ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 травня 2023 року
м. Київ
cправа № 908/3213/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий суддя, судді: Бакуліна С.В., Кібенко О.Р.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши матеріали касаційної скарги Фонду державного майна України
на рішення Господарського суду Запорізької області
(суддя - Корсун В.Л.)
від 03.02.2022
та постанову Центрального апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Мороз В.Ф., судді: Коваль Л.А, Чередко А.Є.)
від 02.02.2023
у справі № 908/3213/21
за позовом ОСОБА_1
до Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат"
третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: ОСОБА_2
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Фонд державного майна України
про визнання недійсним рішення позачергових зборів акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" оформлене протоколом від 03.11.21 №1/2021,
за участю представників учасників справи:
позивача - не з`явився;
відповідача - не з`явився;
третьої особи - Машко Г.І. ;
третьої особи на стороні відповідача - Бабій А.Б.
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Запорізької області з позовом до Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів Товариства, оформлених протоколом № 1/2021 від 03.11.2021 (відповідно до заяви про зміну предмета позову).
В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 посилається на те, що скликання і дистанційне проведення позачергових загальних зборів Товариства, а також рішення, ухвалені за результатами їх проведення, вчинено з порушенням статей 25, 35, 47 Закону України "Про акціонерні товариства", пункту 16.7.2 Статуту Товариства, пункту 26 розділу 6 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196.
1.2. ОСОБА_2 звернулася до Господарського суду Запорізької області із заявою про вступ у справу в якості третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, в якій вона просила визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів Товариства, оформлені протоколом № 1/2021 від 03.11.2021.
В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_2 посилалася на те, що позачергові загальні збори Товариства 03.11.2021 відбулися з порушенням порядку їх скликання та проведення.
2. Зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 позовну заяву ОСОБА_1 задоволено. Позов ОСОБА_2, як третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, задоволено. Суд визнав недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", оформлене протоколом від 03.11.21 № 1/2021.
Суд першої інстанції виходив з того, що матеріалами справи підтверджуються допущені порушення при скликанні та проведенні (Фондом державного майна України, як акціонером, який сукупно є власником 10 і більше % голосуючих акцій Товариства) позачергових загальних зборів акціонерів Товариства (оформлених протоколом від 03.11.21 № 1/2021), які призвели до порушення корпоративних прав позивача та третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору у цій справі.
2.2. Під час апеляційного провадження ОСОБА_1 подала заяву про відмову від позову.
Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 02.02.2023 прийнято відмову ОСОБА_1 від позову, визнано нечинним рішення Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 у справі № 908/3213/21 в частині вирішення позовних вимог ОСОБА_1 та в цій частині закрито провадження у справі № 908/3213/21.
В решті рішення Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 у справі №908/3213/21 залишено без змін.
Суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції в частині позовних вимог ОСОБА_2 .
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 та постановою Центрального апеляційного господарського суду від 02.02.2023, Фонд державного майна України подав касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані судові рішення в частині задоволених позовних вимог ОСОБА_2 скасувати.
3.2. Як на підставу касаційного оскарження Фонд державного майна України посилається на пункт 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що судом апеляційної інстанції застосовано норму права без урахування висновку щодо її застосування, викладеного у постанові Верховного Суду від 07.06.2022 у справі №922/2416/21 (щодо застосування частини 6 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства").
Також Фонд державного майна України зазначає, про те, що суд апеляційної інстанції не врахував правові висновки Верховного Суду, викладені в постановах від 17.04.2018 у справі № 922/1671/16 та від 12.03.2019 у справі № 904/9495/16, відповідно до яких визнання судом недійсними рішень загальних зборів повністю, захищаючи порушені корпоративні права одного учасника товариства, може зачіпати корпоративні права інших учасників, відповідно порушується баланс інтересів учасників товариства, що має наслідком непропорційність втручання у правовідносини сторін та фактично є втручанням суду у господарську діяльність товариства.
