Постанова суду № 600/6355/21-а від 06.06.2023 про визнання протиправним та скасування рішення, наказу, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час...

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 червня 2023 року

м. Київ

справа №600/6355/21-а

адміністративне провадження №К/990/30189/22, К/990/30525/22

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:

судді-доповідача - Данилевич Н.А.,

суддів: Мацедонської В.Е., Шевцової Н.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції

за участю:

секретаря судового засідання - Бурдун М.В.,

представника позивача - Гінгуляка В.М.,

представника відповідачів - Стрільчук Л.М.

касаційні скарги Офісу Генерального прокурора, Чернівецької обласної прокуратури

на рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 05 травня 2022 року (суддя - В.К. Левицький)

та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 31 серпня 2022 року (головуючий суддя - Біла Л.М, судді: Гонтарук В.М. Матохнюк Д.Б.)

за позовом ОСОБА_1

до Чернівецької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)

про визнання протиправним та скасування рішення, наказу, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

У С Т А Н О В И В :

І. ІСТОРІЯ СПРАВИ

КОРОТКИЙ ЗМІСТ ПОЗОВНИХ ВИМОГ

У листопаді 2021 року ОСОБА_1 ( далі - ОСОБА_1, позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Чернівецької обласної прокуратури ( далі - Чернівецька обласна прокуратура, відповідач - 1), Офісу Генерального прокурора ( далі - Офіс Генерального прокурора, відповідач - 2 ), в якому просив:

- визнати протиправним та скасувати рішення від 13.09.2021 №39 П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) ( далі - П`ятнадцята кадрова комісія) про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, яким його, визнано таким, що не пройшов атестацію;

- визнати протиправним та скасувати наказ виконувача обов`язків керівника Чернівецької обласної прокуратури від 21.10.2021 №1055-к, яким він звільнений з посади заступника керівника Кельменецької місцевої прокуратури Чернівецької області ( далі - Кельменецька МП Чернівецької області) та органів прокуратури на підставі підпункту 2 пункту 19 розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури" від 19.09.2019 № 113-IX ( далі - Закон № 113-IX) з 23.10.2021;

- поновити його, ОСОБА_1, на роботі в органах Чернівецької обласної прокуратури на посаді рівнозначній посаді заступника керівника Кельменецької МП Чернівецької області;

- стягнути з Чернівецької обласної прокуратури на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу з 24.10.2021;

- допустити до негайного виконання рішення суду в частині поновлення його на посаді та в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

КОРОТКИЙ ЗМІСТ РІШЕНЬ СУДІВ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

Рішенням Чернівецького окружного адміністративного суду від 05 травня 2022 року адміністративний позов задоволено.

Визнано протиправним та скасовано рішення П`ятнадцятої кадрової комісії від 13.09.2021 № 39 "Про неуспішне проходження прокурором атестації".

Визнано протиправним та скасовано наказ виконувача обов`язків керівника Чернівецької обласної прокуратури від 21.10.2021 № 1055-к про звільнення ОСОБА_1 з посади заступника керівника Кельменецької МП Чернівецької області та органів прокуратури на підставі підпункту 2 пункту 19 розділу ІІ "Прикінцеві та перехідні" положення Закону № 113-IX з 23.10.2021, у зв`язку із рішенням кадрової комісії про неуспішне проходження атестації.

Поновлено ОСОБА_1 на посаді заступника керівника Кельменецької МП Чернівецької області та в органах прокуратури з 24.10.2021.

Стягнуто з Чернівецької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу у сумі 61732,80 грн.

Стягнуто на користь ОСОБА_1 судові витрати (судовий збір) в розмірі 908,00 грн за рахунок бюджетних асигнувань Офісу Генерального прокурора.

Рішення в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді заступника керівника Кельменецької МП Чернівецької області та в органах прокуратури, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, в межах стягнення суми за один місяць допущено до негайного виконання.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що П`ятнадцята кадрова комісія при прийнятті оскаржуваного рішення діяла з перевищенням повноважень, унаслідок чого позбавила позивача можливості скласти іспит.

Постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 31 серпня 2022 року апеляційні скарги Чернівецької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора задоволено частково.

Рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 05 травня 2022 року змінено в частині визначення дати поновлення на посаді з 24.10.2021 на 25.10.2021.

В іншій частині рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 05 травня 2022 року залишено без змін.

