ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 червня 2023 року
м. Київ
cправа № 902/977/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Вронська Г.О. - головуюча, Губенко Н.М., Кондратова І.Д.,
за участю секретаря судового засідання - Юдицького К.О.,
представників учасників справи:
від позивача: Пилипчук В.Є.,
від відповідача: Кравчук О.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
на рішення Господарського суду Вінницької області
у складі колегії суддів: Матвійчук В.В., Міліціанов Р.В., Нешик О.С.
від 02.11.2022
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Павлюк І.Ю., Дужич С.П., Савченко Г.І.
від 24.01.2023
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз"
про стягнення 488 419 533,35 грн
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. У жовтні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - Позивач, Скаржник) звернулося до Господарського суду Вінницької області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газотранспортної системи "Вінницягаз" (далі - Відповідач) про стягнення 488 419 533,35 грн, з яких: 448 663 002,30 грн сума основного боргу; 25 425 093,07 грн сума пені; 5142186,77 грн сума 3 % річних та 9 189 251,21 грн сума інфляційних втрат та судовий збір у розмірі 794 500,00грн.
2. Обґрунтовуючи позовні вимоги Позивач посилається на невиконання Відповідачем умов договору транспортування природного газу № 2002000095 від 04.02.2020 (далі - Договір) в частині несплати негативних щодобових небалансів. У зв`язку з простроченням виконання Відповідачем зобов`язань з оплати щодобових небалансів за лютий-березень 2021 року Позивачем на підставах п.п.13.1, 13.5 Договору, ст. 536, ч.2 ст. 625 Цивільного кодексу України, ч.3 ст. 198 Господарського кодексу України донараховано Відповідачу за період з 23.03.2021р. по 05.08.2021р. пеню в розмірі 23 141 143,14 грн, три відсотки річних від простроченої суми в розмірі 4 647 595,40 грн, інфляційні втрати в розмірі 8 771 878,34 грн.
Короткий зміст судових рішень
3. Рішенням Господарського суду Вінницької області від 02.11.2022, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.01.2023, позов задоволено частково. Провадження у справі в частині стягнення 151 546 346, 59 грн заборгованості за негативні щодобові небаланси закрито. Зменшено суму пені, що підлягає стягненню на 75%. Стягнуто з Відповідача на користь Позивача 297 116 655,89 грн - заборгованості за негативні щодобові небаланси; 6 356 273, 27 грн - пені; 5 142 186,77 грн - 3% річних; 9 189 251,21 грн - інфляційних втрат та 794 500,00 грн - судового збору. В частині стягнення 19 068 819, 80 грн - пені відмовлено.
4. Суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, з урахуванням приписів п.2 ч.1 ст. 231 ГПК України, закрив провадження у справі в частині вимог про стягнення оплати за негативні щодобові небаланси в сумі 151 546 346,59 грн, у зв`язку з відсутністю предмету спору в цій частині. Перевіривши здійснений Позивачем розрахунок пені на заборгованість за добовий небаланс природного газу (з 22.02.2020р. 25.08.2020р. (січень 2020р.) та з 23.03.2021р. по 05.08.2021р. (лютий березень 2021р.), суди погодились з цим розрахунком та зазначили, що враховуючи умови Договору та норми чинного законодавства, ці розрахунки є обґрунтованими та арифметично вірними. Судами попередніх інстанцій враховано те, що Позивач не надав суду доказів заподіяння йому збитків внаслідок прострочення сплати суми заборгованості за щодобові небаланси за спірний період. Також, крім стягнення пені Позивач заявив до стягнення 3% річних та інфляційні, які за своєю природою є компенсацією за користування належними до сплати Позивачу коштами, та інфляційні нарахування, які є відшкодуванням втрат Позивача, спричинених знеціненням грошових коштів, та які визнано судом обґрунтованими, що в свою чергу забезпечує захист майнових прав та інтересів Позивача. Також, як вбачається з матеріалів справи, після відкриття провадження у справі та збільшення розміру позовних вимог, Відповідач здійснив погашення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020 року на суму 22 338 661,59 грн, та часткове погашення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий 2021 року на суму 129 207 685,00 грн. З огляду на приписи діючого законодавства, а також з огляду на всі фактичні обставини справи, судами враховано: - ступінь виконання зобов`язання Відповідачем; - майновий стан сторін, наявність збитків згідно звіту Відповідача про фінансові результати, які по закінченню 2021 року склали більше 140 млн. грн; - відсутність доказів понесення Позивачем збитків у результаті порушення Відповідачем зобов`язання; - значну заборгованість учасників ринку природного газу перед AT "Вінницягаз"; - значний розмір заявлених до стягнення з Відповідача пені, 3% річних та інфляційних нарахувань. За таких обставин, суди попередніх інстанцій дійшли висновків, що наведене вище у своїй сукупності є винятковими обставинами, які є підставою для застосування положень ст. 551 ЦК України, ст. 233 ЦК України та зменшення нарахованої до стягнення пені на 75%.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
5. Позивач звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду Вінницької області від 02.11.2022 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.01.2023 в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо стягнення пені у розмірі 19 068 819, 80 грн, в якій Скаржник просить Суд скасувати зазначені судові рішення в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо стягнення пені та ухвалити нове, яким позовні вимоги в частині стягнення пені задовольнити повністю.
