ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 червня 2023 року
м. Київ
cправа № 922/5238/21 (922/1937/22)
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Погребняка В.Я. (головуючий), Білоуса В.В., Васьковського О.В.,
за участю секретаря судового засідання Громака В.О.,
учасники справи:
позивач - Антимонопольний комітет України,
представник позивача - Прохоров Є.І., в порядку самопредставництва,
відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Енергопромстрой",
представник відповідача - Мухітдінов Р.Д., ліквідатор (в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку за посиланням на офіційний вебпортал судової влади України vkz.court.gov.ua.),
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - арбітражний керуючий Мухітдінов Рустам Джурайович, особисто (в режимі відеоконференції поза межами суду),
розглянувши у відкритому судовому засіданні (в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку за посиланням на офіційний вебпортал судової влади України vkz.court.gov.ua.) касаційну скаргу
Антимонопольного комітету України,
на рішення Господарського суду Харківської області
від 26.01.2023
у складі судді: Лавренюк Т.А.,
на постанову Східного апеляційного господарського суду
від 19.04.2023
у складі колегії суддів: Тихий П.В. (головуючий), Геза Т.Д., Терещенко О.І.
у справі за позовом
Антимонопольного комітету України
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергопромстрой"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - арбітражний керуючий Мухітдінов Рустам Джурайович
про стягнення коштів
в межах справ № 922/5238/21
за заявою Головного управління ДПС у Харківській області
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергопромстрой"
про визнання банкрутом
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст вимог
1. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 27.01.2022 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергопромстрой" (далі - ТОВ "Енергопромстрой"). Цією ж ухвалою було введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, який передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.
2. 25.10.2022 Антимонопольний комітет України, м. Київ, звернувся до Господарського суду Харківської області з позовом до ТОВ "Енергопромстрой" про стягнення з відповідача штрафу у розмірі 4 419 987,00 грн. та пені в розмірі 4 419 987,00 грн. Судові витрати зі сплати судового збору позивач просить покласти на відповідача.
Позовні вимоги позивач обґрунтовує порушенням з боку відповідача законодавства про захист економічної конкуренції, що підтверджується рішенням Тимчасової Адміністративної колегії Антимонопольного комітету України № 77-р/тк від 15.07.2021.
3. Постановою Господарського суду Харківської області від 01.12.2023, зокрема, припинено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ "Енергопромстрой", визнано ТОВ "Енергопромстрой" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, призначено ліквідатором ТОВ "Енергопромстрой" арбітражного керуючого Мухітдінова Рустама Джурайовича.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції
4. Рішенням Господарського суду Харківської області від 26.01.2023 у справі № 922/5238/21 (922/1937/22) позов задоволено частково.
Стягнуто з ТОВ "Енергопромстрой" 4 419 987,00 грн. штрафу, 1 060 796,80 грн. пені із зарахуванням зазначених сум в дохід загального фонду Державного бюджету України.
Стягнуто з ТОВ "Енергопромстрой" на користь Антимонопольного комітету України 82 211,75 грн. судового збору.
В задоволенні позовних вимог в частині стягнення пені в розмірі 3 359 190,20 грн. відмовлено.
5. Задовольняючи позовні вимоги в частині стягнення з відповідача штрафу в сумі 4 419 987,00 грн., суд першої інстанції вказав, що відповідач не надав суду жодного доказу, який би спростовував доводи позивача, відтак позовні вимоги в цій частині стягнення є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі
Щодо стягнення пені за період з 11.01.2022 по 29.07.2022 в сумі 4 419 987,00 грн., суд вказав, що обґрунтованими є вимог про стягнення пені за період з 11.01.2022 по 26.01.2022 (включно) (за перерахунком суду) в сумі 1 060 796,80 грн., з огляду на мораторій на задоволення кредиторських вимог, введений ухвалою Господарського суду Харківської області від 27.01.2022 про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Енергопромстрой".
