ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 червня 2023 року
м. Київ
cправа № 911/2375/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Случ О. В. - головуючий, Волковицька Н. О., Мачульський Г. М.,
за участю секретаря судового засідання - Росущан К. О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
на рішення Господарського суду Київської області від 08.02.2022 (суддя Конюх О. В.)
і постанову Північного апеляційного господарського суду від 28.02.2023 (головуючий суддя Разіна Т. І., судді Іоннікова І. А., Шаптала Є. Ю.)
у справі № 911/2375/21
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі"
до Публічного акціонерного товариства "Центренерго",
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - 1) Приватне акціонерне товариство Національна енергетична компанія "Укренерго" і 2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська енергетична біржа",
про стягнення коштів,
(у судовому засіданні взяли участь представники: позивача - Вовк С. С., відповідача - Ревенко О. В.)
ВСТУП
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" (далі - позивач, ТОВ "Юнайтед Енерджі") звернулося з позовом до суду посилаючись на те, що Публічне акціонерне товариство "Центренерго" (далі - відповідач, ПАТ "Центренерго") не повернуло попередню оплату за невідпущену електричну енергію в сумі 148 992 815,00 грн.
2. Суди попередніх інстанцій погодилися з позивачем та, посилаючись на положення статті 693 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), вказали про наявність обов`язку у відповідача як продавця з повернення отриманої суми передоплати, яка перевищує вартість поставленого товару.
3. ПАТ "Центренерго" подало касаційну скаргу, в якій наполягає на неналежному виконанні позивачем зобов`язань зі здійснення передоплати за раніше відпущену/відібрану електроенергію в лютому 2021 року, а отже і наявності у відповідача відповідно до умов договорів та статей 538, 615 ЦК України права на призупинення відпуску електроенергії.
4. Верховний Суд не погодився зі скаржником з огляду на викладене нижче.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
5. ТОВ "Юнайтед Енерджі" звернулося до Господарського суду Київської області з позовом до ПАТ "Центренерго", в якому просило стягнути з відповідача заборгованість в сумі 148 992 815,00 грн, а саме попередню оплату за невідпущену електричну енергію за договорами купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів, а також стягнути суму понесених судових витрат.
6. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що між ПАТ "Центренерго" (продавець) та ТОВ "Юнайтед Енерджі" (покупець) було укладено два договори купівлі-продажу електричної енергії від 29.12.2020 № 20/102-РДД (період відпуску електроенергії січень 2021 року, загальний обсяг 1 116 000 МВт.год, погодинний обсяг 1 500 МВт.год) та від 29.12.2020 № 20/103-РДД (період відпуску січень-березень 2021 року, загальний обсяг 2 159 000 МВт.год, погодинний обсяг 1 000 Мвт.год), за якими у єдиному програмному комплексі MMS, який використовують позивач та відповідач як учасники ринку електроенергії, облік відпущеної електроенергії здійснювався сумарно.
7. Позивач здійснив оплату електроенергії загалом на суму 2 391 087 215,00 грн з ПДВ, однак фактично відпущений обсяг електроенергії позивачу за договором від 29.12.2020 №20/102-РДД становив 861 900 МВт.год на загальну суму 1 199 764 800,00 грн з ПДВ, за договором від 29.12.2020 № 20/103-РДД - 748 800 МВт.год на загальну суму 1 042 329 600,00 грн з ПДВ. Відтак, позивач зазначав, що за вказаними договорами переплата становить: 2 391 087 215,00 грн - 1 199 764 800,00 грн - 1 042 329 600,00 грн = 148 992 815,00 грн.
8. Оскільки передбачені договорами періоди відпуску електроенергії закінчилися, продавець вимогу про повернення коштів не виконав, позивач просив суд стягнути з відповідача суму спірних коштів, як передоплату відповідно до умов пункту 4.2 договорів та частини другої статті 693 ЦК України у судовому порядку.