6. Підставами касаційного оскарження відповідно до частини другої статті 287 ГПК України Скаржник визначив:
- пункт 1: суди попередніх інстанції неправильно застосували статті 549-552, 599, 625 Цивільного кодексу України, статтю 233 Господарського кодексу України без урахування висновків щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 16.10.2018 у справі №910/22964/17, від 03.07.2019 у справі №917/791/18, від 12.02.2020 у справі №924/414/19, від 06.05.2021 у справі №903/323/20 та від 20.11.2020 у справі №910/13071/19.
- пункт 4: суди першої та апеляційної інстанції не дослідили надані Позивачем докази про фінансове становище останнього в порівнянні з майновим станом Відповідача (пункт перший частини третьої статті 310 ГПК України).
7. Відповідачем надано відзив на касаційну скаргу, в якому він просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення судів попередніх інстанцій без змін.
8. Відповідачем подано клопотання про зупинення провадження у справі до перегляду Об`єднаною Палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи №918/686/21.
9. Суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення зазначеного клопотання, оскільки Відповідачем не доведено об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення справи №918/686/21.
Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
10. 04 лютого 2020 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (оператор) та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" (замовник) укладено договір транспортування природного газу №2002000095 (Договір), що відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015р. №2497.
11. За умовами п.2.1 Договору оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у Договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.
12. Судом встановлено, що за результатами остаточної алокації подач/відборів Відповідачем природного газу до/з ГТС, Позивач розрахував обсяги добового небалансу Відповідача за кожну газову добу січня 2020 року, лютого-березня 2021 року, а також визначив остаточний обсяг небалансу та розмір плати за нього у відповідних газових місяцях.
13. За наданими у справу актами врегулювання щодобових небалансів, які були направлені Відповідачу через інформаційну платформу, відповідні обсяги склали:
- за січень 2020 року обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 4739,28892 тис. куб. м. (49051641 кВт х год) на суму 29 805 580,99грн з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 01.02.2021р. по 16.02.2021р.) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 9609,00979 тис. куб. м. (99453251 кВт х год) на суму 112 793 302,65 грн, з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 17.02.2021р. по 28.02.2021р.) обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 12143,38989 тис. куб. м. (125684085 кВт х год) всього на суму 87 747 892,46 грн, з ПДВ;
- за березень 2021 року обсяг негативних щодобових небалансів у розмірі 40187,99299 тис. куб.м. (415945727 кВт х год) на суму 290 664 803,37грн, з ПДВ.
14. Відповідно до довідок №1 та №3, які по суті є розрахунком обсягу небалансу Відповідача протягом спірних періодів січня 2020 року, лютого-березня 2021 року:
- фактичний обсяг природного газу, що відібрано Відповідачем з ГТС через точки виходу в січні 2020 року, склав 100 477 731,17 куб.м.; обсяг комерційного відбору газу (відбір споживачів з газорозподільної системи) склав 91 737 731,17куб.м. Різниця між зазначеними обсягами складає 8 740 000,00 куб.м. та становить фактичний обсяг природного газу, використаного Відповідачем для власних та виробничо-технічних потреб. Протягом січня 2020 року Відповідачем подано до ГТС через точки входу подано 4 000 733,08 куб.м., а отже обсяг небалансу в січні місяці 2020 року склав 4 739 266,92 куб.м. (8 740 000,00 - 4 000 733,08 = 4 739 266,92);
- фактичний обсяг природного газу, що відібрано Відповідачем з ГТС через точки виходу в лютому 2021 року, склав 102 003 335,36 куб.м.; обсяг комерційного відбору газу (відбір споживачів з газорозподільної системи) склав 78 347 522,00 куб.м. Різниця між зазначеними обсягами складає 23 655 813,36 куб.м. та становить фактичний обсяг природного газу, використаного Відповідачем для власних та виробничо-технічних потреб. Протягом лютого 2021 року Відповідачем подано до ГТС через точки входу подано 1 903 413,68 куб.м., а отже обсяг небалансу в лютому місяці 2021 року склав 21 752 399,68 куб.м. (23 655 813,36 - 1 903 413,68 = 21 752 399,68);
- фактичний обсяг природного газу, що відібрано Відповідачем з ГТС через точки виходу в березні 2021 року, склав 89 238 490,52 куб.м.; обсяг комерційного відбору газу (відбір споживачів з газорозподільної системи) склав 49 050 497,53 куб.м. Різниця між зазначеними обсягами складає 40187 992,99 куб.м. та становить фактичний обсяг природного газу, використаного Відповідачем для власних та виробничо-технічних потреб. Протягом березня 2021 року обсяг поданого Відповідачем до ГТС газу склав 0,00 куб.м., а отже, обсяг небалансу в березні місяці 2021 року склав 40 187 992,99 куб.м. (40 187 992,99 - 0,00=40 187 992,99).
