ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 травня 2023 року
м. Київ
справа № 212/487/22
провадження № 51-2040 км 23
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судами першої та апеляційної інстанцій, на ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 12 січня 2023 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12021041230001264, за обвинуваченням
ОСОБА_6,ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, раніше судимого: 05 липня 2020 року вироком Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 309 КК України, який скасований в частині призначеного покарання та вироком Дніпровського апеляційного суду від 25 січня 2021 рокупризначено покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі на строк 2 роки та на підставі ст. 75 цього Кодексу звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, 20 листопада 2020 року вироком Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу за ч. 1 ст. 309 КК Українидо покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік, на підставі ст. 75 цього Кодексу звільненого від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.
Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07 вересня 2022 рокуОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ч. 1 ст. 71, ст.72 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироками Центрально-Міського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 20 листопада 2020 року і Дніпровського апеляційного суду від 25 січня 2021 року та остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк
4 роки.
Запобіжний захід до набрання вироком законної сили ОСОБА_6 залишено у виді тримання під вартою.
Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з моменту затримання - 21 жовтня 2021 року.
Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат у провадженні.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 12 січня 2023 року вирок суду першої інстанції залишено без змін.
За обставин, викладених у вироку, ОСОБА_7 визнано винуватим у тому, що він, будучи засудженим за вироками судів від 20.11.2020 та 25.01.2021 за ч. 1 ст. 309 КК України, у невстановлений час, переслідуючи злочинний намір, спрямований на незаконне придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу та психотропної речовини - метамфетаміну, у невстановленому місці та особи, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який містився не менше ніж у 66 пакетиках із прозорого полімерного матеріалу з фіксуючою стрічкою, а також психотропну речовину - метамфетамін, який містився не менше ніж у 40 фрагментах трубочок із полімерного матеріалу, які переніс до місця свого мешкання у квартиру АДРЕСА_2, де продовжував незаконно зберігати до 21.10.2021.
В цей день, у період часу з 13 год 18 хв. до 15 год 12 хв., був проведений обшук у вказаній квартирі, де ОСОБА_6 мешкає без реєстрації, під час якого виявлено та вилучено:
- під час особистого обшуку у лівій кишені спортивних брюк 2 пакетики із полімерного матеріалу з фіксуючою стрічкою з речовиною рослинного походження зеленого кольору масою 0,958 г та 0,523 г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на суху речовину відповідно 0,777 г та 0,426 г;
- у кімнаті на дивані 14 пакетиків із полімерного матеріалу з фіксуючою стрічкою з речовиною рослинного походження зеленого кольору масою 0,459 г, 0,466 г, 0,460 г, 0,455 г, 0,950 г, 0,464 г, 0,464 г, 0,940 г, 0,458 г, 0,451 г, 0,467 г, 0,460 г, 0,955 г та 0,933 г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на суху речовину відповідно 0,420 г, 0,438 г, 0,441 г, 0,423 г, 0,899 г, 0,427 г, 0,432 г,
0,894 г, 0,417 г, 0,422 г, 0,430 г, 0,432 г, 0,902 г та 0,888 г;
- на балконі на підлозі 50 пакетиків із прозорого полімерного матеріалу з фіксуючою стрічкою з речовиною рослинного походження зеленого кольору масою 0,459 г,
0,480 г, 0,469 г, 0,471 г, 0,503 г, 0,465 г, 0,487 г, 0,491 г, 0,502 г, 0,498 г, 0,988 г, 0,534 г, 0,489 г, 0,532 г, 0,519 г, 0,960 г, 0,498 г, 0,974 г, 0,485 г, 0,510 г, 0,491 г, 0,946 г, 0,922 г, 0,481 г, 0,588 г, 0,996 г, 0,441 г, 0,483 г, 0,489 г, 0,474 г, 0,505 г, 0,502 г, 0,497 г, 0,826 г, 0,983 г, 0,472 г, 0,487 г, 0,494 г, 0,490 г, 0,514 г, 0,505 г, 0,995 г, 0,470 г, 0,501 г, 0,511 г, 0,540 г, 0,446 г, 0,500 г, 0,493 г та 0,522 г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на суху речовину відповідно 0,406 г, 0,417 г, 0,415 г, 0,401 г, 0,430 г, 0,433 г, 0,411 г, 0,429 г, 0,455 г, 0,424 г, 0,954 г, 0,508 г, 0,399 г, 0,500 г, 0,472 г, 0,916 г, 0,451 г, 0,907 г, 0,454 г, 0,480 г, 0,418 г, 0,918 г, 0,877 г, 0,455 г, 0,500 г, 0,901 г, 0,408 г, 0,427 г, 0,453 г, 0,441 г, 0,479 г, 0,454 г, 0,435 г, 0,775 г, 0,949 г, 0,444 г, 0,434 г, 0,425 г, 0,412 г, 0,457 г, 0,447 г, 0,934 г, 0,411 г, 0,449 г, 0,476 г, 0,510 г, 0,408 г, 0,435 г, 0,446 г та 0,464 г;
