ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 червня 2023 року
м. Київ
cправа № 903/426/16
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Білоуса В. В. - головуючого, Васьковського О. В., Жукова С. В.
за участю секретаря судового засідання - Кондратюк Л.М.;
за участю представників:
скаржника - адвоката Ільїнової І.В.,
ліквідатора ПАТ"Ковельмолоко" - арбітражного керуючого Босака О.Є.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції через Господарський суд Закарпатської області та з використанням власних технічних засобів касаційну скаргу Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду
від 05.04.2023
та на ухвалу Господарського суду Волинської області
від 26.10.2022
за заявою боржника Публічного акціонерного товариства "Ковельмолоко"
про банкрутство,-
ВСТАНОВИВ:
1. Ухвалою Господарського суду Волинської області від 13.07.2016 порушено провадження у справі про банкрутство ПАТ "Ковельмолоко", введено процедуру розпорядження майном.
2. 09.10.2019 судом винесено постанову про визнання ПАТ "Ковельмолоко" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Босака О. Є.
Короткий зміст оскаржуваних рішень судів першої та апеляційної інстанції
3. Ухвалою Господарського суду Волинської області від 26.10.2022, серед іншого, затверджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс ПАТ "Ковельмолоко"; ліквідовано юридичну особу - ПАТ "Ковельмолоко"; провадження у справі про банкрутство ПАТ "Ковельмолоко" закрито.
4. Не погоджуючись з винесеною ухвалою, Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою.
5. Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 апеляційну скаргу АТ "Державний експортно-імпортний банк України" залишено без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції - без змін.
Рух касаційної скарги
6. 28.04.2023 Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" направило до Верховного Суду касаційну скаргу на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 та ухвалу Господарського суду Волинської області від 26.10.2022 у справі № 903/426/16, підтвердженням чого є відтиск календарного штемпелю відділення поштового зв`язку на конверті, в якому надійшла касаційна скарга.
7. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду касаційної скарги Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у справі № 903/426/16 визначено колегію суддів у складі: Білоуса В.В. (головуючого), Васьковського О. В., Жукова С. В., що підтверджується витягом з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 01.05.2023.
8. Ухвалою Верховного Суду від 10.05.2023, серед іншого, відкрито касаційне провадження у справі № 903/426/16 за касаційною скаргою Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 та ухвалу Господарського суду Волинської області від 26.10.2022 та призначено розгляд касаційної скарги на 06 червня 2023 року о 10:15.
Короткий зміст вимог касаційної скарги з узагальненими доводами особи, яка подала касаційну скаргу
9. Не погоджуючись з ухваленою постановою, АТ "Державний експортно-імпортний банк України" подано касаційну скаргу, в якій останнє просить скасувати оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції та ухвалу суду першої інстанції, а справу № 903/426/16 про банкрутство ПАТ "Ковельмолоко" направити до Господарського суду Волинської області для продовження розгляду на стадію ліквідаційної процедури.
10. Аргументи касаційної скарги полягають у наступному.
10.1. Судом апеляційної інстанції застосовано ст. 61, 62 та 65 КУзПБ без врахування висновків, викладених у постановах Верховного Суду від 08.05.2018 у справі № 904/5948/16, від 02.07.2019 у справі № 5011-46/1733-2012, від 12.09.2019 у справі № 914/3812/15, від 28.11.2019 у справі № 18/1971/12, від 27.02.2020 у справі № 910/21227/16, від 25.06.2020 у справі № 44/484-6, від 27.10.2020у справі № 28/29-6-43/212-2012 щодо застосування норми права у подібних правовідносинах.
10.2. Проведений ліквідатором аналіз фінансового стану Боржника не містить аналізу здійснених правочинів та інших юридичних дій, здійснених під впливом (вказівкою) керівника, засновників (учасників) боржника, інших осіб, а також їх бездіяльність, що сприяли виникненню кризової ситуації, її розвитку і переходу в стадію банкрутства боржника. Правовий висновок щодо обов`язковості здійснення ліквідатором аналізу сукупності правочинів та інших юридичних дій відображено у постановах Верховного Суду від 22.06.2022 у справі № 903/624/13 (п. 62), від 08.02.2022 у справі № 916/100/20 (п. 42), від 14.12.2021 у справі № 914/71/19 (п. 33), від 07.10.2021 у справі № 914/3812/15 (п. 89)
10.3. Ліквідатором не проаналізовано дїї/бездіяльність керівника/засновників та інших осіб, у звіті ліквідатора відсутні обґрунтовані висновки щодо наявності/відсутності підстав покладення на винних у осіб субсидіарної відповідальності за доведення боржника до банкрутства.
