ф
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 липня 2023 року
м. Київ
справа № 826/24997/15
адміністративне провадження № К/9901/29198/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
Судді-доповідача - Васильєвої І.А.,
суддів - Юрченко В.П., Бившева Л.І.,
розглянувши в порядку письмового провадження
касаційну скаргу Державної податкової інспекції в Оболонському районі Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві
на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 31.08.2016 року (Суддя: Огурцов О.П.),
та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 16.02.2017 року (Судді: Троян Н.М, Бужак Н.П., Твердохліб В.А.),
у справі № 826/24997/15
за позовом Компанії "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" в особі Представництва "Лінкмікс Холдінгс Лімітед"
до Державної податкової інспекції в Оболонському районі Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві
про скасування податкового повідомлення-рішення, -
В С Т А Н О В И В :
У листопаді 2015 року Компанія "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" в особі Представництва "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" (далі - позивач) звернулася до Окружного адміністративного суду міста Києва із адміністративним позовом до Державної податкової інспекції в Оболонському районі Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві (далі - відповідач, ДПІ в Оболонському районі ГУ ДФС у м. Києві), в якому просило суд скасувати податкове повідомлення-рішення від 19.08.2015 року № 0005262203 (т. 1 а.с. 4-9).
Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 31.08.2016 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 16.02.2017 року адміністративний позов задоволено. Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення від 19.08.2015 року № 0005262203 (т.1 а.с. 155-157, 213-215).
Не погодившись з вищенаведеними судовими рішеннями, відповідач звернувся до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою, в обґрунтування доводів якої зазначив на неправильному застосуванні судами попередніх інстанцій норм матеріального права, внаслідок неврахування, що згідно із наданими до перевірки первинними документами, з валютного рахунку Представництва "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" перераховано валютні кошти - дохід, отриманий на території України на адресу нерезидента Компанії "Linkmix Holdings Limited" у розмірі 2 230 711 євро (24 887 015 грн), який не є бенефіціарним власником торгових знаків, оскільки згідно із наданими до перевірки Свідоцтвами про реєстрацію в держаному реєстрі свідоцтв України на знаки для товарів і послуг від 11.02.08 № 87707 та від 12.10.09 № 113446, власником є інша компанія. В порушення вимог п. 160.1, 160.2 статті 160 Податкового кодексу України позивач при виплаті доходу нерезиденту у вигляді роялті не утримувало податок з такого доходу. Враховуючи викладене, просив суд скасувати рішення судів попередніх інстанцій та прийняти нове про відмову в задоволенні позову (т. 2 а.с. 5-7).
У зв`язку із початком роботи Верховного Суду, на виконання підпункту 4 пункту 1 Розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України справу передано на розгляд до Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду.
Відповідно до частини першої статті 341 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє правильність застосування судом першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права.
Дослідивши матеріали справи та доводи касаційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як встановлено судами попередніх інстанцій з матеріалів адміністративної справи, у період з 11.06.2015 року по 23.07.2015 рік Державною податковою інспекцією в Оболонському районі Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві проведено планову виїзну перевірку Представництва "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2012 по 31.12.2014, за результатами якої складено акт перевірки від 29.07.2015 №695/2654-22-03/26612060 із висновками про порушення позивачем: пункту 160.8 статті 160 Податкового кодексу України, в результаті чого позивачем занижено податок на прибуток у сумі 13 636 649 грн; пункту 160.2 статті 160 Податкового кодексу України, в результаті чого позивачем занижено податок з доходу нерезидента у сумі 3 733 052 грн (т. 1 а.с. 20-48).
Судами встановлено, що вказаному висновку за результатами перевірки слугувало встановлення контролюючим органом наступних обставин. Так, Представництвом "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" у рядку 1 "доходи отримані постійним представництвом" відображено дохід у загальній сумі 103 677 446 грн, на формування цих показників мало вплив отримання доходу у вигляді роялті за користування Знаками, згідно Ліцензійних договорів (Знак для товарів і послуг, зареєстрований згідно свідоцтва №87707 від 11.02.2008 і Знак для товарів і послуг, зареєстрований згідно свідоцтва №113446 від 12.10.2009), зокрема: згідно договору №03/11 від 01.07.2011, укладеному з ТОВ "Сінево Україна", код ЄДРПОУ 34709124, за користування торговельними знаками в сумі 87 273 919 грн (а.с. 130-137); згідно договору №01/12 від 01.10.2012, укладеному з ТОВ "Сінево Схід", код ЄДРПОУ 34288605, за використання об`єктів права інтелектуальної власності в сумі 16 320 617 грн (а.с. 138-145); згідно договору №б/н від 30.12.2014, укладеному з ТОВ "Сінево Централ Лаб", код ЄДРПОУ 37950184, за користування торговельними знаками згідно ліцензії в сумі 82 909 грн.