15. Матеріалами справи доведено наявність у Відповідача щодобових негативних небалансів в січні 2020 року, лютому та березні 2021 року в обсягах, які зазначені в актах врегулювання щодобових небалансів: №01-2020-2002000095 від 31.01.2020р. за січень 2020 року; №02-2021-2002000095 від 28.02.2021р. за лютий 2021 року за період з 01.02.2021р. по 16.02.2021р.; №02-2021-2002000095/2 від 28.02.2021р. за лютий 2021 року за період з 17.02.2021р. по 28.02.2021р.; №03-2021-2002000095 від 31.03.2021р. за березень 2021 року.
16. Після відкриття провадження у справі та збільшення розміру позовних вимог, Відповідач здійснив погашення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020 року на суму 22 338 661,59 грн, та часткове погашення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий 2021 року на суму 129 207 685,00 грн.
17. Станом на 01.12.2020р. у Відповідача існує дебіторська заборгованість в розмірі 15 306 325,00 грн.
18. 22 листопада 2012 року між Міністерством енергетики та вугільної промисловості України та ПАТ "Вінницягаз" (нині - АТ "Вінницягаз") був укладений договір про надання на праві господарського відання державного майна, яке використовується для забезпечення розподілу природного газу, не підлягає приватизації, обліковується на балансі господарського товариства із газопостачання та газифікації і не може бути відокремлене від його основного виробництва № 31/19.
19. З метою приведення редакції даного договору до типового сторонами була укладена додаткова угода №1 від 24.05.2017р., по тексту якої договір був викладений у новій редакції.
20. Предметом вищевказаного договору є надання оператору в експлуатацію газорозподільних систем або їх складових, що є власністю держави за переліком згідно з додатком 1 до договору з метою подальшої експлуатації та користування (дана інформація щодо договорів експлуатації газорозподільних систем, укладених з Операторами ГРМ, розміщена на офіційному сайті Міністерства енергетики України за посиланням http://mpe.kmu.qov.ua/minuqol/control/publish/article?art_id=245457790).
21. Таким чином, на Відповідача покладений обов`язок з підтримання газорозподільної системи у належному стані, проведення періодичних та капітальних ремонтів газових мереж та споруд на них, проведення періодичних оглядів, тощо.
22. Відповідач є підприємством критичної інфраструктури, від безперебійної роботи якого безпосередньо залежить можливість отримання природного газу населенням, лікарнями, дитячими садками, закладами освіти, військовими частинами, рятувальними службами, правоохоронними органами підприємствами, установами, тощо.
23. На сьогодні АТ "Вінницягаз" забезпечує газом більш ніж 455 тис. споживачів. В умовах воєнного стану можливість АТ "Вінницягаз" здійснювати постійний моніторинг технічного стану газопроводів, забезпечувати їх належну експлуатацію, гарантувати своєчасні виїзди за аварійними викликами, оперативно ліквідувати витоки газу, здійснювати локалізацію аварійних ситуацій, посилений нагляд за станом газорозподільної системи Вінницької області задля забезпечення їх цілісності та функціональності прямо впливає на стан обороноздатності Вінницької області. Стягнення значного розміру пені в межах розгляду даної справи може мати наслідком відсутність можливості у Відповідача здійснювати ліцензовану діяльність та забезпечувати споживачів області природним газом.
24. АТ "Вінницягаз" є на 100% тарифним підприємством, всі перелічені вище роботи здійснюються оператором газорозподільної системи за рахунок коштів тарифної виручки. При цьому, витратна частина по обслуговуванню газорозподільної системи у воєнний час не тільки не зменшилась, але й збільшилась за рахунок росту числа аварійних викликів та потреби додаткового обстеження газопроводів не предмет їх ймовірного пошкодження ворожими диверсійними групами.
РЕЛЕВАНТНІ ДЖЕРЕЛА ПРАВА
25. Цивільний кодекс України (далі ЦК України)
Стаття 15. Право на захист цивільних прав та інтересів
1. Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
2. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Стаття 16. Захист цивільних прав та інтересів судом
1. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Стаття 530. Строк (термін) виконання зобов`язання
1. Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). …
Стаття 551. Предмет неустойки
1. Предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно.
2. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.
3. Розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.
Стаття 610. Порушення зобов`язання
1. Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Стаття 611. Правові наслідки порушення зобов`язання
1. У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.
Стаття 612. Прострочення боржника
1. Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
26. Господарський кодекс України
Стаття 173. Господарське зобов`язання
1. Господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. …
Стаття 193. Загальні умови виконання господарських зобов`язань
1. Суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
2. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.
Стаття 218. Підстави господарсько-правової відповідальності
1. Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.
2. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.