Змінюючи рішення суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції виходив з того, що позивач підлягає поновленню на посаді в прокуратурі з наступного за звільненням робочим днем, а саме з 25.10.2021.

КОРОТКИЙ ЗМІСТ ВИМОГ КАСАЦІЙНОЇ СКАРГИ ТА ВІДЗИВІВ (ЗАПЕРЕЧЕНЬ)

02 листопада 2022 року на адресу суду касаційної інстанції від Офісу Генерального прокурора ( далі - Офіс Генерального прокурора, скаржник - 1) надійшла касаційна скарга, в якій, посилаючись на неправомірне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права та порушення норм процесуального права, неповне з`ясування всіх обставин справи, скаржник-1 просив скасувати рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 05 травня 2022 року та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 31 серпня 2022 року. Прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 .

На обґрунтування вимог касаційної скарги скаржник - 1 вказав, що наразі відсутній висновок Верховного Суду щодо цієї категорії справ з урахуванням обставин наявності процедурного рішення кадрової комісії стосовно задоволення заяви позивача про повторне проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки та в подальшому пізнішою датою прийнятого рішення іншою кадровою комісією про неуспішне проходження прокурором атестації, ухваленого за результати складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (не набрання мінімального прохідного балу).

Зауважив про необхідність надання Верховним Судом правової оцінки і тлумачення особливостей застосування:

- пункту 9 розділу ІІ "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури" від 19.09.2019 № 113-IX (далі - Закон № 113-IX) щодо застосування до спірних правовідносин правил складання і визначення результатів іспиту на загальні здібності, передбачених Порядком проходження прокурорами атестації, затвердженого наказу Генерального прокурора від 03.10.2019 № 221 ( далі - Порядок №221) у взаємозв`язку з пунктом 7 розділом І, пунктом 2 розділу V цього Порядку;

- пункту 16 розділу ІІ "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України №113-ІХ - в контексті правової оцінки і тлумачення правомірності визначення кадровою комісією результатів складання іспиту на загальні здібності з врахуванням особливостей ситуації, яка виникла у зв`язку з проходженням атестації позивачем, а саме наявності процедурного рішення кадрової комісії стосовно задоволення заяви позивача про повторне проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки та в подальшому пізнішою датою прийнятого рішення іншою кадровою комісією про неуспішне проходження прокурором атестації, ухваленого за результати складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (не набрання мінімального прохідного балу);

- пункту 17 розділу ІІ "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України №113-ІХ - в контексті "підставності" і правомірності ухвалення кадровою комісією за результатами атестації прокурора рішення про неуспішне проходження атестації у випадку наявності особливостей оцінювання результату іспиту позивача.

- пункту 7 розділу I Порядку № 221 щодо можливості повторного проходження іспиту після його неуспішного складання.

Зазначив, що за наслідками складання іспиту у формі анонімного тестування позивач набрав 91 бал, що є менше прохідного балу (93) для успішного складання іспиту та є достатньою підставою для звільнення його з органів прокуратури.

Зауважив, що сам факт звернення прокурора із заявою про технічні збої програмного забезпечення після неуспішного проходження ним тестування не є доказом їх наявності.

Наголосив на відсутності обов`язку будь-якої кадрової комісії виконувати ( реалізовувати) рішення інших кадрових комісій або їх скасовувати.

17 листопада 2022 року ухвалою Верховного Суду відкрито касаційне провадження №К/990/30189/22 за касаційною скаргою Офісу Генерального прокурора.

17 листопада 2022 року ухвалою Верховного Суду клопотання Офісу Генерального прокурора задоволено. Зупинено виконання рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 05 травня 2022 року та постанови Сьомого апеляційного адміністративного суду від 31 серпня 2022 року у справі №600/6355/21-а в частині стягнення з Чернівецької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 а середнього заробітку за час вимушеного прогулу у сумі: 61732,80 грн до закінчення перегляду справи в касаційному порядку.

Також 04 листопада 2022 року на адресу суду касаційної інстанції від Чернівецької обласної прокуратури ( далі - Чернівецька обласна прокуратура, скаржник - 2) надійшла касаційна скарга, в якій, посилаючись на неправомірне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права та порушення норм процесуального права, неповне з`ясування всіх обставин справи, скаржник-2 просив скасувати рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 05 травня 2022 року та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 31 серпня 2022 року. Прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 .