Крім того, Фонд державного майна України посилається на те, що суди попередніх інстанцій не врахували, що постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 26.05.2021 у справі № 280/9644/21 апеляційну скаргу Фонду державного майна України було задоволено, ухвалу Запорізького окружного адміністративного суду від 20.10.2021 (про забезпечення позову) в адміністративній справі № 280/9644/21 скасовано.
3.3. Від ОСОБА_1 на адресу Суду надійшла заява, в якій вона просила задовольнити касаційну скаргу Фонду державного майна України та скасувати оскаржувані судові рішення в частині задоволення вимог ОСОБА_2, у зв`язку з тим, що відсутній факт порушення її прав як акціонера, що має неголосуючі акції.
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
Листом від 06.08.2021 № 00-71-18367 "Щодо проведення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" перший заступник голови Фонду державного майна України посилаючись на те, що Фонд державного майна України є акціонером, який володіє 423 514 923 шт. простих іменних акцій Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", випущених у бездокументарній формі, що становить 68,0095% його статутного капіталу, керуючись пунктом 1 частини 1 статті 25 та статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства" щодо права акціонерів на участь в управлінні акціонерним товариством, звернувся до Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" з вимогою про скликання позачергових загальних зборів Товариства.
Наказом від 09.09.2021 № 1583 "Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" перший заступник Голови Фонду державного майна України, керуючись Законом України "Про акціонерні товариства" та Тимчасовим порядком скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (затв. рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.20 № 196, із змінами), з метою забезпечення організації та дистанційного проведення Фондом державного майна України, як акціонером, який володіє 423 514 923 шт. простих іменних акцій зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", випущених у бездокументарній формі, що становить 68,0095 % статутного капіталу товариства, позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" вирішив:
1. Прийняти рішення про дистанційне проведення 03.11.21 позачергових загальних зборів зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" та затвердити проект порядку денного цих зборів (додаток 1).
2. Затвердити повідомлення про дистанційне проведення 03.11.21 позачергових загальних зборів зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" (додаток 2).
3. Визначити датою складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про дистанційне проведення 03.11.21 позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", 24 вересня 2021 року.
4. Визначити 28 жовтня 2021 року (станом на 24 годину) датою складення переліку акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", які будуть проведені дистанційно 03.11.21.
5. Обрати реєстраційну комісію для реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборах зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", які будуть проведені дистанційно 03.11.21.
6. Обрати лічильну комісію позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", які будуть проведені дистанційно 03.11.21.
7. Обрати головою позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", які будуть проведені дистанційно 03.11.21 - ОСОБА_5 .
Обрати секретарем позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", які будуть проведені дистанційно 03.11.21 - ОСОБА_6 .
8. Призначити уповноважених осіб на взаємодію з Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України" при дистанційному проведенні 03.11.21 позачергових загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат".
Додатком 1 до наказу Фонду державного майна України від 09.09.2021 № 1583 "Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" є Проект порядку денного позачергових загальних зборів Товариства з порядковими номерами … 1-19.
01.10.2021 на офіційному сайті Фонду державного майна України було розміщено оголошення такого змісту: "До уваги акціонерів акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат". Повідомляємо про дистанційне проведення 03 листопада 2021 року позачергових загальних зборів АТ "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат". Інформація щодо дистанційного проведення 03 листопада 2021 року позачергових загальних зборів АТ "ЗАЛК" розміщена у розділі "Діяльність"/"Корпоративне управління"/"Повідомлення акціонерам" за посиланням (http://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennyaakcioneram.html).
01.11.2021 на офіційній сторінці Фонду державного майна України було розміщено 2 бюлетені для голосування на позачергових загальних зборах АТ "ЗАлК", призначених на 03.11.21.
03.11.2021 проведені позачергові загальні збори акціонерів акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", які оформлені протоколом за № 1/2021.
