ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 травня 2023 року
м. Київ
cправа № 910/2686/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Селіваненка В.П. (головуючий), Бенедисюка І.М. і Булгакової І.В.,
за участю секретаря судового засідання Громака В.О.,
представників учасників справи:
позивача - товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" - Трегуб Ю.Є.,
відповідача - державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг"-Гарматіна К.В., Синьоокої Г.І.,
третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача:
Кабінет Міністрів України - Пуленця А.С.;
Міністерство енергетики України - не з`яв.,
розглянув касаційну скаргу державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (далі - ДП "Енергоатом") в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" (далі - ВП "Енергоатом-Трейдинг")
на рішення господарського суду міста Києва від 15.08.2022 (суддя Літвінова М.Є.) та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.12.2022 (головуючий суддя - Андрієнко В.В., судді Буравльов С.І. і Шапран В.В.)
зі справи №910/2686/22
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" (далі - Товариство)
до ДП "Енергоатом"
про стягнення 7 844 212 грн.,
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача:
Кабінет Міністрів України;
Міністерство енергетики України.
РУХ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Позов було подано про стягнення 7 844 212 грн.
2. Позовні вимоги мотивовані тим, що позивач вважає дії відповідача щодо зменшення обсягу продажу електричної енергії в період з 01.10.2021 по 31.12.2021 на 20% такими, що суперечать законодавству та умовам укладеного сторонами договору купівлі-продажу електричної енергії від 25.05.2021 №65-150-80-21-00281 (далі - Договір) і призвели до завдання позивачу збитків.
Короткий зміст рішень судових інстанцій
3. Рішенням господарського суду міста Києва від 15.08.2022: позовні вимоги Товариства задоволені повністю; стягнуто з ДП "Енергоатом" на користь Товариства збитки в сумі 7 844 212 грн. та судовий збір у розмірі 117 664 грн.
4. Додатковим рішенням господарського суду міста Києва від 17.10.2022: відмовлено Товариству у відшкодуванні понесених ним судових витрат на професійну правничу допомогу.
5. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 21.12.2022: апеляційну скаргу ДП "Енергоатом" в особі ВП "Енергоатом-Трейдинг" на рішення господарського суду міста Києва від 15.08.2022 залишено без задоволення; рішення господарського суду міста Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22 залишено без змін; апеляційну скаргу Товариства на додаткове рішення господарського суду міста Києва від 17.10.2022 залишено без задоволення; додаткове рішення господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 залишено без змін.
6. Прийняті судові акти мотивовані встановленням порушення відповідачем його договірних зобов`язань, наявністю у діях відповідача всіх елементів складу правопорушення, доведеністю позовних вимог щодо стягнення з відповідача коштів у сумі 7 844 212,15 грн., які за своєю правовою природою є збитками, та, відповідно, наявністю підстав для задоволення позову. Оскільки Товариством не було в установленому законом порядку заявлено про стягнення витрат на професійну правничу допомогу та до закінчення судових дебатів не заявлено про те, що докази на підтвердження витрат на професійну правничу допомогу будуть подані протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, то відсутні підстави для стягнення з відповідача 269 283 грн. витрат на професійну правничу допомогу.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
7. У касаційній скарзі до Верховного Суду ДП "Енергоатом" в особі ВП "Енергоатом-Трейдинг" просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 15.08.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.12.2022 у справі №910/2686/22 і ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову повністю.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
8. На даний час відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування пункту 7 Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 №483 (далі - Положення; у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 №859), виконання якого в сукупності з іншими змінами, що внесені до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 №483, призводять до зменшення обсягу електричної енергії, що залишається вільним після виконання виробниками електричної енергії спеціальних обов`язків (вільний обсяг).
Необхідним є формування єдиної правозастосовчої практики щодо застосування зазначеної норми права для правильного вирішення справи, а відтак усунення розбіжностей у тлумаченні судами господарської юрисдикції терміну (значення) вільного обсягу електричної енергії, який продавець (відповідач) продає (відпускає), а покупець (позивач) купує (відбирає) за договором у торговий день (добу постачання) у зв`язку з настанням відкладальної обставини, зумовленої внесенням до Положення про покладення на виробників електричної енергії спеціальних обов`язків з продажу електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів, зокрема у справах №№910/2686/22, 910/4217/22, 910/21951/21, 910/7378/22, 910/9704/22.