На обґрунтування вимог касаційної скарги скаржник - 2 вказав, що наразі відсутній висновок Верховного Суду щодо цієї категорії справ з урахуванням обставин наявності процедурного рішення кадрової комісії стосовно задоволення заяви позивача про повторне проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки та в подальшому пізнішою датою прийнятого рішення іншою кадровою комісією про неуспішне проходження прокурором атестації, ухваленого за результати складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (не набрання мінімального прохідного балу).

Зауважив про необхідність надання Верховним Судом правової оцінки і тлумачення особливостей застосування:

17 листопада 2022 року ухвалою Верховного Суду відкрито касаційне провадження №К/990/30525/22 за касаційною скаргою Чернівецької обласної прокуратури.

15 грудня 2022 року на адресу суду касаційної інстанції від позивача надійшов відзив на касаційні скарги Офісу Генерального прокурора та Чернівецького обласної прокуратури, в якому ОСОБА_1 просив залишити касаційні скарги Офісу Генерального прокурора та Чернівецького обласної прокуратури без задоволення, а оскаржувані рішення - без змін.

24 травня 2023 року ухвалою Верховного Суду закінчено підготовку та призначено справу до розгляду.

II. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ

У період з 18.04.2007 по 23.10.2021 ОСОБА_1 працював в органах прокуратури на різних посадах, що підтверджується копією трудової книжки (Т.1 а.с. 19-21).

14.12.2015 наказом прокурора Чернівецької області № 1215-к позивача призначено на посаду заступника керівника Кельменецької МП Чернівецької області з 15.12.2015 (Т.1 а.с. 61).

08.10.2019 позивачем на ім`я Генерального прокурора подано заяву про переведення його на посаду прокурора в окружній прокуратурі та про намір пройти атестацію. Відповідно до змісту цієї заяви позивач підтвердив, що усвідомлює та погоджується, що у разі неуспішного проходження будь-якого з етапів атестації, передбаченого Порядком, а також за умови настання однієї з підстав, передбачених пунктом 19 розділу ІІ "Прикінцеві і перехідні положення" Закону №113 - IX, його буде звільнено з посади прокурора (Т. 1 а.с. 63, 154).

10.09.2020 наказом Генерального прокурора № 424 "Про створення Третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)" утворено третю кадрову комісію обласних прокуратур.

Із заяв по суті видно та не заперечувалося учасниками справи, що позивач успішно складав іспит у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора, у зв`язку з чим його допущено до проходження наступного етапу атестації - складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички із використанням комп`ютерної техніки.

09.11.2020 за результатом складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (другий етап атестації) позивач набрав 91 бал, що є менше прохідного балу для успішного складання іспиту (93), що підтверджується відомостями про результати тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (Т. 1 а.с. 156-157).

09.11.2020 позивач подав до Третьої кадрової комісії заяву з проханням надати можливість повторно скласти іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, оскільки під час складання іспиту персональний комп`ютер відведених для тестування некоректно працював. Аналогічного змісту позивач подав заяву до третьої кадрової комісії 16.11.2021 (Т. 1 а.с. 25-27, 207-208, 209-214) .

19.11.2020 протоколом №11 засідання Третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) прийнято рішення, згідно якого виключено позивача зі списку осіб, які не склали іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки. Призначено нову дату складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (Т. 1 а.с. 167 - 191).

23.11.2020 позивачу на його електронну пошту надійшов від Третьої кадрової комісії з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) електронний лист, в якому повідомлено, що заяву щодо можливості повторного складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки задоволено. Призначено нову дату складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички. Інформацію щодо місця та дата складання вказаного іспиту буде розміщено на офіційному вебсайті Офісу Генерального прокурора (Т. 1 а.с. 28).

18.01.202021 згідно акту приймання-передачі протоколів засідань Третьої кадрової комісії, інших матеріалів з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) без номеру, головою комісії Кравчук В.Г. передано, а начальником Департаменту кадрової роботи та державної служби Офісу Генерального прокурора Яновичем С.В. прийнято матеріали атестації (відомості, протоколи, заяви тощо) третьої кадрової комісії стосовно прокурорів, щодо яких прийнято рішення про призначення нового часу складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (Т. 1 а.с. 215 218).