Під час перевірки витрат за період з 01.10.2012 по 31.12.2014 відповідачем було встановлено, що Представництвом задекларовано витрати в сумі 72 574 213 грн, які визначались згідно пункту 160.8 статті 160 Податкового кодексу України шляхом застосування до суми одержаного (нарахованого) валового доходу коефіцієнта 0,7. Проте за результатами перевірки відповідач дійшов до висновку, що валютні кошти перераховувались позивачем Компанії "Linkmix Holdings Limited" (Республіка Кіпр), тобто не бенефіціарному власнику торгових знаків, як наслідок позивач при виплаті доходу нерезидентам у вигляді роялті не утримував податок з такого доходу. Дійшовши такого висновку контролюючим органом надавалася оцінка відомостям, викладеним в свідоцтві на знаки товарів і послуг від 12.10.2009 №113446, у відповідності до якого власником торгового знака зазначено компанію "Медіковер Холдінгс Н.В.", Нідердандські Антильські острови; виписці з державного реєстру свідоцтв України на знаки для товарів і послуг від 25.12.2012 №113446 щодо передачі права власності на торговий знак компанії "Уімзікал Холдінг Лімітед" Кіпр; свідоцтву на знаки товарів і послуг від 11.02.2008 №87707, у відповідності до вимог якого, власником торгового знака зазначено компанію "Медіковер Холдінгс Н.В.", Кюрасао Нідерланди Антилес та виписці з державного реєстру свідоцтв України на знаки для товарів і послуг від 25.12.2012 №113446 щодо передачі права власності на торговий знак компанії "Уімзікал Холдінг Лімітед" Кіпр.
Враховуючи викладене, контролюючий орган дійшов висновку про порушення позивачем, зокрема п. 160.2 статті 160 ПК України у зв`язку із заниженням податку з доходу нерезидента за період з 01.01.2012 року по 31.12.2014 року в сумі 3 733 052,00 грн, в тому числі: за 2012 - 1952073 грн, за 2013-1200898, 2014-580082 грн, при виплаті компанії "Linkmix Holdings Limited" доходу з джерелом походження з України (роялті за користування торговими знаками) в загальній сумі 24887015 грн.
На підставі акта перевірки від 29.07.2015 №695/2654-22-03/26612060 відповідачем 19.08.2015 прийняті податкові повідомлення-рішення:
- №0005262203, яким збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 4 666 315,00 грн., у тому числі за основним платежем - 3 733 052,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) - 933 263,00 грн (а.с. 56);
-№ 0005252203 про збільшення суми грошових зобов`язань з податку на прибуток в розмірі 13 636 649 грн, та нараховані штрафні санкції в розмірі 3 409 162 грн.
За результатами адміністративного оскарження податкових повідомлень-рішень від 19.08.2015, рішенням Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві від 26.10.2015 №16208/10/26-15-10-05-35 скаргу Представництва "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" -задоволено частково, скасовано податкове повідомлення - рішення №0005252203, а податкове повідомлення - рішення від 19.08.2015 №0005262203 залишено без змін (т. 1 а.с. 49-55).
Як встановлено судами попередніх інстанцій, підставою для прийняття оскаржуваного податкового повідомлення-рішення від 19.08.2015 №0005262203 слугувало те, що Представництво "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" здійснювало виплату роялті нерезиденту Компанії "Linkmix Holdings Limited" (Республіка Кіпр), згідно з Ліцензійними договорами, що підтверджується платіжними дорученнями на переказ коштів із призначенням платежу: за надані послуги на території України, проте не утримувало податок з такого доходу на виконання вимог п. 160.1, 160.2 статті 160 ПК України.
Задовольняючи адміністративний позов суди попередніх інстанцій керувалися тим, що бенефіціарність отримувача роялті - Компанії "Лінкмікс Холдінгс Лімітед", так і надане цій компанії право отримувати винагороду і розпоряджатися нею на власний розсуд, встановлено судом рішенням у справі № 826/15514/15, а правомірність оподаткування на підставі пункту 160.8 статті 160 Податкового кодексу України, отриманого Представництвом "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" за період з 01.10.2012 по 31.12.2014 доходу підтверджується рішенням Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві від 26.10.2015 №16208/10/26-15-10-05-35, тому, враховуючи податкову консультацію Державної податкової служби України, надану Представництву "Лінкмікс Холдінгс Лімітед" у формі листа від 24.11.2011 №6197/6/12-0016, податок, передбачений п.160.2 ст. 160 Кодексу, не стягується із позивача.
Колегія суддів погоджується із такими висновками судів попередніх інстанцій з огляду на наступне.
Відповідно до п. 160.1 статті 160 Податкового кодексу України, будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею.
Для цілей цього пункту під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, розуміються: а) проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь
нерезидента, у тому числі проценти за позиками та борговими
зобов`язаннями, випущеними (виданими) резидентом; б) дивіденди, які сплачуються резидентом; в) роялті; г) фрахт та доходи від інжинірингу; ґ) лізингова/орендна плата, що сплачується резидентами або постійними представництвами на користь нерезидента - лізингодавця/орендодавця за договорами оперативного лізингу/оренди; д) доходи від продажу нерухомого майна, розташованого на території України, яке належить нерезиденту, у тому числі майна постійного представництва нерезидента; е) прибуток від здійснення операцій із торгівлі цінними паперами, деривативами або іншими корпоративними правами, визначений відповідно до норм цього розділу; є) доходи, отримані від провадження спільної діяльності на території України, доходи від здійснення довгострокових контрактів на території України; ж) винагорода за провадження нерезидентами або уповноваженими ними особами культурної, освітньої, релігійної, спортивної, розважальної діяльності на території України; з) брокерська, комісійна або агентська винагорода, отримана від резидентів або постійних представництв інших нерезидентів стосовно брокерських, комісійних або агентських послуг, наданих нерезидентом або його постійним представництвом на території України на користь резидентів; и) внески та премії на страхування або перестрахування ризиків в Україні (у тому числі страхування ризиків життя) або страхування резидентів від ризиків за межами України; і) доходи, одержані від діяльності у сфері розваг (крім діяльності з проведення державної грошової лотереї); ї) доходи у вигляді благодійних внесків та пожертв на користь