9. Відсутня вина відповідача у застосуванні відкладальної обставини при виконанні ним спеціальних обов`язків.
10. Відсутній склад цивільного правопорушення для стягнення збитків.
Доводи інших учасників справи
11. У відзиві на касаційну скаргу Кабінет Міністрів України зазначає, що суди попередніх інстанцій дійшли неправильного висновку щодо доказової обґрунтованості позовних вимог, позивачем не підтверджено наявність понесених збитків, їх розмір, наведене у позові обґрунтування понесених збитків і подані докази на підтвердження їх виникнення не можуть беззастережно підтвердити реальну можливість отримання Товариством вказаних грошових сум, а, отже, є юридично неспроможними. Кабінет Міністрів України просить: задовольнити касаційну скаргу ДП "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг"; скасувати рішення господарського суду міста Києва від 15.08.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.12.2022 у цій справі; у задоволенні позову відмовити.
12. Товариство у відзиві на касаційну скаргу заперечує щодо змісту та вимог касаційної скарги, вказує, що: до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються, зокрема, додаткові витрати, понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; відсутність своєї вини має доводити відповідач, як це передбачено часиною другою статті 614 Цивільного кодексу України; відповідач не навів жодного аргументу щодо свого твердження про недоведеність збитків, належності та допустимості доказів позивача; суди попередніх інстанцій належним чином з`ясували всі обставини справи, дослідили наявні у справі докази та ухвалили законні та обґрунтовані рішення у справі з правильним застосуванням усіх норм матеріального та процесуального права. Товариство просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові акти - без змін.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ, ТА ЇХНІХ ВИСНОВКІВ
13. Згідно з аукціонним свідоцтвом від 24.05.2021 № 03-ЕР-240521-14-1-2 на електронному аукціоні з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами № ЕР- 240521-14, що відбувся 24.05.2021 на товарній біржі, товариство з обмеженою відповідальністю "Українська енергетична біржа" ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" продало, а Товариство купило електричну енергію за графіком продажу: базове навантаження в обсязі 44170 МВт*год, за середньозваженою ціною 1 230 грн. (без ПДВ) за 1 МВт*год. загальною вартістю 54 329 100 грн. (без ПДВ), з періодом відпуску/відбору: 01.07.2021 - 31.12.2021.
За результатами аукціону між ДП "Енергоатом" в особі ВП "Енергоатом - Трейдинг" державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (продавець) та Товариством (покупець) укладено Договір та додаткову угоду до нього від 25.05.2021 №1.
14. Відповідно до умов Договору:
- кожна сторона зобов`язана вжити всіх необхідних заходів (вчинити необхідні дії), що передбачені у Законі України "Про ринок електричної енергії", Кодексі системи передачі, Кодексі систем розподілу, Кодексі комерційного обліку електричної енергії, Правилах ринку та інших нормативно-правових актах для належного виконання своїх зобов`язань за цим Договором купівлі-продажу електричної енергії, які, зокрема можуть включати, але не виключно, укладання відповідних договорів, внесення необхідних платежів та гарантій, отримання необхідних дозволів, підтверджень та погоджень, здійснення відповідних повідомлень, реєстрацію та надання необхідної інформації, впровадження програмного забезпечення тощо. Купівля-продаж електричної енергії за цим Договором здійснюється в Об`єднаній енергетичній системі України (ОЕС України; пункт 1.2);
- продавець зобов`язаний продати електричну енергію Покупцю, а Покупець зобов`язаний купити (прийняти та оплатити) електричну енергію в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у Договорі. Купівля-продаж електричної енергії за Договором здійснюється в Об`єднаній енергетичній системі України (пункт 2.1);
- обсяги електричної енергії, що продаються і купуються за цим Договором, є договірними зобов`язаннями щодо відпуску продавцем та відбору покупцем електричної енергії та не можуть бути перепродані покупцем на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку, за двосторонніми договорами не кінцевому споживачу (пункт 2.2);