Згідно з текстом вказаного протоколу:
- дата проведення позачергових загальних зборів Товариства - 03 листопада 2021 року
- збори проведено дистанційно
- дата підрахунку підсумків голосування на зборах лічильною комісією зборів - 10 листопада 2021 року
- дата складення протоколу зборів - 10 листопада 2021 року
- статутний капітал і акції товариства - 155 682 280 грн. Статутний капітал поділений на 622 729 120 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн кожна акція. Кількість привілейованих акцій - 0 (нуль)
- дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у зборах - 28 жовтня 2021 року (станом на 24 годину)
- загальна кількість осіб включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у зборах - 41 (сорок одна) особа
- загальна кількість голосів акціонерів - власників акцій товариства, які зареєструвались для участі у зборах - 2 (два) акціонери (їх представники) власники 423 878 532 голосів, що складає 98, 132288 % від загальної кількості голосів
- кворум зборів - кворум наявний. Для участі у зборах зареєструвались акціонери (представники акціонерів), які сукупно є власниками 98, 132288% від загальної кількості голосів
- особи уповноважені взаємодіяти із Центральним депозитарієм при проведенні зборів: ОСОБА_5, ОСОБА_7, ОСОБА_6
- голова зборів: ОСОБА_5 ;
- секретар зборів: ОСОБА_6 ;
- склад Реєстраційної комісії: ОСОБА_5 (голова Реєстраційної комісії), ОСОБА_7 (член Реєстраційної комісії), ОСОБА_6 (член Реєстраційної комісії);
- склад Лічильної комісії: ОСОБА_5 (голова Лічильної комісії), ОСОБА_7 (член Лічильної комісії), ОСОБА_6 (член Лічильної комісії);
- порядок голосування на зборах: голосування на зборах проводилось бюлетенями для голосування
- бюлетень для голосування (щодо інших питань порядку денного, крім обрання органів товариства); - для кумулятивного голосування
- дата оприлюднення бюлетенів для голосування у вільному для акціонерів доступі (початок голосування): 01 листопада 2021
- дата закінчення голосування на зборах: 03 листопада 2021 року о 18 год. 00 хв.
Рішення про скликання позачергових загальних зборів Товариства та дистанційне їх проведення прийнято Фондом державного майна України як акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства, враховуючи вимоги ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" та Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196 (із змінами).
Порядок денний:
1. Затвердження річного звіту Товариства за 2018 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2018 р.
2. Затвердження річного звіту Товариства за 2019 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2019 р.
3. Затвердження річного звіту Товариства за 2020 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2020 р.
4. Прийняття рішення за наслідками розгляду звітів Наглядової ради та Виконавчого органу про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018, 2019 та 2020 роках. Затвердження заходів за результатами розгляду звітів Наглядової ради.
5. Розгляд висновків зовнішнього (незалежного) аудитора за 2018 та 2019 роки, затвердження заходів за результатами їх розгляду.
6. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2018 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018 р.
7. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2019 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 р.
8. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2020 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2020 р.
9. Визначення основних напрямків діяльності Товариства на 2021 рік.
10. Встановлення чітких цілей діяльності Товариства на 2022 рік.
11. Про обрання зовнішнього аудитора (аудиторської фірми Товариства).
12. Затвердження Положення про Наглядову раду Товариства.
13. Прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради Товариства.
14. Обрання членів Наглядової ради Товариства.
15. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства.
16. Щодо доцільності внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства.
17. Внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції.
18. Внесення змін до Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції.
19. Затвердження звітів про винагороду членів Наглядової ради Товариства за 2018, 2019 та 2020 роки.
