний виконуючим обов`язки генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" в порушення процедури встановленої Порядком №777;
- після прийняття розпорядження КМУ №161-р від 26.02.2020, яким погоджено призначення ОСОБА_2 виконуючим обов`язки генерального директора АТ "Хмельницькобленерго" та затверджено умови контракту з ним, отримання погодження такого призначення головою Хмельницької обласної адміністрації не є необхідним;
- суди попередніх інстанцій не застосовували п.2.12. постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" №4 від 25.02.2016; рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи (зокрема, Наглядової ради товариства) не є правочинами у розумінні ст.202 Цивільного кодексу України (далі - ЦК); до цих рішень не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК, які визначають підстави недійсності правочину, і, відповідно, правові наслідки недійсності правочину за ст.216 ЦК;
- суди попередніх інстанцій зробили помилковий висновок, що прийняття рішення про скасування рішення не може розцінюватися як підстава для закриття провадження у справі у зв`язку з відсутністю предмета спору (п.2 ч.2 ст.231 ГПК);
- рішення Наглядової ради №42 як індивідуальний акт є скасованим з дати його скасування рішенням позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Хмельницькобленерго", яке відбулося 29.12.2021, а не з 28.04.2020.
42. 23.05.2023 надійшов відзив ОСОБА_1, в якому просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані рішення - без змін.
43. У відзиві, зокрема, зазначає:
- обов`язковість погодження дострокового припинення повноважень виконуючого обов`язки генерального директора AT "Хмельницькобленерго" ОСОБА_1 та призначення на цю посаду ОСОБА_2 з комітетом з питань визначення винагороди та призначень випливає зі змісту положень п.17.17 статуту AT "Хмельницькобленерго" та ч.2 ст.56-1 Закону "Про акціонерні товариства";
- склад комітету є неповноважним, оскільки в його складі відсутні незалежні директори; рішення комітету про надання пропозицій про припинення виконання ОСОБА_1 обов`язків генерального директора товариства та призначення ОСОБА_17 виконуючим обов`язки генерального директора є нечинними; відповідач визнає нелегітимність складу комітету з питань визначення винагороди та призначень;
- суди обґрунтовано зазначили, що рішення комітету від 28.04.2020 викликає сумніви у його законності та чинності також з інших підстав: 1) таке рішення з`явилося лише під час розгляду справи №924/641/20; 2) це рішення не зазначено у рішенні Наглядової ради від 28.04.2020 як підстава його прийняття;