- обсяги електричної енергії, що продаються та купуються за цим Договором, можуть бути використані для власного споживання Покупця або компенсації технологічних витрат або безпосереднього "продажу та/або постачання кінцевому споживачу, в тому числі, шляхом її продажу іншим електропостачальникам за двосторонніми договорами для безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу (пункт 2.3);
- періодом постачання електричної енергії є календарні дати з першого календарного дня по останній календарний день такого періоду (далі - Період постачання), що зазначаються у Додатковій угоді для Періоду постачання за результатами проведеного електронного аукціону (пункт 3.1);
- обсяг електричної енергії, що купується та продається за цим Договором, у періоді постачання визначається за результатами проведеного електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у Додатковій угоді для Періоду постачання (пункт 3.2);
- сторони погоджуються з тим, що обсяг електричної енергії, який Продавець продає (відпускає), а Покупець купує (відбирає) за цим Договором у Торговий день (Добу постачання), є обсягом, що залишається вільним після виконання Продавцем передбачених законодавством обов`язків, визначених у пункті 11.1 цього Договору (далі - Вільний обсяг; пункт 11.2);
- зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим Договором у Торговий день (Добу постачання), є Відкладальною обставиною. При настанні Відкладальної обставини Продавець має право зменшити продаж електричної енергії Покупцю не більше ніж на 20% (пункт 11.3);
- настання відкладальної обставини може бути зумовлене, зокрема, такими подіями: позапланове зменшення (обмеження) обсягу відпуску електричної енергії, оперативні команди і розпорядження ОСП на розвантаження, вихід із ладу будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, продовження строку проведення ремонтних робіт для будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення Вільного обсягу (пункт 11.4);
15. У Додатковій угоді від 25.05.2021 №1 сторони узгодили: період постачання електричної енергії - календарні дати з 00:00 години 01 липня 2021 року по 24:00 годину 31 грудня 2021 року; загальний обсяг електричної енергії: 44 170 МВт*год; ціну електричної енергії: 1 230,00 грн за 1 МВт*год, крім того ПДВ - 246,00 грн, разом -1476,00 грн; вартість електричної енергії у липні - грудні 2021 року; графіки відпуску електричної енергії у липні, серпні, вересні, жовтні, листопаді та грудні 2021 року (із розрахунку -10 МВт*год).
16. 28.09.2021 Товариство отримало від ДП "Енергоатом" повідомлення №50-02/2233 про настання відкладальної обставини, де зазначено про зменшення обсягу продажу електричної енергії в період з 01.10.2021 по 31.12.2021 на 20%.
ДП "Енергоатом" обґрунтувало зменшення продажу електроенергії настанням обставин, що пов`язані з покладенням на нього відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії" спеціальних обов`язків, а саме: оплачувати гарантованому покупцю вартість послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, здійснювати продаж електричної енергії постачальникам універсальних послуг для постачання побутовим споживачам, реалізовувати електричну енергію операторам систем розподілу для компенсації їх технологічних витрат, які потребують додаткових фінансових ресурсів.
17. 29.09.2021 позивач направив відповідачу листа №381-е з вимогою продовжити постачання електричної енергії за умовами Договору в повному обсязі.
Проте вказана вимога відповідачем залишена без задоволення.
18. Відповідач у період з липня 2021 року по грудень 2021 року здійснив відпуск електричної енергії позивачу в обсязі 39 560 МВт*год на загальну суму 58 390 560 грн., що підтверджується наявними в матеріалах підписаними представниками сторін та скріпленими печатками актами купівлі-продажу електричної енергії від 31.07.2021 №392, від 31.08.2021 №549, від 30.09.2021 №683, від 31.10.2021 №905, від 30.11.2021 №1164, від 31.12.2021 №1412.
19. Позивач на виконання взятих на себе зобов`язань за Договором здійснив оплату вказаної електричної енергії в повному обсязі, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями від 27.05.2021 № 6102, від 04.08.2021 №177, від 17.08.2021 №17066, від 26.08.2021 №6455, від 02.09.2021 №17373, від 16.09.2021 №17805, від 24.09.2021 №17961, від 01.10.2021 №6564, від 27.10.2021 №6646, від 12.10.2021 №318454, від 03.11.2021 №6673, від 16.11.2021 №6708, від 24.11.2021 №6725, від 15.12.2021 №6788.