Короткий зміст судових рішень
9. Рішенням Господарського суду Київської області від 08.02.2022, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 28.02.2023, позов задоволено повністю. Присуджено до стягнення з ПАТ "Центренерго" на користь ТОВ "Юнайтед Енерджі" 148 992 815,00 грн основного боргу, 794 500,00 грн судового збору і 121 000,00 грн витрат на правову допомогу.
10. Рішення судів попередніх інстанцій мотивовано доведеністю та обґрунтованістю заявлених позовних вимог.
11. Суди виходили з того, що відповідач, не отримавши передоплату у встановленому пунктом 2.6 договорів порядку та розмірі, мав право призупинити поставку електроенергії, що узгоджується із пунктом 3.5 договорів, статтею 538 та частиною першою статті 693 ЦК України.
12. Разом з тим, суди, посилаючись на положення частини другої статті 693 ЦК України, дійшли висновку про те, що відсутність порушення з боку відповідача (продавця) зобов`язань з поставки не спростовує його обов`язок повернути отриману суму передоплати.
13. Щодо витрат на професійну правничу допомогу, суд першої інстанції, з яким також погодився апеляційний суд, дійшов висновку, що витрати позивача на оплату правової допомоги в розмірі 121 000,00 грн є документально підтвердженими, доведеними, та відповідають складності справи і часу витраченому адвокатом на надання послуг.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
14. Відповідач подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції від 08.02.2022 і постанову апеляційного суду від 28.02.2023 та ухвалити нове рішення, яким у позові відмовити повністю.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу (узагальнено)
15. Обґрунтовуючи підставу касаційного оскарження, передбачену пунктом 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), скаржник посилається на неправильне застосування судами попередніх інстанцій статей 538, 615 ЦК України за відсутності висновку Верховного Суду щодо застосування цих норм права в частині порядку здійснення/повернення передоплати за умови порушення стороною договірних зобов`язань щодо здійснення етапної передоплати відпуску/відбору електроенергії.
16. Скаржник зазначає, що позивачем не було здійснено передоплату за електроенергію в передбачені договором від 29.12.2020 № 20/103-РДД строки та розмірі, а тому відповідачем на підставі пункту 3.5 цього договору та статей 538, 693 ЦК України починаючи з 04.03.2021 призупинено відпуск електричної енергії.
17. На думку скаржника, в порушення статей 86, 210, 236 ГПК України судами попередніх інстанцій не було всебічно та в повному обсязі надано оцінку доказам у справі, в тому числі й умовам договору від 29.12.2020 № 20/103-РДД щодо порядку здійснення передоплати, та у яких випадках така передоплата підлягає поверненню, що призвело до невірного застосування статей 538, 615 ЦК України.
Позиція інших учасників справи
18. ТОВ "Юнайтед Енерджі" подало відзив на касаційну скаргу, у якому не погоджується з доводами касаційної скарги, вважає їх безпідставними і необґрунтованими, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а рішення судів попередніх інстанцій - без змін.
19. У відзиві позивач зазначає про те, що ПАТ "Центренерго" було першим порушено обов`язок щодо завчасного повідомлення про зменшення договірних обсягів, що стало підставою для зупинення ТОВ "Юнайтед Енерджі" здійснення платежів згідно з графіком оплати.
20. При цьому позивач наголошує на тому, що посилання скаржника на неправильне застосування судами попередніх інстанцій статей 538 і 615 ЦК України, є безпідставними та необґрунтованими, оскільки задовольняючи позовні вимоги у справі, суди керувалися положеннями частини другої статті 693 ЦК України.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
21. Відповідно до пункту 13 Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 499 "Про затвердження Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами та Порядку відбору організаторів електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами" (в редакції від 28.10.2020, яка була чинною 29.12.2020) право ініціювати організацію та проведення аукціону має виключно продавець. Для ініціювання аукціону уповноважена особа продавця в порядку, передбаченому регламентом аукціону, подає організатору аукціону інформацію про дату і час проведення аукціону, а також заявку на організацію та проведення аукціону. Продавець пропонує електричну енергію для продажу на аукціоні у вигляді графіків продажу електричної енергії, що відповідають видам навантаження, для яких розраховується індекс цін за результатами торгів на ринку "на добу наперед", або інших графіків продажу, визначених регламентом аукціону.
