ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 травня 2023 року
м. Київ
cправа № 923/954/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Картере В.І. - головуючий, Банасько О.О., Пєсков В.Г.,
за участю секретаря судового засідання Заріцької Т.В.,
представників учасників справи:
ТОВ "Фінансова компінія "Форінт": Філатова Н.А.,
ТОВ "Дитячий заклад санаторного типу Дельфін": Сонько В.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу "Дельфін"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.02.2023 (колегія суддів у складі: Філінюк І.Г. - головуючий, Богатир К.В., Таран С.В.)
та постанову Господарського суду Херсонської області від 05.07.2021 (суддя Нікітенко С.В.)
у справі №923/954/20
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Форінт"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу Дельфін"
про банкрутство,
ВСТАНОВИВ:
Стислий зміст заяви та хід розгляду справи
1. У вересні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Форінт" (далі - Кредитор) звернулось до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад санаторного типу Дельфін" (далі - Боржник).
2. Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 06.11.2020, яка залишена без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.04.2021, відкрито провадження у справі про банкрутство Боржника, визнано грошові вимоги Кредитора до Боржника в розмірі 10825981,15 грн основної заборгованості (8458077,05 грн - тіло кредиту, 2367904,10 грн - проценти), введено процедуру розпорядження майном Боржника.
3. Ухвалою попереднього засідання Господарського суду Херсонської області від 16.06.2021 встановлено розмір та перелік визнаних судом вимог кредиторів, що вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів: вимоги Кредитора до Боржника в розмірі 10825981,15 грн основної заборгованості (8458077,05 грн - тіло кредиту, 2367904,10 грн - проценти), визнані ухвалою Господарського суду Херсонської області від 06.11.2020, та 21020,00 грн (судовий збір).
Стислий зміст постанов судів першої та апеляційної інстанцій
4. Постановою Господарського суду Херсонської області від 05.07.2021 визнано банкрутом Боржника, відкрито ліквідаційну процедуру.
5. Постанова суду першої інстанції мотивована, зокрема, відсутністю підстав для закриття провадження у справі про банкрутство, визначених у частині 1 статті 90 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ).
6. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.10.2021 постанову суду першої інстанції скасовано, провадження у справі закрито.
7. Постановою Верховного Суду від 07.07.2022 скасовано постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.10.2021, передано справу на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.
8. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.02.2023 залишено без змін постанову Господарського суду Херсонської області від 05.07.2021.
9. Постанова мотивована існуванням підстав для визнання Боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури через його неможливість відновити платоспроможність, збитковість, недостатність коштів, за рахунок яких було б можливо погасити кредиторські вимоги без процедури ліквідації.
10. Суд апеляційної інстанції погодився з висновком місцевого господарського суду про відсутність підстав для закриття провадження у справі про банкрутство з підстав, визначених статтею 90 КУзПБ, оскільки частина грошових вимог Кредитора до Боржника в сумі 2816287,15 грн не є покритою вартістю іпотечного майна, а підстави для застосування частини 4 статті 36 Закону України "Про іпотеку" до спірних правовідносин відсутні з огляду на умови відповідних іпотечних договорів, що передбачають можливість задоволення кредитором вимог за рахунок іншого майна боржника у разі непокриття його вимог іпотечним майном.
Стислий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення доводів скаржника
11. Боржник подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати постанови судів апеляційної та першої інстанцій, ухвалити нове рішення, яким закрити провадження у справі про банкрутство Боржника.
12. Касаційна скарга подана з підстави касаційного оскарження, передбаченої пунктом 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України.
13. Касаційна скарга мотивована тим, що постанова суду апеляційної інстанції ухвалена без врахування правових висновків Верховного Суду: щодо застосування частини 4 статті 36 Закону України "Про іпотеку", викладених у постановах від 15.03.2018 у справі №927/84/16, від 13.04.2018 у справі №911/2798/16, від 26.02.2019 у справі №914/355/17, від 20.06.2018 у справі №756/31271/15-ц, від 27.02.2019 у справі №943/18466/15-ц, від 22.02.2022 у справі №761/36873/18, та щодо застосування статті 213 Цивільного кодексу України, викладених у постанов від 18.03.2021 у справі №910/9525/19.
14. Боржник вважає, що частина вимог Кредитора, яка залишилась непокритою вартістю іпотечного майна, є недійсною за приписами частини 4 статті 36 Закону України "Про іпотеку".
