ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 липня 2023 року
м. Київ
справа № 752/16752/20
провадження № 51-76км23
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
захисника ОСОБА_6,
засудженого ОСОБА_7,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 на вирок Київського апеляційного суду від 03 жовтня 2022 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12020100010003818, за обвинуваченням
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 - місце реєстрації, ( АДРЕСА_2 ) - місце проживання, раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 309 КК України.
Короткий зміст історії справи
За вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 22 квітня 2021 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 3 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання з випробуванням із іспитовим строком тривалістю 3 роки з покладенням певних обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.
Вироком Київського апеляційного суду від 03 жовтня 2022 року вирок районного суду в частині призначеного ОСОБА_7 покарання скасовано, ухвалено свій вирок, яким ОСОБА_7 засуджено за ч. 3 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років.
Захисник засудженого звернулася в суд касаційної інстанції зі скаргою, в якій не погоджується з вироком апеляційного суду у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що призвело до невідповідності призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого через суворість.
Встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
ОСОБА_7 визнано винним у тому, що він, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне придбання наркотичних засобів та психотропних речовин, в особливо великих розмірах, у невстановлені час, місці та спосіб придбав подрібнену речовину зеленого кольору рослинного походження з характерним запахом, порошкоподібну речовину білого кольору, кристалічну речовину світлого кольору, аркуш перфорованого паперу з абстрактним малюнком поділений на 15 фрагментів, пігулки коричневого кольору у формі ромбів у кількості 14 штук, які останній зберігав в приміщенні квартири за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_3 .
Так, 02 липня 2020 року о 13:25, ОСОБА_7, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_4, під час перевірки його працівниками поліції, повідомив останніх, що зберігає при собі та в приміщенні квартири за місцем свого мешкання наркотичні засоби та психотропні речовини для власного вживання без мети збуту. Цього ж дня, о 14:50 слідчим за участі понятих, в порядку ст. 208 КПК України, було проведено особистий обшук ОСОБА_8, за результатами якого було виявлено та вилучено із коробки з надписом "Нова Пошта" поліетиленовий пакет з порошкоподібною речовиною світлого кольору та поліетиленовий пакет з кристалічною речовиною для проведення експертного дослідження.
Згідно висновку експерта:
- надана на дослідження кристалоподібна речовина блідо-жовтого кольору, яку вилучено у ОСОБА_8 в порядку ст. 208 КПК України, містить у своєму складі небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - 4-ММС (4 метилметкатинон), що згідно висновку експерта становить 0,991 г, 11,388 г є -достатньою для притягнення особи до кримінальної відповідальності.
- надана на дослідження речовина, містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфметамін. Маса метамфетаміну в речовині становить 58,469 г та є особливо великим розміром.
- надана на дослідження порошкоподібна речовина білого кольору, містить у своєму складі небезпечну психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса якого становить 13,004 г та є великим розміром.
Окрім цього, ОСОБА_9, у невстановлені час, місці та спосіб придбав подрібнену речовину зеленого кольору рослинного походження з характерним запахом, порошкоподібну речовину білого кольору, кристалічну речовину світлого кольору, аркуш перфорованого паперу з абстрактним малюнком поділений на 15 фрагментів, пігулки коричневого кольору у формі ромбів у кількості 14 штук, які останній зберігав в приміщенні квартири за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_3 .
Так, в період часу з 15:53 по 17:51 в приміщенні квартири АДРЕСА_5 слідчим в присутності ОСОБА_8 та за участі понятих було проведено обшук житла в порядку ч. 3 ст. 233 КПК України, та вилучено 19 (дев`ятнадцять) шоколадних цукерок округлої форми в фольгованих згортках, 2 (два) поліетиленові пакети з речовинами у вигляді частин засушених грибів, 5 (п`ять) поліетиленових пакетів з подрібненою речовиною рослинного походження з характерним запахом, 9 (дев`ять) поліетиленових пакетів з порошкоподібною речовиною світлого кольору, один поліетиленовий пакет з кристалічною речовиною, аркуш перфорованого паперову з абстрактними малюнками розділений на 15 (п`ятнадцять) фрагментів, 14 (чотирнадцять) пігулок коричневого кольору у формі ромбів, пластикову ложку з нашаруваннями порошкоподібної речовини та електронні ваги з нашаруваннями порошкоподібної речовини для проведення експертного дослідження.
Згідно висновку експерта:
- у складі наданої на дослідження кристалічної речовини білого кольору та порошкоподібної речовини білого кольору, які вилучено під час обшуку містяться 4-ММС (4-метиленметкатинон), що становить 17,197 г, 14,735 г, та є особливо великим розміром.
- у складі наданих на дослідження речовин білого кольору та світло-рожевих кольорів, які вилучено під час обшуку містяться - амфетамін. Амфетамін - є психотропною речовиною, обіг якої обмежено масою 0,941 г. 2,914 г та 3,371 г, 0,285 г є достатньою для притягнення особи до кримінальної відповідальності.
- надана на дослідження речовина рослинного походження світло-коричневого кольору, є плодовим тілом грибів, що містить псилоцин і відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Маса плодового тіла грибів (в перерахунку на висушену речовину) становить 2,838 г та 93,258 г.
- надані на дослідження подрібнені речовини рослинного походження зеленого кольору, є особливо небезпечними наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом. Загальна маса канабісу ( у перерахунку на висушену речовину) складає 114,82 г є достатньою для притягнення особи до кримінальної відповідальності.
- надані на дослідження 14 (чотирнадцять) пігулок коричневого кольору, які вилучено під час обшуку в приміщенні квартири за місцем проживання ОСОБА_8, містять особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - МДМА (3,4- метилендіоксиметамфетамін), масою 2,24 г та є великим розміром.
- виявлено особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - (+-)-лізергід (ЛСД, ЛСД-25), масою 0,00147 г та є великим розміром.
Вимоги касаційної скарги й узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник, не оспорюючи доведеності винуватості та правильності кваліфікації дій засудженого, порушує питання про скасування вироку апеляційного суду у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення й особі засудженого через суворість.
Захисник стверджує, що апеляційний суд своїх висновків щодо скасування вироку районного суду та про неправильне застосування судом першої інстанції ст. 75 КК України належним чином не мотивував. При цьому, не врахував конкретних обставин справи та даних про особу засудженого, зокрема щире каяття, позитивні характеристики за місцем проживання та роботи, стан його здоров`я є особою з ВІЛ інфекцією та перебуває на лікуванні у лікаря - психолога щодо причин вживання ним раніше наркотичних речовин, що в сукупності давало суду, на його думку, підстави призначити покарання не пов`язане з позбавленням волі.
Позиції інших учасників судового провадження
Від учасників судового провадження заперечень на касаційну скаргу захисника не надходило.
У судовому засіданні захисник і засуджений підтримали подану касаційну скаргу, а прокурор заперечував проти її задоволення.
Межі розгляду матеріалів кримінального провадження у касаційному суді