Також протоколом № 1/2021 від 03.11.2021 оформлено відповідні рішення з питань порядку денного:
- з 1 питання порядку денного "Затвердження річного звіту Товариства за 2018 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2018 р." - прийняти до відома річний звіт Товариства за 2018 рік;
- з 2 питання порядку денного "Затвердження річного звіту Товариства за 2019 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2019 р." - прийняти до відома річний звіт Товариства за 2019 рік;
- з 3 питання порядку денного "Затвердження річного звіту Товариства за 2020 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2020 р." - прийняти до відома річний звіт Товариства за 2020 рік;
- з 4 питання порядку денного "Прийняття рішення за наслідками розгляду звітів Наглядової ради та Виконавчого органу про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018, 2019 та 2020 роках. Затвердження заходів за результатами розгляду звітів Наглядової ради" - визнати роботу Наглядової ради задовільною та такою, що відповідає інтересам Товариства. За наслідками розгляду звітів Наглядової ради Товариства затвердити такі заходи, а саме - продовжити активну діяльність щодо виконання чітких цілей, встановлених для товариства та подальшого впровадження заходів щодо підвищення рівня корпоративного управління у Товаристві. Визнати роботу Виконавчого органу Товариства про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018, 2019 та 2020 роках незадовільною;
- з 5 питання порядку денного "Розгляд висновків зовнішнього (незалежного) аудитора за 2018 та 2019 роки, затвердження заходів за результатами їх розгляду" - взяти до відома висновки зовнішнього (незалежного) аудиту фінансової звітності Товариства за 2018 та 2019 роки та доручити керівнику Виконавчого органу Товариства вжити заходів щодо виконання рекомендацій наданих зовнішнім (незалежним) аудитором;
- з 6 питання порядку денного "Розподіл прибутку і збитків Товариства отриманих за результатами діяльності Товариства у 2018 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018 р." - визначити, що збитки, отримані Товариством у 2018 р., будуть покриті за рахунок прибутків, отриманих товариством у майбутніх роках;
- з 7 питання порядку денного "Розподіл прибутку і збитків Товариства отриманих за результатами діяльності Товариства у 2019 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 р." - визначити, що збитки, отримані Товариством у 2019 р. будуть покриті за рахунок прибутків, отриманих товариством у майбутніх роках;
- з 8 питання порядку денного "Розподіл прибутку і збитків Товариства отриманих за результатами діяльності Товариства у 2020 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2020 р." - визначити, що збитки, отримані Товариством у 2020 р. будуть покриті за рахунок прибутків, отриманих товариством у майбутніх роках;
- з 9 питання порядку денного "Визначення основних напрямків діяльності Товариства на 2021 рік" - затвердити основні напрямки діяльності Товариства на 2021 рік;
- з 10 питання порядку денного "Встановлення чітких цілей діяльності Товариства на 2022 рік" - встановити такі чіткі цілі діяльності Товариства на 2022 рік: провадження товариством ринкової діяльності, забезпечення прибутковості та ефективного нарощування темпів господарської діяльності;
- з 11 питання порядку денного "Про обрання зовнішнього аудитора (аудиторської фірми товариства)" - уповноважити наглядову раду Товариства на обрання зовнішнього аудитора (аудиторської фірми) Товариства та затвердження умов договору, що укладатиметься з ним, для проведення аудиту фінансової діяльності Товариства за 2020-2021 роки. Доручити керівнику Виконавчого органу Товариства забезпечити відбір зовнішнього (незалежного) аудитора відповідно до вимог законодавства України;
- з 12 питання порядку денного "Про затвердження Положення про Наглядову раду Товариства" - затвердити Положення про Наглядову раду Товариства;
- з 13 питання порядку денного "Прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради Товариства" - припинити повноваження Наглядової ради Товариства у повному складі;
- з 14 питання порядку денного "Обрання членів Наглядової ради Товариства" - обрати членами Наглядової ради Товариства ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 ;
- з 15 питання порядку денного "Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства" - затвердити умови цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства та встановити наведений в них розмір винагороди членам Наглядової ради Товариства. Надати керівнику Виконавчого органу Товариства повноваження на підписання цивільно-правових договорів, які укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства;
- з 16 питання порядку денного "Щодо доцільності внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства" - визначити доцільним внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства;
- з 17 питання порядку денного "Внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції" - внести зміни до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції;
- з 18 питання порядку денного "Внесення змін до Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції" - внести зміни до Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції;
- з 19 питання порядку денного "Затвердження звітів про винагороду членів Наглядової ради Товариства за 2018, 2019 та 2020 роки" - затвердити звіти про винагороду членів Наглядової ради Товариства за 2018, 2019 та 2020 роки.
5. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, якими керувався Суд
5.1. Відповідно до частини 1 статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
5.2. Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога ОСОБА_2 про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів Товариства, оформлених протоколом № 1/2021 від 03.11.2021.
Відповідно до пункту 8 статті 2, статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства" корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами. Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.
У частині 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.
Отже, рішення загальних зборів акціонерного товариства може бути оскаржено в судовому порядку, якщо: 1) само по собі прийняте рішення порушує вимоги Закону; 2) порушено порядок прийняття такого рішення.
У статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" прямо та буквально не визначено, що порушення порядку скликання та підготовки проведення загальних зборів (тобто, процедури, що передує прийняттю рішення) може бути підставою для оскарження та визнання недійсним прийнятого рішення.
Водночас стала судова практика виходить з розширювального тлумачення змісту поняття "порядку прийняття рішення" та визначає, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства є: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів (пункт 17 постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 № 13; пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).
Велика Палата Верховного Суду прямо вказує, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання (пункт 67 постанови ВП ВС від 28.01.2020 у справі № 924/641/17), але зауважує та конкретизує, що права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).
5.3. Виходячи з предмета та підстав позову, до предмета доказування в цій справі входять обставини щодо дотримання Фондом державного майна України як акціонером, що є власником більше 10 відсотків голосуючих акцій товариства, порядку скликання позачергових загальних зборів, зокрема щодо: 1) подання ним вимоги про скликання позачергових загальних зборів в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства; 2) повідомлення ОСОБА_2 про загальні збори.
5.4. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суди попередніх інстанцій виходили, зокрема з того, що Фондом державного майна України не надано належних доказів, які б підтверджували подання ним вимоги про скликання позачергових загальних зборів в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства.
При цьому господарські суди врахували, що сторонами не заперечувалося та не спростовано належними доказами ту обставину, що Наглядова рада в Акціонерному товаристві "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" взагалі відсутня з 01.11.18. Крім того, станом на час розгляду цієї справи в суді Дирекцією Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" не виносилось жодного рішення, протоколу чи інших документів та не вчинялось жодних дій направлених на скликання та проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" 03.11.21.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що за твердженням Фонду державного майна України він листом від 06.08.2021 № 10-71-18367 звернувся до Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" з вимогою про скликання позачергових загальних зборів та згідно до даних трекінгу Укрпошти не отримав відповіді у 10-ти денний термін.
Разом з тим суд першої інстанції зазначив, що вказаний лист за вих. від 06.08.21 № 10-71-18367 за підписом першого заступника Голови Фонду державного майна України Д. Кудіна був скерований до Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" за адресою: 69032, м. Запоріжжя, Південне шосе, 15 без зазначення органу уповноваженого на скликання позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат".
Суд апеляційної інстанції, крім того, зазначив, що наданий Фондом державного майна України на підтвердження вказаних обставин фотознімок з сайту Укрпошти, не дозволяє встановити зміст поштового відправлення, відправника та адресата, а також рух та статус доставки поштового відправлення. При цьому, за висновками суду апеляційної інстанції, належними доказами відправлення дирекції Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" листа від 06.08.2021 № 10-71-18367 має бути оригінал опису вкладення в поштовий конверт, в якому зазначений поіменний перелік документів, що надсилається адресату та документу, що підтверджує надання поштових послуг (касовий чек, розрахункова квитанція тощо). Подібні за змістом висновки викладені в постановах Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 13.01.2020 у справі № 910/28408/15, від 26.03.2020 у справі № 910/9962/16.
Верховний Суд враховує, що відповідно до частини третьої статті 92, частини першої статті 93 Цивільного кодексу України місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку. Орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов`язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень.