15. При цьому Боржник наголошує, що договори іпотеки не містять прямої вказівки про відступ сторін від загальних положень статті 36 Закону України "Про іпотеку", а Кредитор витлумачує пункти 3.1.8, 3.1.9 договорів іпотеки на свою користь.
Узагальнений виклад позицій інших учасників справи
16. Кредитор подав відзив на касаційну скаргу, в якому просить скаргу залишити без задоволення, а оскаржені судові рішення - без змін.
17. Відзив мотивований тим, що Велика Палата Верховного Суду в постанові від 22.02.2022 у справі №761/36873/18 вже виклала висновок щодо застосування норм права (частини 4 статті 36 Закону України "Про іпотеку") в подібних правовідносинах, і суд апеляційної інстанції в оскаржуваній постанові врахував такі висновки при новому розгляді справи.
Фактичні обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
18. Між Акціонерним поштово-пенсійним банком "Аваль" в особі Херсонської обласної дирекції, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" у особі Херсонської обласної дирекції "Райффайзен Банк Аваль" (далі - Банк), і Приватним підприємством "Дитячий оздоровчий комплекс "Дельфін" (позичальник), правонаступником якого є Боржник, укладена генеральна кредитна угода №010/03-051/434 від 15.12.2005 (далі - Генеральна кредитна угода), за умовами якої Банк зобов`язався надавати Боржнику грошові кошти в порядку і на умовах, визначених у кредитних договорах, укладених у межах цієї угоди, в розмірі не більше 1000000 грн. У подальшому шляхом підписання між сторонами додаткових угод ліміт кредитування збільшено до 6027100 грн, кінцевим строком погашення зобов`язань позичальника визначено 01.10.2018.
19. У межах Генеральної кредитної угоди між сторонами укладені наступні кредитні договори:
- від 15.12.2005 №010/03-051/434-1 (з урахуванням змін та доповнень), за умовами якого Банк зобов`язався надати Боржнику кредит у сумі 177200 грн зі сплатою 21,5% річних строком до 01.09.2011;
- від 26.02.2007 №010/03-051/434-4 (з урахуванням змін та доповнень), за умовами якого Банк зобов`язався надати Боржнику кредит в сумі 214472 доларів США зі сплатою 12% річних строком до 25.02.2017;
- від 12.11.2007 №010/03-051/434-5 (з урахуванням змін та доповнень), за умовами якого Банк зобов`язався надати Боржнику кредит у сумі 2300000 грн зі сплатою 13% річних;
- від 14.10.2008 №010/03-051/434-6 (з урахуванням змін та доповнень), за умовами якого Банк зобов`язався надати Боржнику кредит в сумі 762581,60 грн зі сплатою 21,5% річних з погашенням кредиту та відсотків до 25.02.2017.
20. З метою забезпечення належного виконання зобов`язань за Генеральною кредитною угодою, а також укладеними у її рамках кредитними договорами між Банком та Боржником були укладені два договори іпотеки: від 11.01.2006 реєстраційний №23 та від 07.03.2007 реєстраційний №105, посвідчені приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу Зоріною Л.М.
21. Предметом іпотеки за вказаними договорами є цілісний майновий комплекс дитячого оздоровчого табору "Дельфін", розташований за адресою: Херсонська область, м. Скадовськ, "Цукур", територія 14 (далі - Майно).
22. Розділом 5 договору іпотеки від 11.01.2006 та розділом 6 договору іпотеки від 07.03.2007 визначено порядок звернення стягнення на предмет іпотеки.
23. Пунктом 3.1.4 договору іпотеки від 11.01.2006 передбачено право іпотекодержателя у випадку невиконання іпотекодавцем зобов`язань за цим договором або за Генеральною кредитною угодою та усіма кредитними договорами, укладеними в її рамках, звернути стягнення на предмет іпотеки, реалізувати його відповідно до розділу 5 цього Договору, та за рахунок вирученої від реалізації предмета іпотеки суми переважно перед іншими кредиторами задовільнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов`язання, комісійні тарифи, необхідних витрат та утримання заставленого майна, а також витрат, пов`язаних з реалізації предмета іпотеки.