- у кімнаті на столі паперовий згорток з речовиною рослинного походження зеленого кольору масою 0,817 г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 0,745 г;
- у кімнаті на дивані 40 фрагментів трубочок із полімерного матеріалу, запаяних з обох боків, в середині кожної із яких міститься кристалічна речовина масою 0,1058 г, 0,0798 г, 0,0896 г, 0,0868 г, 0,1059 г, 0,0898 г, 0,0953 г, 0,0965 г, 0,0807 г, 0,0997 г,
0,0844 г, 0,0810 г, 0,0836 г, 0,0871 г, 0,0785 г, 0,1052 г, 0,0857 г, 0,0795 г, 0,0839 г, 0,0760г, 0,0786 г, 0,0855 г, 0,0820 г, 0,0893 г, 0,0845 г, 0,0774 г, 0,0851 г, 0,0773 г,
0,0919 г, 0,0787 г, 0,1752 г, 0,1596 г, 0,1596 г, 0,1764 г, 0,1911 г, 0,1616 г, 0,1748 г,
0,1928 г, 0,1811 г та 0,1791 г з психотропною речовиною, обіг якої обмежено, - метамфетаміном, маса якого становить відповідно 0,0336 г, 0,0376 г, 0,0399 г, 0,0375 г, 0,0489 г, 0,0384 г, 0,0417 г, 0,0420 г, 0,0353 г, 0,0425 г, 0,0163 г, 0,0156 г, 0,0173 г,
0,0182 г, 0,0158 г, 0,0217 г, 0,0161 г, 0,0149 г, 0,0179 г, 0,0170 г, 0,0164 г, 0,0165 г,
0,0172 г, 0,0201 г, 0,0169 г, 0,0151 г, 0,0181 г, 0,0152 г, 0,0184 г, 0,0150 г, 0,0163 г,
0,0156 г, 0,0173 г, 0,0182 г, 0,0158 г, 0,0217 г, 0,0161 г, 0,0149 г, 0,0179 г, 0,0170 г,
0,0164 г, 0,0165 г, 0,0172 г, 0,0201 г, 0,0169 г, 0,0151 г, 0,0181 г, 0,0152 г, 0,0184 г та 0,0150 г.
Загальна маса вилученого у ОСОБА_6 особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу складає 35,372 г, психотропної речовини - метамфетаміну -
1,0122 г, які останній незаконно придбав та зберігав без мети збуту.
Дії ОСОБА_6 кваліфіковані судом за ч. 2 ст. 309 КК України як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів, психотропних речовин без мети збуту, вчинені протягом року після засудження за цією статтею.
Органом досудового розслідування за вказаних обставин ОСОБА_6 було пред`явлене обвинувачення у незаконному придбанні та зберіганні наркотичних засобів, психотропних речовин з метою збуту, вчиненого особою, яка раніше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст. 309 КК України, якщо предметом таких дій були особливо небезпечні наркотичні засоби, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на пункти 1-3 ч. 1 ст. 438 КПК України, просить скасувати ухвалу апеляційного суду і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Зазначає, що апеляційним судом порушено вимоги статей 94, 370 КПК України та неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, а саме не застосовано закон, який підлягав застосуванню. Вказує, що вказаним судом безпідставно зроблено висновок про обґрунтованість перекваліфікації місцевим судом дій ОСОБА_6 з ч. 2 ст. 307 на ч. 2 ст. 309 КК України, оскільки всупереч вимогам ст. 419 КПК Українине надано належної оцінки доводам сторони обвинувачення та в ухвалі не зазначено підстави, з яких апеляційну скаргу визнано необґрунтованою. Зокрема, прокурор зазначає, що у ОСОБА_6 було виявлено і вилучено електронні ваги, гроші поряд із особливо небезпечним наркотичним засобом і психотропною речовиною, які розфасовані та упаковані у згортках та полімерних пакетах, загальною масою канабісу
35,372 г, психотропної речовини - метамфетаміну 1,0122 г, що явно перевищує потреби особи для власного споживання, що, у свою чергу, свідчить про наявність у останнього умислу на збут наркотичних засобів та психотропних речовин. Окрім цього, зазначає, що кваліфікація дій ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 309 КК України призвела до призначення йому покарання, яке не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого через м`якість.
В запереченнях на касаційну скаргу захисник ОСОБА_8 вказала, що ухвала апеляційного суду є законною, мотивованою та обґрунтованою, а тому просить касаційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а оскаржуване судове рішення без зміни.
Позиції учасників судового провадження
У судовому засіданні прокурорпідтримала касаційну скаргу та просила її задовольнити.
Від захисника ОСОБА_8 надійшло клопотання про проведення касаційного розгляду за її відсутності.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи, викладені у касаційній скарзі, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Відповідно до приписів ст. 438 КПК України підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Статтею 412 КПКУкраїни передбачено, що істотними є такі порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.