Відповідно до пункту 11 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270, поштові відправлення поділяються на такі категорії: прості, рекомендовані, без оголошеної цінності, з оголошеною цінністю.
Ні Закон України "Про акціонерні товариства", ні Статут Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", ні Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду не передбачають направлення вимоги про скликання позачергових загальних зборів виконавчому органу товариства рекомендованим або цінним листом, чинним законодавством передбачено лише вимогу про письмову форму такої вимоги.
Просте поштове відправлення - поштове відправлення, яке приймається для пересилання без видачі розрахункового документа та доставляється без розписки (пункт 2 Правил надання послуг поштового зв`язку).
Тобто, у випадку пересилання поштової кореспонденції шляхом надсилання простого поштового відправлення розрахунковий документ не видається.
З урахуванням обставин, встановлених судами попередніх інстанцій, про те, що Наглядова рада в Акціонерному товаристві "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" взагалі відсутня з 01.11.18; станом на час розгляду цієї справи в суді Дирекцією Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" не виносилось жодного рішення, протоколу чи інших документів та не вчинялось жодних дій направлених на скликання та проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" 03.11.21; колегія суддів вважає, що висновок суду першої інстанції про не зазначення у листі Фонду державного майна України від 06.08.2021 № 10-71-18367 органу уповноваженого на скликання позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", а також висновок суду апеляційної інстанції про те, що належними доказами відправлення дирекції Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" листа від 06.08.2021 № 10-71-18367 є оригінал опису вкладення в поштовий конверт в якому зазначений поіменний перелік документів, що надсилається адресату та документу, що підтверджує надання поштових послуг (касовий чек, розрахункова квитанція тощо), є такими, що зроблені без врахування інших обставини справи, встановлених судами та без дотримання принципу вірогідності доказів.
При цьому висновки Верховного Суду, викладені в постановах від 13.01.2020 у справі № 910/28408/15, від 26.03.2020 у справі № 910/9962/16, які враховані судом апеляційної інстанції, є нерелевантними до правовідносин у цій справі, адже у зазначених справах правові висновки зроблені при вирішенні питання щодо усунення недоліків апеляційної скарги, а не направлення вимоги про скликання позачергових загальних зборів в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства.
5.5. Перевіряючи дотримання вимог закону під час повідомлення ОСОБА_2 про загальні збори, суд першої інстанції встановив, що в листі Фонду державного майна України від 20.12.21 № 20-71-30119 зазначено, що Фондом, як особою, яка скликає загальні збори, відповідно до п. 24 Тимчасового порядку з Центральним депозитарієм укладено договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів. Разом з тим, місцевий господарський суд вказав, що з причин від суду не залежних, ним в межах справи № 908/3213/21 не досліджувались положення такого договору.
Колегія суддів зазначає, що суд першої інстанції, встановивши обставини про скликання загальних зборів Фондом державного майна України як акціонером, що є власником більше 10 відсотків голосуючих акцій товариства, не вирішив питання про залучення його до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору.
Фонд державного майна України було залучено до участі у справі № 908/3213/21 як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 23.05.2022.
Суд апеляційної інстанції, в свою чергу, зазначив, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів (в розумінні статей 76-77 Господарського процесуального кодексу України) інформування про проведення 03.11.2021 позачергових загальних зборів ОСОБА_2, як акціонера Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат". Надана суду копія акта про надання послуг лише засвідчує договірні відносини між юридичними особами Фондом державного майна України та ПАТ "Національний депозитарій України" та не підтверджує надсилання повідомлення про проведення 03.11.2021 позачергових загальних зборів акціонеру ОСОБА_2 . Інших доказів, якими б обґрунтовувалися стверджувані Фондом державного майна України обставини, суду не надано. Крім того, в оспорюваному рішенні, оформленому протоколом за № 1/2021 відсутні складені відповідним уповноваженим органом у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України відомості щодо переліку (кількості) акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах Акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" (станом на 24 годину 28.10.2021).