24. Відповідно до пункту 3.1.8 договору іпотеки від 11.01.2006 у випадках, якщо суми від продажу предмета іпотеки та суми від реалізації іншого майна, що буде заставленим в забезпечення виконання зобов`язань за Генеральною кредитною угодою, недостатньо для повного задоволення вимог іпотекодержателя, він має право в судовому порядку вимагати отримання суми, якої не вистачає для повного задоволення вимог, з іншого майна іпотекодавця.
25. Аналогічні положення містить договір іпотеки від 07.03.2007 у підпунктах 3.1.4, 3.1.8.
26. Крім того, згідно з пунктом 3.1.9 договору іпотеки від 11.01.2006 іпотекодержатель має право у випадку невиконання іпотекодавцем зобов`язань за Генеральною кредитною угодою, перевести на себе право власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов`язання або від свого імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, передбаченому розділом V Закону України "Про іпотеку". У такому випадку, у разі відсутності домовленості між іпотекодержателем та іпотекодавцем щодо вартості предмета іпотеки, його оцінка визначається на дату укладання договору купівлі-продажу оцінщиком, якого самостійно обирає іпотекодержатель, при цьому витрати по здійсненню оцінки покладаються на іпотекодавця або задовольняються за рахунок предмета іпотеки. Якщо сума одержана від реалізації предмета іпотеки, не покриває вимоги іпотекодержателя, він має право отримати решту суми з іншого майна іпотекодавця.
27. Рішенням Господарського суду Херсонської області від 22.10.2013 у справі №923/1166/13 стягнуто з Боржника на користь Банку:
- заборгованість за кредитним договором від 15.12.2005 №010/03-051/434-1: за кредитом у сумі 142016,14 грн, за відсотками в сумі 55814,37 грн, пеню за порушення строків сплати кредиту в сумі 37620,22 грн та пеню за порушення строків сплати відсотків у сумі 8289,76 грн;
- заборгованість за кредитним договором від 26.02.2007 №010/03-051/434-4: за кредитом у сумі 196032,87 доларів США, що еквівалентно 1566890,73 грн, за відсотками в сумі 44841,26 доларів США, що еквівалентно 358416,19 грн, пеню за порушення строків сплати кредиту в сумі 12532,23 доларів США, що еквівалентно 100170,11 грн, пеню за порушення строків сплати відсотків у сумі 6810,79 доларів США, що еквівалентно 54438,64 грн;
- заборгованість за кредитним договором від 12.11.2007 № 010/03-051/434-5: за кредитом у сумі 2042444,52 грн, за відсотками в сумі 741046,53 грн, пеню за порушення строків сплати кредиту в сумі 130938,02 грн та пеню за порушення строків сплати відсотків у сумі 109 860,24 грн;
- заборгованість за кредитним договором від 14.10.2008 №010/03-051/434-6: за кредитом у сумі 747959,47 грн, за відсотками в сумі 307084,67 грн, пеню за порушення строків сплати кредиту в сумі 36683,85 грн та пеню за порушення строків сплати відсотків у сумі 46434,04 грн.
28. 24.05.2017 між Банком і Публічним акціонерним товариством "Кристалбанк" укладений договір факторингу, за умовами якого ПАТ "Кристалбанк" зобов`язалось передати Банку суму фінансування, а Банк зобов`язався відступити ПАТ "Кристалбанк" права вимоги до боржників (портфельне відступлення прав вимоги) за кредитними договорами згідно з реєстром відступлених прав.
29. 25.05.2017 між Банком та ПАТ "Кристалбанк" укладений договір відступлення прав за іпотечними договорами, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., зареєстрований в реєстрі за №1497.
30. У подальшому на підставі укладеного з ПАТ "Кристалбанк" договору факторингу від 25.05.2017 №1 права вимоги до Боржника за основними та забезпечувальними зобов`язаннями набув Кредитор.
31. Відповідно до висновку суб`єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжиніринговий центр "Екскон" станом на 13.04.2018 вартість Майна складала 8009694 грн.
32. 26.04.2018 Кредитор задовольнив забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки - Майно, розташоване за адресою: Херсонська область, м. Скадовськ, "Цукур", територія 14 (реєстраційний запис про право власності в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно від 16.04.2018 №25907441).
33. Рішенням Господарського суду Херсонської області від 22.11.2019 у справі №923/705/18, залишеним без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.09.2020, задоволено позов Боржника про скасування в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно реєстраційного запису про право власності від 16.04.2018 №25907441.