16.07.2021 наказом Генерального прокурора №236 "Про визнання такими, що втратили чинність, наказів Генерального прокурора про створення кадрових комісій обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)" визнано таким, що втратив чинність наказ Генерального прокурора "Про створення третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)" від 10.09.2020 № 424 (Т. 2 а.с. 162).

22.07.2021 наказом Генерального прокурора "Про створення П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)" №239 утворено П`ятнадцяту кадрову комісію.

05.08.2021 Офіс Генерального прокурора направив на адресу П`ятнадцятої кадрової комісії для розгляду інформацію про результатами вивчення питання щодо призначення нового часу (дати) іспиту на загальні здібності та навички прокурорам місцевих прокуратур, які 02.11.2020 - 09.11.2020 брали участь у тестуванні (Т. 1 а.с. 219 - 241).

11.08.2021 на підставі листа П`ятнадцятої кадрової комісії № 06/3/2-3039вн-21, згідно акту приймання-передачі матеріалів з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) без дати та без номеру, начальником Департаменту кадрової роботи та державної служби Офісу Генерального прокурора Яновичем С.В. передано, а головою П`ятнадцятої кадрової комісії прийнято матеріали атестації (відомості, протоколи, заяви тощо) першої кадрової комісії стосовно прокурорів, щодо яких прийнято рішення про призначення нового часу складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (Т. 1 а.с. 243).

28.08.2021 протоколом № 8 оформлено засідання П`ятнадцятої кадрової комісії, на якому розглядалось питання про включення до графіку складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки ОСОБА_1 (п. 3 порядку денного). Рішення про включення позивача до плану графіку не прийнято, оскільки проти проголосувало 4 особи (Т. 1 а.с. 246 250, Т. 2 а.с. 1 - 74).

13.09.2021 П`ятнадцятою кадровою комісією проведене засідання, яке документоване протоколом №11, яким прийнято рішення про неуспішне проходження прокурорами атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки у зв`язку з набранням балів, що є менше прохідного балу для успішного складання іспиту. До цього переліку (№ з/п 39 додатку № 1 до протоколу № 11 від 13.09.2021) включено ОСОБА_1 (Т. 2 а.с. 75-128).

13.09.2021 рішенням П`ятнадцятої кадрової комісії прийнято рішення "Про неуспішне проходження прокурором атестації" №39, враховуючи, що заступник керівника Кельменецької МП Чернівецької області ОСОБА_1 за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки набрав 91 бал, що є менше прохідного балу (93) для успішного складання іспиту, встановленого наказом виконувача обов`язків Генерального прокурора "Про встановлення прохідного бала для успішного складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки під час атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), а також оприлюднення зразка тестових питань (завдань) та правил складання іспиту" від 07.10.2020 №474 він не допускається до етапу проходження співбесіди та припиняє участь в атестації.

У зв`язку з цим заступник керівника Кельменецької МП Чернівецької області ОСОБА_1 неуспішно пройшов атестацію (Т. 1 а.с. 56).

21.10.2021 наказом Чернівецької обласної прокуратури №1055-к "Про звільнення ОСОБА_1 " звільнено ОСОБА_1 з посади заступника керівника Кельменецької МП Чернівецької області та з органів прокуратури на підставі підпункту 2 пункту 19 розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України № 113-ІХ з 23.10.2021, у зв`язку із рішенням кадрової комісії про неуспішне проходження атестації (Т. 1 а.с. 57).

15.11.2021 наказом Генерального прокурора "Про визнання такими, що втратили чинність, наказів Генерального прокурора про створення кадрових комісій обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)" № 357 визнано таким, що втратив чинність наказ Генерального прокурора "Про створення П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)" від 22.07.2021 № 239.

Вважаючи протиправними рішення П`ятнадцятої кадрової комісії "Про неуспішне проходження прокурорами атестації" від 13.09.2021 № 39 та наказ виконувача обов`язків керівника Чернівецької обласної прокуратури к від 21.10.2021 №1055- "Про звільнення ОСОБА_1", позивач звернувся до суду з даним позовом.

ІІІ. ДЖЕРЕЛА ПРАВОВОГО РЕГУЛЮВАННЯ (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин)

Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується, а держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності; громадянам гарантується захист від незаконного звільнення (стаття 43 Конституції України).

................

Перейти до повного тексту