22. Відповідно до пункту 15 вказаного Порядку, для забезпечення укладення за результатами аукціонів двосторонніх договорів та виконання зобов`язань за ними покупці, які мають намір взяти участь в аукціоні, в порядку та строк, що визначені регламентом аукціону, перераховують гарантійний внесок організатору аукціону. Розмір гарантійного внеску не може перевищувати 25 відсотків вартості обсягу цінової заявки за стартовою ціною.
23. Платіжним дорученням від 29.12.2020 №1583 на суму 1 473 750 000,00 грн ТОВ "Юнайтед Енерджі" сплатило організатору аукціону ТБ "УЕБ" гарантійний внесок для участі в електронному аукціоні ЕР-291220-1830 від 29.12.2020.
24. Відповідно до пункту 16 Порядку за результатами проведення аукціону організатор аукціону складає аукціонні свідоцтва.
25. На підставі аукціонного свідоцтва покупець - переможець аукціону і продавець в порядку, передбаченому регламентом аукціону, підписують двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії. Граничний строк для підписання двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії визначається регламентом аукціону.
26. За результатами електронного аукціону (протоколи № 02-ЕР-291220-1830-1-190754 та № 02-ЕР-291220-1830-2-190754) ТБ "УЕБ" склала аукціонні свідоцтва № 03-ЕР-291220-1830-1-1 та №03-ЕР-291220-1830-2-1, на підставі яких між ПАТ "Центренерго" (продавець) та ТОВ "Юнайтед Енерджі" (покупець) було укладено:
- договір купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 29.12.2020 № 20/102-РДД (далі - договір № 102), відповідно до додатку № 1 до якого був передбачений графік відпуску/відбору електричної енергії у період з 01.01.2021 по 31.01.2021 із базовим навантаженням 1 116 000 Мвт.год за ціною 1 160,00 грн/1 Мвт.год без ПДВ (тобто 1 392,00 грн/1 Мвт.год з ПДВ) загалом на суму 1 553 472 000,00 грн (з ПДВ та акцизним податком) і
- договір купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 29.12.2020 № 20/103-РДД (далі - договір № 103), відповідно до додатку № 1 до якого був передбачений графік відпуску/відбору електричної енергії у період з 01.01.2021 по 31.03.2021 із базовим навантаженням 2 159 000 Мвт.год за ціною 1 160,00 грн/1Мвт.год без ПДВ (тобто 1 392,00 грн/1 Мвт.год з ПДВ) загалом на суму 3 005 328 000,00 грн (з ПДВ та акцизним податком).
27. Відповідно до умов договорів № 102 і № 103:
- продавець зобов`язується відпустити електричну енергію в Об`єднану Енергосистему України, а покупець зобов`язується відібрати електроенергію згідно з Графіком відпуску/відбору електроенергії, визначеного у додатку № 1. У разі виникнення технічної необхідності та/або прийняття Регулятором змін в правила ринку в частині змін умов діяльності продавця на ринках електроенергії, продавець має право в односторонньому порядку, письмово попередивши покупця не менше ніж за 3 доби до дати початку відпуску/відбору знизити обсяг відпуску/відбору електроенергії до 50 % від загального обсягу, визначеного у додатку № 1 (пункти 2.1 договорів № 102 і № 103);
- не пізніше 3-х робочих днів місяця, наступного за місяцем купівлі-продажу електроенергії, продавець зобов`язується направити покупцю підписані та скріплені печаткою продавця 2 примірники Акта купівлі-продажу електроенергії, у яких зазначаються обсяги відпуску/відбору електричної енергії відповідно до зареєстрованих обсягів електричної енергії на електронній платформі Оператора системи передач. Покупець не пізніше 2-х робочих днів, наступних за днем отримання Актів, зобов`язується направити продавцю один примірник оригіналу Акта, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою, або направити в письмовій формі мотивовану відмову від підписання Акта (пункти 2.6 договорів № 102 і № 103);
- оплата за електричну енергію проводиться покупцем грошовими коштами у національній валюті України на розрахунковий рахунок продавця шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 банківські дні до початку періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап (пункти 3.2 договорів № 102 і № 103);
- період відпуску/відбору складається з таких етапів: І етап: 1-10 число першого місяця відбору/відпуску; ІІ етап: 11-20 число першого місяця відбору/відпуску; ІІІ етап: 21-30 (31) число першого місяця відпуску/відбору (пункт 3.3 договору № 102);