34. 02.03.2020 Боржник на підставі зазначеного судового рішення здійснив поновлення права власності на Майно, що підтверджується інформаційною довідкою з Державного реєстру прав на нерухоме майно станом на 17.03.2020.
35. З огляду на відновлення Боржником запису про право власності на предмет іпотеки, 24.09.2020 Кредитор, вважаючи, що погашення його кредиторських вимог за рахунок майна Боржника не відбулось, звернувся до Господарського суду Херсонської області з заявою про визнання Боржника банкрутом. Розмір грошових вимог Кредитора до Боржника становить 10825981,15 грн.
36. Постановою Верховного Суду від 22.12.2020 у справі №923/705/18 скасовано рішення Господарського суду Херсонської області від 22.11.2019 та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.09.2020, справу передано на новий розгляд до Господарського суду Херсонської області.
37. Рішенням Господарського суду Херсонської області від 26.04.2021 у справі №923/705/18 (яке набрало законної сили 19.07.2021) відмовлено Боржнику в задоволенні позову про скасування у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису про право власності від 16.04.2018 №25907441.
38. Пунктами 2 та 3 резолютивної частини вказаного рішення місцевий господарський суд здійснив поворот виконання рішення, скасувавши рішення державного реєстратора відділу економічного розвитку, інвестиційної діяльності та туризму Скадовської районної державної адміністрації Херсонської області від 11.03.2020 №51558549 стосовно державної реєстрації права власності на Майно (реєстраційний номер об`єкта 1540494665247) за Боржником (номер запису про право власності від 02.03.2020 №35882270) з одночасним припиненням права власності Боржника на Майно з відновленням права власності на нього у Кредитора.
39. На виконання ухвали Господарського суду Херсонської області від 16.06.2021 у справі, що розглядається, 25.06.2021 проведені збори кредиторів Боржника (протокол №1 від 25.06.2021), на якому схвалено звіт №02/01-923/954/20-19 від 25.06.2021 розпорядника майна про проведену роботу по провадженню процедури розпорядження майном, розглянуто аналіз фінансового становища боржника та прийнято рішення звернутися до суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
40. Звіт за результатами проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності Боржника, складений 21.06.2021 за замовленням розпорядника майна Боржника арбітражного керуючого Ткачука Д.В., містить наступні висновки, а саме: встановлення наявності ознак доведення підприємства до банкрутства та приховування банкрутства, підтверджених як діями особи, що була керівником підприємства у відповідній період, так і відповідними показниками; фінансовий стан Боржника характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності, оскільки підприємство не отримало прибутку за останні три роки, коефіцієнт покриття менший 1,0, тому задоволення визнаних судом вимог кредиторів можливе лише шляхом застосування ліквідаційної процедури.
41. Боржник не здійснює господарську діяльність понад три роки, не отримує прибуток і не має працівників, що підтверджується, зокрема, звітом аналізу фінансово-господарської діяльності від 21.06.2021, звітними документами Боржника, листом Боржника від 03.03.2021 із зазначенням, що підприємство призупинено діяльність з 2016 року, та листом Боржника від 30.11.2020 із зазначенням, що підприємство не працює з 2014 року, працівники відсутні.
42. Майно боржника з 2016 року використовується з метою підприємницької діяльності третьою особою - ТОВ "Маков Люкс" (власник та керівник якого є також власником та керівником Боржника). Доказів надходження коштів від ТОВ "Маков Люкс" за використання майна Боржник не надав.
43. За даними фінансової звітності за період з 31.12.2017 до 31.12.2019 кредиторська заборгованість становить 1869100,00 грн, тоді як в процедурі банкрутства визнано судом 10825981,15 грн, що значно більше за суму, задекларовану керівництвом Боржника у фінансовій звітності.
44. За час процедури розпорядження майном Боржник (його посадові особи) протидіяли виконанню рішення суду (ухвали від 06.11.2020) та реалізації повноважень розпорядника майна, зокрема, не надавали документи на вимоги розпорядника майна, перешкоджали в проведенні інвентаризації майна Боржника, не надавали доступ до майна Боржника. Вказані обставини встановлені в ухвалі Господарського суду Херсонської області від 16.06.2021 та не потребують доказування згідно з частиною 4 статті 75 Господарського процесуального кодексу України.