10.4. Застосування судом апеляційної інстанцій ст. 593 Цивільного кодексу України без врахування висновків Верховного Суду викладених у постанові від 07.02.2023 у цій справі про те, що за відсутності доказів втрати майна боржника, реалізація якого дозволила б здійснити погашення вимог AT "Укрексімбанк".
10.5. Матеріали цієї справи не містять доказів надсилання копії клопотання ліквідатора ПАТ "Ковельмолоко" Босаком О. Є про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу боржника від 02.09.2022 з додатками на адресу AT "Укрексімбанк".
11. У судовому засіданні 06.06.2023 представник скаржника підтримала касаційну скаргу.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі
12. Ліквідатором ПАТ "Ковельмолоко" подано відзив на касаційну скаргу, в якому останній просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення залишити без змін.
13. У судовому засіданні 06.06.2023 ліквідатор заперечив проти касаційної скарги з підстав, наведених у відзиві.
Позиція Верховного Суду
14. Колегія суддів, заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, перевіривши правильність застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
15. Відповідно статті 300 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
16. Предметом касаційного перегляду є ухвала суду першої інстанції, залишена без змін постановою суду апеляційної інстанції про закриття провадження у справі про банкрутство на підставі пункту 5 частини 1 статті 90 КУзПБ.
17. Відповідно до положень пункту 5 частини першої статті 90 КУзПБ суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо затверджено звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Кодексом.
18. Згідно приписів статей 61, 62, 63, 64 КУзПБ ліквідатор з дня свого призначення, зокрема, проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута, формує ліквідаційну масу з усіх видів майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлених в ході ліквідаційної процедури, за рахунок коштів, одержаних від продажу якого (майна та майнових активів боржника), здійснюється задоволення вимог кредиторів.
19. Відповідно до частини другої статті 65 КУзПБ, якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається державному реєстратору для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи - банкрута, а також власнику майна.
20. Частиною третьою статті 65 КУзПБ передбачено, що якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов`язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.
21. Ліквідація боржника - це припинення існування суб`єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом. Ліквідаційна процедура, як стадія провадження у справі про банкрутство, є однією з найбільш ймовірних та прогнозованих процедур, які застосовуються до неплатоспроможного боржника та є механізмом виведення з ринку нерентабельних та неперспективних підприємств.
22. Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх необхідних заходів ліквідаційної процедури, вчинення адекватних дій щодо виявлення кредиторів та активів боржника, за результатами розгляду яких суд приймає ухвалу про ліквідацію боржника та закриття провадження у справі.
23. Отже, Кодексом України з процедур банкрутства передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора і є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, що проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури. Обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення.
24. На необхідності дотримання зазначеного принципу неодноразово зверталася увага Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду під час касаційного перегляду судових рішень, зокрема у постановах від 28.11.2019 у справі № 18/1971/12, від 27.02.2020 у справі № 910/21227/16, від 25.06.2020 у справі № 44/484-б, від 27.10.2020 у справі № 28/29-б-43/212-2012.
25. За змістом положень статей 61-65, 90 КУзПБ ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи. Затверджуючи звіт ліквідатора, господарський суд повинен дати оцінку належності проведення ліквідатором всієї ліквідаційної процедури, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству про банкрутство всіх обов`язкових додатків до звіту ліквідатора, зокрема, оцінити повноту пошуку, виявлення майнових активів банкрута, для включення їх в ліквідаційну масу, дати оцінку діям ліквідатора щодо пошуку, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, надати оцінку повноті реалізації ліквідатором активів боржника, а також з`ясувати чи здійснювались ліквідатором заходи для виявлення та повернення дебіторської заборгованості банкрута. Висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні. Розглядаючи ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора, в судовому засіданні господарський суд перевіряє обґрунтованість, правомірність та повноту дій ліквідатора, а також, достовірність змісту ліквідаційного балансу (висновки викладені у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 08.08.2019 у справі № 922/2817/18, від 12.09.2019 у справі № 914/3812/15).
26. Під час ліквідаційної процедури, ліквідатор має здійснювати заходи спрямовані на пошук, виявлення і повернення майна, яке перебуває у третіх осіб. Крім того, ліквідатор має здійснювати обґрунтовані і логічні дії, а також здійснювати запити до відповідних органів, з врахуванням минулої діяльності банкрута. При цьому, кількість запитів не є критерієм якості роботи ліквідатора. Таким критерієм є наповнення ліквідаційної маси (висновки сформульовані у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 31.10.2018 у справі № 903/975/14, від 27.02.2020 у справі № 910/21227/16, від 25.06.2020 у справі № 44/484-б).