20. Спір у даній справі виник у зв`язку із тим, що позивач вважає дії відповідача щодо зменшення обсягу продажу електричної енергії в період з 01.10.2021 по 31.12.2021 на 20% такими, що суперечать законодавству та умовам укладеного сторонами Договору. Відповідач проти цього заперечує.
21. 20% зменшеного обсягу продажу електричної енергії, який не був поставлений відповідачем, становить 4 610 МВт*год вартістю 6 804 360 грн. з розрахунку: 44 170 МВт*год (погоджений Договором обсяг електричної енергії у спірний період) - 39 560 МВт*год (фактично поставлений обсяг Електричної енергії за спірний період) = 4 610 МВт*год; 65 194 920 грн. (вартість погодженого Договором обсягу електричної енергії у спірний період) - 58 390 560 грн. (вартість фактично поставленого обсягу Електричної енергії за спірний період = 6 804 360 грн. (з ПДВ).
22. Позивач сплатив комісійний збір ТОВ "Українська енергетична біржа" в сумі 97 262,37 грн. за участь в аукціоні щодо купівлі електричної енергії без урахування фактичного зменшення її обсягів, а саме 44 170 МВт*год. за тарифом на день проведення аукціону 24.05.2021 - 2,202/ МВт*год.
Разом з тим обсяг фактично проданої відповідачем позивачу електричної енергія становить 39 560 МВт*год.
Позивач мав сплатити комісійний збір за проведення аукціону в меншому розмірі, а саме 87 111,12 грн., з розрахунку 2,202 * 39 560 МВт*год. Таким чином, сума переплати становить 10 151,22 грн. (97 262,37 грн. - 87 111,12 грн.).
23. З метою мінімізації збитків Товариство було змушене терміново закупити до закриття воріт 12:00 30.09.2021 на ринку електричної енергії "на добу наперед" (організований сегмент ринку електричної енергії, на якому здійснюється купівля-продаж електричної енергії на наступну за днем проведення торгів добу, далі - РДН) в оператора ринку (державне підприємство "Оператор ринку") весь обсяг електричної енергії доби постачання 01.10.2021 (240 МВт*год), у тому числі той, що не був куплений у відповідача.
Понесені позивачем витрати з придбання у ДП "Оператор ринку" 01.10.2021 на РДН електричної енергії склали: 240 МВт*год вартістю 550 428 грн., що підтверджується відомістю розрахунків на РДН №7650311001 та платіжним дорученням від 30.09.2021 №7650311001.
З огляду на одностороннє зменшення Відповідачем з 01.10.2021 продажу електричної енергії та з метою уникнення небалансу, а відтак мінімізації збитків позивач був змушений здійснювати закупівлю недопоставленого відповідачем обсягу електричної енергії в інших продавців.
24. Так, Товариство уклало договір від 30.09.2021 №СА3009ЄЕП з товариством з обмеженою відповідальністю "Євро Енерджі Плюс" про купівлю/продаж електричної енергії базового навантаження (далі - Договір №СА3009ЄЕП) в обсязі 2 МВт*год., за умовами якого ціна електричної енергії кожної години розраховується за формулою: Ціна РДН * коефіцієнт = ціна за 1 МВт*год електричної енергії (грн., без ПДВ), де: Ціна РДН - погодинні середньозважені ціни купівлі-продажу 1 МВт*год електричної енергії на ринку "на добу наперед" у відповідній торговій зоні, що визначена п. 2 цього графіку погодинного обсягу купівлі-продажу електричної енергії, опубліковані на веб- сайті ДП "Оператор Ринку"; Коефіцієнт - коефіцієнт Продавця, що становить 0,985.
Витрати позивача, пов`язані з купівлею електричної енергії за умовами Договору №СА3009ЄЕП, у період з 02.10.2021 до 31.10.2021 склали 4 324 294,40 грн., що підтверджується актом купівлі-продажу електричної енергії від 31.10.2021 №1 та відповідними платіжними дорученнями.