- період відпуску/відбору складається з таких етапів: І етап: 1-10 число першого місяця відбору/відпуску; ІІ етап: 11-20 число місяця відбору/відпуску; ІІІ етап: 21-30 (31) число першого місяця відпуску/відбору; ІV етап: 1-10 число другого місяця відбору/відпуску; V етап: 11-20 число другого місяця відбору/відпуску; VІ етап: 21-28 число другого місяця відпуску/відбору; VІІ етап: 1-10 число третього місяця відбору/відпуску; VІІІ етап: 11-20 число третього місяця відбору/відпуску; ІХ етап: 21-30 (31) число третього місяця відпуску/відбору (пункт 3.3 договору №103);
- у разі надходження від організатора аукціону на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, вказана сума зараховується як оплата електроенергії рівними частинами протягом строку дії договору. Про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску продавець письмово повідомляє покупця не пізніше наступного банківського дня шляхом надсилання повідомлення на електронну пошту. Оригінал надсилається протягом 7 робочих днів на адресу покупця, вказану у пункті 10 Договору.
Покупець не пізніше 1 банківського дня з дати отримання повідомлення продавця про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, додатково забезпечує перерахування продавцю суми у розмірі 20% від сплаченого гарантійного внеску (пункт 3.4 договору № 102);
- у разі надходження від організатора аукціону на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, вказана сума зараховується як оплата електроенергії рівними частинами протягом останнього місяця періоду відпуску/відбору. Про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску продавець письмово повідомляє покупця не пізніше наступного банківського дня шляхом надсилання повідомлення на електронну пошту. Оригінал надсилається протягом 7 робочих днів на адресу покупця, вказану у пункті 10 Договору.
Покупець не пізніше 1 банківського дня з дати отримання повідомлення продавця про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, додатково забезпечує перерахування продавцю суми у розмірі 20% від сплаченого гарантійного внеску (пункт 3.4 договору № 103);
- у випадку не оплати покупцем електроенергії або часткової оплати у строки, визначені цим договором, продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електроенергії або відпустити обсяг електроенергії, що відповідає сумі здійсненої оплати (пункти 3.5 договорів № 102 і № 103);
- у разі невиконання продавцем зобов`язань щодо відпуску обсягів електричної енергії, за умови відсутності у покупця заборгованості за цим договором, продавець зобов`язується повернути, у термін до 5 банківських днів, на поточний рахунок покупця грошові кошти, сплачені покупцем на користь продавця, за обсяг електроенергії у відповідному періоді відпуску/відбору. У випадку невиконання продавцем свого зобов`язання щодо повернення грошових коштів продавець сплачує покупцю неустойку за кожний день прострочення, у розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми неповернутих/несвоєчасно повернутих покупцю грошових коштів (пункти 4.2 договорів № 102 і № 103);
- у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у додатку № 1 обсягу електроенергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності покупця) на відповідний період, покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20 % вартості такого обсягу електроенергії, від відбору якого відмовився покупець (пункти 4.4 договорів № 102 і № 103);
- всі повідомлення, що направляються сторонами одна одній відповідно до цього договору, повинні бути здійснені у письмовій формі, скріплені підписом уповноваженої особи і печаткою відповідної сторони, і вважатимуться поданими належним чином, якщо вони відправлені рекомендованим листом з повідомленням про вручення або доставлені особисто за зазначеними адресами сторін (пункти 7.6 договорів № 102 і № 103);
- додатком до цього договору є додаток № 1 "Графік відпуску/відбору електричної енергії"; додаток № 2 "Інформація про частку кожного джерела енергії, використаного для виробництва електричної енергії" (пункти 9.1 договорів № 102 і № 103).