6. Під час розгляду справи господарським судом першої інстанції встановлено:
6.1. За результатами розгляду справи № 1/01-23-19 про порушення ТОВ "Енергопромстрой" (відповідач) законодавства про захист економічної конкуренції Тимчасовою адміністративною колегією Антимонопольного комітету України (позивач) прийнято рішення від 15.07.2021 № 77-р/тк, яким визнано, що відповідач вчинив:
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Прокладання контрольних кабелів на устаткуванні ЦТАВ енергоблоку № 6 Зміївської ТЕС (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі UA-2018-07-17-000185-а), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Виготовлення, заміна та ізоляція водоопускних труб к/а № 1 Зміївської ТЕС (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі № UA-2018-03-19-000912-а), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Спецтехенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт КБМ-1А, 1Б (Заміна передньої та задньої стінок, вінця, втулок порожнистих цапф та ремонт барабанів) (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі № UA-2018-03-06-000226-a), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Спецтехенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт трубопроводів аеросуміші нитки А відм. 3-14 м. бл. 2,5 (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі № UA-2017-09-28-000412-С), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Заміна дефектних ділянок паропроводу (ДК 021:2015: 45260000-7 - Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі № UA-2017-11-02-001053-а), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт теплоізоляції циклонів, сепараторів бл. № 5 (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі UA-2017-02-16-001382-е), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Спецтехенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт КБМ-6А із заміною стінки торцевої передньої (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі ЦА-2017-07-12-002208-Б), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Спецтехенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Виготовлення і заміна ділянок змійовиків пакетів КПП НТ 1-го ступеня к/а № 5 Зміївської ТЕС (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуга з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі UA-2017-04-04-000511-е), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальні ремонти енергетичного обладнання котлів Зміївської ТЕС (ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі UA-2017-03-01 -000187-е), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт аеродинамічного виступу екранів к/а № 5 Зміївської ТЕС (виготовлення і заміна згинів) ДК 021:2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі UA-2017-04-04-000460-C), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго";
- порушення, передбачене п пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт антикорозійного покриття обладнання (ДК 021:2015: 45260000- 7 - Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі: UA-2017-04-13-000393-a), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт РОУ 140/25 блока № 2 Зміївської ТЕС з доведенням продуктивності до 80 т/год (ДК 021.2015: 50530000-9 - Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі UA-2017-07-26-000439-e), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Спецтехенерго";
- порушення, передбачене пунктом 1 статі 50 та пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження конкурсних пропозицій під час участі у процедурі закупівлі робіт та послуг "Капітальний ремонт покрівлі головного корпусу в межах КТЦ-1 (в вісях "Б" - Т") бл.2,5 (ДК 021:2015: 45260000-7 - Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи)", проведеній Зміївською тепловою електричною станцією Публічного акціонерного товариства "Центренерго" за допомогою електронної системи закупівель "Prozorro" (ідентифікатор закупівлі в системі UA-2017-03-29-000936-b), з метою забезпечення перемоги ТОВ "Укрстройенерго".
6.2. За вчинені порушення законодавства про захист економічної конкуренції відповідно до пунктів 1-13 резолютивної частини рішення від 15.07.2021 № 77-р/тк на відповідача накладено штрафи у загальному розмірі 4 419 987,00 грн.
6.3. Копія зазначеного вище рішення позивачем була направлена на адресу відповідача рекомендованим повідомленням, проте повернута до відділення без вручення адресату.
6.4. Оскільки відповідач копію рішення не отримав, позивачем було розміщено інформацію про прийняття Рішення № 77-р/тк в офіційному друкованому виданні "Урядовий кур`єр" від 29.10.2021 № 208 (7076).
6.5. Враховуючи те, що відповідно до частини 3 статті 56 Закону України "Про захист економічної конкуренції" відповідач повинен сплатити штраф у двомісячний строк з дня одержання рішення про накладення штрафу, штраф підлягав сплаті у строк до 10.01.2022 (оскільки 08.01.2022 та 09.01.2022 припадають на неробочі дні).
6.6. Відповідач рішення в судовому порядку не оскаржував. Рішення Тимчасової адміністративної колегії Антимонопольного комітету України №77-р/тк на час розгляду даної справи є чинним.
6.7. Згідно розрахунку позивача пеня за період з 11.01.2022 по 29.07.2022 становить 13 259 961,00 грн.
Проте, враховуючи приписи частини 5 статті 56 Закону України "Про захист економічної конкуренції", позивач просить суд стягнути з відповідача пеню в розмірі 4 419 987,00 грн.