27. Звіт та ліквідаційний баланс, як підсумковий документ, що подається ліквідатором господарському суду в зв`язку з закінченням ліквідаційної процедури, не може бути затверджений господарським судом у відсутності доказів аналізу ліквідатором первісної бухгалтерської документації боржника, а також, у відсутності аналізу судом дій ліквідатора щодо виявлення майна банкрута що підлягає включенню до ліквідаційної маси, а також, його дій щодо пошуку нерухомого, рухомого майна банкрута і дебіторської заборгованості (висновок викладений у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 29.03.2018 у справі № Б-39/134-10, від 26.07.2018 у справі №904/9631/15, від 27.10.2020 у справі № 28/29-б-43/212-2012).
28. Щодо повноти дій ліквідатора з аналізу фінансового-господарського стану боржника, розшуку, виявлення та повернення майна банкрута та формування ліквідаційної маси судами встановлено наступні обставини.
28.1. На виконання вимог Кодексу України з процедур банкрутства ліквідатором направлено запити до: Волинської митниці ДФС, Державної служби морського та річкового транспорту України, ДП "Український інститут промислової власності", Державної авіаційної служби України, Головного управління статистики у Волинській області, Регіонального сервісного центру МВС у Волинській області, Головного управління Держгеокадастру у Волинській області, Міськрайонного управління Держгеокадастру у Ковельському районі та м. Ковелі, Головного управління Держпродспоживслужби у Волинській області, ГУ ДФС у Волинській області, Головного інформаційно обчислювального центру ПАТ "Українська залізниця", Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Регіонального сервісного центру МВС у м. Ковелі, Державного космічного агентства України, ДП "Агентство з ідентифікації і реєстрації тварин" (том 35, а.с. 102-119).
28.2. Згідно отриманих відповідей ліквідатором встановлено:
- за боржником повітряні судна, земельні ділянки, технічні засоби (вагони, локомотиви), об`єкти космічної діяльності (космічна техніка) не зареєстровані (том 35, а.с. 173, 198, 234);
- ПАТ "Ковельмолоко" серед власників пакетів голосуючих акцій (5 відсотків і більше) акціонерних товариств відсутнє (том 35, а.с. 199);
- боржник митне оформлення товарів в будь якому режимі не здійснював, власником суден не являється (том 35, а.с. 120-121);
- нформація про наявність тварин у ПАТ "Ковельмолоко" відсутня (том 35, а.с. 235);
28.3. Ліквідатором також встановлено:
- перелік транспортних засобів, зареєстрованих за боржником (том 35, а.с. 132-172, 200-234);
- за ПАТ "Ковельмолоко" зареєстровані 3 причіпи (том 35, а.с. 175-176);
- отримано відомості про всі розрахункові рахунки ПАТ "Ковельмолоко", які були відкриті підприємством в банківських установах (том 35, а.с. 177-197);
- встановлено зареєстровані за боржником знаки для товарів та послуг (том 35, а.с. 123-129).
28.4. Ліквідатором отримано інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо банкрута.
28.5. За результатами проведеної інвентаризації ліквідатором складено протокол та оформлено відповідні інвентаризаційні описи. В подальшому сформовано ліквідаційну масу і складено перелік ліквідаційної маси (том 34, а.с. 186-250, том 35, а.с. 1-29).
28.6. Ліквідатором складено перелік ліквідаційної маси (том 35, а.с. 30-85).
28.7. Ліквідатором також встановлено, що керівником боржника в процедурі розпорядження майном подано до Ковельського відділу поліції ГУНП у Волинській області заяву № 129 від 29.07.2019 в порядку ст.214 КПК України про незаконне заволодіння невстановленими особами транспортними засобами товариства на території Донецької області та АР Крим. За результатами розгляду даної заяви зареєстроване кримінальне провадження 12019030110001441 від 31.07.2019.
28.8. Щодо результатів розслідування згідно кримінального провадження № 12019030110001441 ліквідатором встановлено наступне:
- з`ясувавши, що 28.01.2021 вказане кримінальне провадження закрито слідчим, ліквідатором подано до Ковельської міської прокуратури скаргу на постанову про закриття кримінального провадження;
- за результатами розгляду скарги скасовано постанову слідчого про закриття кримінального провадження;
- ліквідатором неодноразово направлялися запити до Ковельського відділу поліції ГУНП у Волинській області (від 28.09.20, 28.01.21, 07.10.21, 22.08.22.) про стан та результати розслідування кримінального провадження, зареєстрованого 31.07.2019;
- за результатами розгляду вказаних запитів Ковельський відділ поліції ГУНП у Волинський області повідомив, що на даний час триває досудове розслідування та тривають слідчі дії щодо розшуку викрадених транспортних засобів, місцезнаходження транспортних засобів не встановлено;
- оскільки за час розслідування (більше трьох років) місцезнаходження транспортних засобів не встановлено, а отже перспектив їх віднайдення та повернення товариству фактично не має, що призведе лише до збільшення тривалості ліквідаційної процедури, а також додаткових витрат в ліквідаційній процедурі, вказані транспортні засоби не включались до інвентаризації та відповідно і до складу ліквідаційної маси.