28. Відповідно до пункту 3.7 обох договорів, у платіжних дорученнях покупець повинен обов`язково зазначати номер та дату договору та призначення платежу із зазначенням періоду відпуску/відбору, за який здійснюється оплата. Якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість обсягу електроенергії, вказану в акті купівлі-продажу, надлишок перерахованих коштів зараховується як попередня оплата на наступний період відпуску/відбору або повертається покупцеві за його вимогою впродовж 5 банківських днів з дня надходження відповідної вимоги.
29. Разом із тим, пунктом 2.1 договорів № 102 і № 103 передбачено право продавця в односторонньому порядку зменшити обсяг відпуску/відбору електроенергії у разі виникнення технічної можливості, про що покупець має бути письмово попереджений не менше ніж за 3 доби до дати початку відпуску/відбору.
30. Судами також встановлено, що між покупцем (позивачем) та продавцем (відповідачем) складено, підписано та скріплено печатками Акт купівлі-продажу електричної енергії за січень 2021 від 31.01.2021 (копія залучена до матеріалів справи), відповідно до якого за договором № 102 від 29.12.2020 загальний обсяг поставки 861 900 МВт.год, загальна вартість 1 199 764 800,00 грн з ПДВ.
31. Суди зазначили, що відповідно до вказаних матеріалів сторони весь обсяг електроенергії, поставлений за січень 2021 року, віднесли до поставки за договором № 102, при цьому щодо вказаного питання між учасниками справи також відсутні розходження.
32. Так, позивач сплатив за договором № 102 загалом суму 1 199 764 800,00 грн, а саме: 502 200 000,00 грн як гарантійний внесок, який мав бути зарахований в оплату рівними частинами протягом строку дії договору (тобто по 167 400 000,00 грн в рахунок кожного з трьох періодів відпуску/відбору) відповідно до пунктів 3.3, 3.4 договору № 102; 6 000 000,00 грн платіжним дорученням від 29.01.2021 № 1962; 225 900 000,00 грн платіжним дорученням від 29.01.2021 № 1726; 20 000 000,00 грн платіжним дорученням від 29.01.2021 № 1727; 183 437 215,00 грн платіжним дорученням від 16.02.2021 № 1775; 262 227 585,00 грн платіжним дорученням від 18.02.2021 № 1786.
33. Надалі, за даними продавця (відповідача) та покупця (позивача), які підтверджуються відомостями оператора системи передачі ПАТ "Укренерго" та містяться в матеріалах справи, обсяг поставленої ПАТ "Центренерго" ТОВ "Юнайтед Енерджі" електроенергії у лютому 2021 року склав 672 000 МВт.год, за ціною 1 392,00 грн/1Мвт.год з ПДВ, що загалом становить 935 424 000,00 грн.
34. Обсяг поставленої електроенергії у березні 2021 року склав 76 800 Мвт.год за ціною 1 392,00 грн/1МВт.год з ПДВ, що загалом становить 106 905 600,00 грн.
35. Загалом за лютий та березень 2021 року відповідачем поставлено, а позивачем відібрано 748 800 МВт.год електроенергії на суму 1 042 329 600,00 грн.
36. Суди також зазначили, що фактично обсяг поставки електричної енергії за лютий та березень 2021 року зафіксований ОСП, підтверджений документально, між учасниками справи щодо нього відсутні розходження.
37. Так, позивач сплатив за договором № 103 загальну суму в розмірі 1 191 322 415,00 грн, а саме: 971 550 000,00 грн як гарантійний внесок, який мав бути зарахований в оплату рівними частинами протягом останнього місяця відбору (тобто по 323 850 000,00 грн в рахунок VІІ, VІІІ та ІХ періодів відпуску/відбору) відповідно до пунктів 3.3, 3.4 договору № 103); 19 772 415,00 грн платіжним дорученням від 18.02.2021 № 1787; 100 000 000,00 грн платіжним дорученням від 23.02.2021 № 1818; 100 000 000,00 грн платіжним дорученням від 02.03.2021 № 1876.