25. 20.10.2021 позивач уклав договір купівлі-продажу електричної енергії №20/10-2021 з товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпросталь-Енерго" (далі - Договір №20/10-2021) в обсязі 2 МВт*год, період постачання 01.11.2021 - 30.11.2021, ціна 1 МВт*год електричної енергії визначається для періоду з 01.11.2021 по 30.11.2021 як фактична ціна РДН, що склалася за підсумками торгів на відповідну добу "Д", зменшена на 3,5% за кожну годину відповідної доби.
Витрати позивача, пов`язані з купівлею електричної енергії за умовами Договору №20/10-2021, у період 01.11.2021-31.12.2021) склали 9 721 189,73 грн., що підтверджується актами купівлі-продажу електричної енергії від 30.11.2021, від 31.12.2021 та відповідними платіжними дорученнями.
26. Загальний обсяг купленої позивачем у ДП "Оператор ринку", товариства з обмеженою відповідальністю "Євро Енерджі Плюс" та ТОВ "Дніпросталь-Енерго" електричної енергії становить 4 610 МВт*год. вартістю 14 595 912,13 грн.
27. Таким чином, додаткові витрати позивача, пов`язані з купівлею електричної енергії у період з 01.10.2021 по 31.12.2021, разом становлять 7 844 212,15 грн., що включає в себе 42 508,80 грн. штрафу, 7 791 552,13 грн. різниці між вартістю електроенергії, яка передбачена умовами Договору і вартістю електроенергії, що фактично допоставлена позивачу іншими особами у період з 01.10.2021 по 31.12.2021; 10 151,22 грн. переплати послуг ТОВ "Українська енергетична біржа" за проведення аукціону 24.05.2021.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА ТА ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
28. Відповідно до частини першої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
29. Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога Товариства до ДП "Енергоатом" про стягнення 7 844 212 грн. збитків, які спричинені необхідністю купівлі електроенергії позивачем у інших контрагентів за вищою ціною, у зв`язку зі зменшенням відповідачем обсягу продажу електричної енергії за Договором, зумовленим настанням відкладальної обставини відповідно до пунктів 11.2, 11.3, 11.4 Договору.
30. Настання відкладальної обставини, за доводами відповідача, пов`язане із покладенням на нього відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії" спеціальних обов`язків.
31. Суди попередніх інстанцій виходили з того, що умовами Договору визначено, що відкладальною обставиною як підставою для зменшення продажу електричної енергії покупцю є зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим договором у торговий день (добу постачання). Інших обставин, які б могли бути відкладальною обставиною як підставою для зменшення продажу електричної енергії покупцю, договором не передбачено. При цьому обставини, які потребують додаткових фінансових ресурсів або пов`язані з покладенням на відповідача додаткових спеціальних обов`язків, якщо це не призвело до зменшення вільного обсягу електричної енергії, не є ані відкладальними, ані іншими обставинами, які надають продавцю право зменшити продаж електроенергії. За висновками господарських судів, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних, обов`язків може бути відкладальною обставино виключно, якщо це призвело до зменшення вільного обсягу електричної енергії. Умови Договору щодо настання та застосування відкладальних обставин застосовуються виключно у випадках фізичного зменшення (дефіциту) електроенергії, виробленої ДП "Енергоатом" для покриття покладених на нього спецобов`язків. Разом з тим доказів зменшення вільного обсягу електричної енергії у спірний період матеріали справи не містять.
З огляду на викладене місцевий господарський суд, з яким погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку, що відповідачем у період з 01.10.2021 неправомірно зменшено обсяг постачання електричної енергії позивачу за відсутності відкладальної обставини, що є порушенням відповідачем його договірних зобов`язань.
За висновками судів попередніх інстанцій, матеріалами справи підтверджується понесення відповідачем додаткових витрат у сумі 7 844 212,15 грн., з яких 42 508,80 грн. - штраф, нарахування якого відповідачем позивачу визнано судом безпідставним; 7 791 552,13 грн. - різниця між вартістю електроенергії, яка передбачена умовами Договору і вартістю електроенергії, що фактично до поставлена позивачу іншими особами у період з 01.10.2021 до 31.12.2021; 10 151,22 грн. - переплата за послуги ТОВ "Українська енергетична біржа" за проведення аукціону 24.05.2021.