28.9. З огляду на отримання інформації з органів фіскальної служби про розрахункові рахунки товариства, ліквідатором визначено як ліквідаційний рахунок №2600121243 (ЛА523348510000000002600121243) в АТ "ПУМБ".
28.10. Закрито розрахункові рахунки банкрута в ПАТ "Кредобанк", АТ "Укрексімбанк" та АТ "Райффайзен Банк Аваль". ПАТ "Західінкомбанк", в якому був розрахунковий рахунок боржника, ліквідований, що підтверджується відомостями з ЄДР.
28.11. Всім дебіторам банкрута ліквідатором надіслано листи-вимоги про погашення наявної дебіторської заборгованості. Частина дебіторів погасила дебіторську заборгованість. Решта непогашеної дебіторської заборгованості була реалізована на аукціоні разом з іншим майном банкрута.
28.12. 07.10.2019 створено комітет кредиторів ПАТ "Ковельмолоко" у складі 4 (чотирьох) осіб з числа кредиторів ПАТ "Ковельмолоко" у складі: Приватне акціонерне товариство "Галичина", Товариство з обмеженою відповідальністю "МІДАС ІНВЕСТИЦІЇ", Товариство з обмеженою відповідальністю "Молочна компанія "Галичина", Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Прайм-Тайм".
28.13. На зборах кредиторів від 31.08.2021 вирішено достроково припинити повноваження членів комітету кредиторів - Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Прайм-Тайм", Приватне акціонерне товариство "Галичина", які ліквідовані. Обрано до складу комітету кредиторів ПАТ "Ковельмолоко" кредиторів, зокрема Товариство з обмеженою відповідальністю "Західмолоко", Приватне акціонерне товариство "Фондове агенство Схід-Інвест". Затверджено комітет кредиторів ПАТ "Ковельмолоко" в такому складі: Товариство з обмеженою відповідальністю "МІДАС ІНВЕСТИЦІЇ", Товариство з обмеженою відповідальністю "Молочна компанія "Галичина", Товариство з обмеженою відповідальністю "Західмолоко", Приватне акціонерне товариство "Фондове агенство Схід-Інвест".
28.14. 25.09.2020 відбулося засідання комітету кредиторів ПАТ "Ковельмолоко" на якому, зокрема погоджено перелік виявлених майнових активів відповідно до даних проведеної інвертаризації станом на 01.12.2019, в частині належних банкруту - ПАТ "Ковельмолоко" майнових активів на праві власності, які підлягають продажу на аукціоні. Рекомендовано ліквідатору провести розподіл активів банкрута на 2 (два) окремі лоти, розділивши незаставне майно від заставного, та визначити умови продажу за погодженням з комітетом кредиторів та забезпеченим кредитором (щодо майна, яке є предметом забезпечення), про що направити забезпеченому кредитору та комітету кредиторів відповідні заяви про надання згоди на продаж активів для розгляду у відповідності до норм Кодексу України з процедур банкрутства; визначити початкову вартість вільного (незаставного) майна на рівні загальної суми не заставних кредиторських вимог, включених до реєстру вимог кредиторів.
28.15. 30.11.2020 ліквідатор направив на адресу АТ "Укрексімбанк" лист від 27.11.2020 про необхідність повідомлення ліквідатора про результати чи стан розгляду надісланих раніше на погодження умов продажу заставного майна банкрута ПАТ "Ковельмолоко" на аукціоні. Вказаний лист одержаний АТ "Укрексімбанк" 03.12.2020, залишений без відповіді та задоволення.
28.16. Ухвалою Господарського суду Волинської області від 24.02.2021 задоволено заяву ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Босака О. Є. та надано згоду на продаж заставного майна банкрута.
28.17. На другому повторному аукціоні 21.07.2021 відбувся продаж заставного майна банкрута (нерухоме, рухоме, права вимоги) ПАТ "Ковельмолоко" в процедурі банкрутства. Заставне майно банкрута реалізоване за ціною 62 470 472,33 грн. (том 35, а.с. 236-250, том 35, а.с. 1-105).
28.18. Кошти, одержані від продажу заставного майна банкрута, за мінусом додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого, спрямовано на часткове погашення вимог заставного кредитора АТ "Укрексімбанк" в порядку, встановленому Кодексом України з процедур банкрутства.