Короткий зміст постанови суду апеляційної інстанції
7. Постановою Східного апеляційного господарського суду від 19.04.2023 апеляційну скаргу Антимонопольного комітету України залишено без задоволення;
рішення Господарського суду Харківської області від 26.01.2023 у справі № 922/5238/21 (922/1937/22) в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо стягнення з ТОВ "Енергопромстрой" пені в розмірі 3 359 190,20 грн залишено без змін.
8. Суд апеляційної інстанції погодився із висновком суду першої інстанції, що сума пені за період з 11.01.2022 по 26.01.2022 (включно) становить 1060796,80 грн. (4 419 987,00 * 1,5% = 66299,805, де 4 419 987,00 грн. розмір штрафу, накладеного Рішенням № 77-р/тк; 1,5 % - відсоток від суми штрафу, відповідно до ч.5 ст.56 Закону України "Про захист економічної конкуренції"; за 16 днів прострочення сплати штрафу сума пені становить: 66 299,805 * 16 = 1060796,80 грн).
Вказав на те, що, з огляду на наявність прямої заборони, встановленої частиною першою статті 59 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ) щодо нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута, заявлені Антимонопольним комітетом України кредиторські вимоги до банкрута в частині нарахованої пені за прострочення виконання рішення Комітету, починаючи із 27.01.2022 підлягають відхиленню, оскільки такі нарахування є різновидом економічних санкцій (видом юридичної відповідальності), нарахування яких у процедурі ліквідації боржника прямо заборонене законом.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
9. Антимонопольний комітет України звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду Харківської області від 26.01.2023 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 19.04.2023 у справі № 922/5238/21 (922/1937/22), з вимогою прийняти нове судове рішення, яким задовольнити позовну заяву Антимонопольного комітету України (в повному обсязі), стягнути з ТОВ "Енергопромстрой" пеню у розмірі 3 359 190,20 грн. і зарахувати зазначену суму в дохід загального фонду Державного бюджету України.
КАСАЦІЙНЕ ПРОВАДЖЕННЯ У ВЕРХОВНОМУ СУДІ
10. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 922/5238/21 (922/1937/22) було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Білоус В.В., суддя - Васьковський О.В., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.05.2023.
11. Ухвалою Верховного Суду від 29.05.2023 відкрито касаційне провадження у справі № 922/5238/21 (922/1937/22), датою проведення судового засідання визначено 27.06.2023.
12. 15.06.2023 до Суду від ліквідатора ТОВ "Енергопромстрой" арбітражного керуючого Мухітдінова Р.Д. надійшов відзив на касаційну скаргу, з запереченнями проти вимог та доводів скаржника.
13. 21.06.2023 засобами електронного зв`язку на адресу Касаційного господарського суду від арбітражного керуючого Мухітдінова Рустама Джурайовича, надійшла заява про проведення судового засідання у справі №922/5238/21(922/1937/22) в режимі відеоконференції.
14. Ухвалою Верховного Суду від 26.06.2023 клопотання арбітражного керуючого Мухітдінова Рустама Джурайовича про проведення судового засідання дистанційно у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено.
Вирішено проведення судового засідання в режимі відеоконференції здійснити за допомогою системи відеоконференцзв`язку за посиланням на офіційний вебпортал судової влади України vkz.court.gov.ua.
15. З урахуванням положень Закону України від 30.03.2020 № 540-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)", постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (зі змінами), Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" (затвердженого Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24.02.2022 № 2102-IX), Указу Президента України від 01.05.2023 № 254/2023 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 02.05.2023 № 3057-IX, Верховний Суд розглядає справу № 922/5238/21(922/1937/22) у розумний строк, тобто такий, що є об`єктивно необхідним для забезпечення можливості реалізації учасниками справи відповідних процесуальних прав.
16. Суд констатує, що до визначеної дати проведення судового засідання (27.06.2023) від учасників справи не надійшло заяв, клопотань пов`язаних з рухом касаційної скарги, в т.ч. про перерву чи відкладення розгляду справи, що унеможливило б розгляд справи у судовому засіданні 27.06.2023.