ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 травня 2023 року
м. Київ
cправа № 910/21951/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Бакуліна С.В., Баранець О.М.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши матеріали касаційної скарги Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом Трейдинг"
на рішення Господарського суду міста Києва
(суддя - Плотницька Н.Б.)
від 15.09.2022
на додаткове рішення Господарського суду міста Києва
(суддя - Плотницька Н.Б.)
від 08.11.2022
та постанову Північного апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Сулім В.В., судді: Гаврилюк О.М., Майданевич А.Г.)
від 09.02.2023
у справі № 910/21951/21
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг"
до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом Трейдинг"
про стягнення 42 737 118, 02 грн,
за участю представників учасників справи:
позивача - Житченко О.В., Корж В.М.;
відповідача - Гарматін К.В.;
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" про стягнення з відповідача на користь позивача 42 737 118, 02 грн збитків (з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог).
1.2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач в порушення норм чинного законодавства України та укладеного сторонами договору купівлі-продажу електричної енергії від 14.06.2021 року № 65-150-SD-21-00298 в односторонньому порядку відмовився від виконання свої зобов`язань в частині продажу електричної енергії в узгоджених обсягах, чим завдав позивачу збитків у розмірі 42 737 118, 02 грн.
2. Зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду міста Києва від 15.09.2022 позов задоволено повністю. Стягнуто з Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" 42 737 118, 02 грн збитків.
Додатковим рішенням Господарського суду міста Києва від 08.11.2022 стягнуто з Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" 213 655, 59 грн витрат на професійну правову допомогу.
2.2. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 09.02.2023 рішення Господарського суду міста Києва від 15.09.2022 та додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 08.11.2022 залишено без змін.
2.3. Суди попередніх інстанцій виходили з того, що Відокремленим підрозділом "Енергоатом-Трейдинг" Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" у період з 01.10.2021 неправомірно зменшено обсяг постачання електричної енергії позивачу за відсутності відкладальної обставини, що є порушенням відповідачем його договірних зобов`язань.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду міста Києва від 15.09.2022, додатковим рішенням Господарського суду міста Києва від 08.11.2022 та постановою Північного апеляційного господарського суду від 09.02.2023, Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом Трейдинг" подало касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані судові рішення скасувати, ухвалити нове про відмову в задоволенні позовних вимог.
3.2. Підставою касаційного оскарження Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом Трейдинг" визначило пункт 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування пункту 7 Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 №483 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 11 серпня 2021 №859), виконання якого в сукупності з іншими змінами, що внесені до постанови КМУ від 5 червня 2019 №483, призводять до зменшення обсягу електричної енергії, що залишається вільним після виконання виробниками електричної енергії спеціальних обов`язків (Вільний обсяг).
При цьому скаржник зазначає, що необхідністю формування єдиної правозастосовчої практики щодо застосування зазначеної норми права для правильного вирішення справи є усунення розбіжностей у тлумаченні судами господарської юрисдикції терміну (значення) вільного обсягу електричної енергії, який продавець (відповідач) продає (відпускає), а покупець (позивач) купує (відбирає) за договором у торговий день (добу постачання) у зв`язку із настанням відкладальної обставини, зумовленої внесенням до Положення про покладення на виробників електричної енергії спеціальних обов`язків з продажу електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів, зокрема, у справах №№910/2686/22, 910/4217/22, 910/21951/21, 910/7378/22, 910/9704/22, 910/944/23.
Не погоджуючись з додатковим рішенням Господарського суду міста Києва від 08.11.2022, Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом Трейдинг" зазначає про те, що в порушення частини 1 статті 124, пункту 9 частини 3 статті 162 Господарського процесуального кодексу України позивач не подав до Господарського суду міста Києва разом із позовною заявою попередній (орієнтовний) розрахунок судових витрат. Крім того, обсяг наданих адвокатом послуг у цій справі не є співмірним з розміром стягнутих судом витрат на правничу допомогу, які не підтверджені належними та допустимими доказами.
3.3. У відзиві на касаційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" просило відмовити в її задоволенні, а оскаржувану судові рішення залишити без змін.
3.4. На адресу Суду 10.05.2023 та 17.05.2023 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" надійшли додаткові пояснення. Позивач зазначає про те, що він, діючи добросовісно, зі своєї сторони вжив усіх можливих заходів для мінімізації збитків шляхом купівлі того обсягу, який безпідставно зменшено відповідачем, за найменшими можливими за даних умов цінами на ринку двосторонніх договорів. Також, на думку позивача, відповідач намагався компенсувати свої витрати, пов`язані з виконанням спеціальних обов`язків у спосіб, що не відповідає законодавству та укладеному сторонами договору. Крім того, як зазначає позивач, після зміни спеціальних обов`язків вільний обсяг електричної енергії не зменшився, а навпаки збільшився.
3.5. Також від Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом Трейдинг" 16.05.2023 надійшли письмові пояснення.
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
14.06.2021 на Товарній біржі - Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська енергетична біржа" відбувся електронний аукціон з продажу відповідачем електричної енергії за двосторонніми договорами № ЕР-140621-11, за наслідками, якого на підставі, зокрема аукціонного свідоцтва № ЕР-140621-11-1-1, між Товариством з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" (покупець) та Державним підприємством "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" (продавець) був укладений договір купівлі-продажу електричної енергії від 14.06.2021 № 65-150-SD-21-00298 (далі - договір), відповідно до умов якого продавець зобов`язаний продати електричну енергію покупцю, а покупець зобов`язаний купити (прийняти та оплатити) електричну енергію в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому договорі. Купівля-продаж електричної енергії за цим договором здійснюється в Об`єднаній енергетичній системі України (ОЕС України).
Відповідно до п. 1.2 договору кожна сторона зобов`язана вжити всіх необхідних заходів (вчинити необхідні дії), що передбачені у Законі України "Про ринок електричної енергії", Кодексі системи передачі, Кодексі систем розподілу, Кодексі комерційного обліку електричної енергії, Правилах ринку та інших нормативно-правових актах для належного виконання своїх зобов`язань за цим договором купівлі-продажу електричної енергії, які, зокрема можуть включати, але не виключно, укладання відповідних договорів, внесення необхідних платежів та гарантій, отримання необхідних дозволів, підтверджень та погоджень, здійснення відповідних повідомлень, реєстрацію та надання необхідної інформації, впровадження програмного забезпечення тощо.
Згідно з п. 2.2. договору обсяги електричної енергії, що продаються і купуються за цим договором, є договірними зобов`язаннями щодо відпуску продавцем та відбору покупцем електричної енергії та не можуть бути перепродані покупцем на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку, за двосторонніми договорами не кінцевому споживачу.
Пунктом 2.3 договору сторони погодили, що обсяги електричної енергії, що продаються та купуються за цим договором, можуть бути використані для власного споживання покупця або компенсації технологічних витрат або безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу, в тому числі, шляхом її продажу іншим електропостачальникам за двосторонніми договорами для безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу.
Періодом постачання електричної енергії є календарні дати з першого календарного дня по останній календарний день такого періоду (далі - період постачання), що зазначаються у Додатковій угоді для Періоду постачання за результатами проведеного електронного аукціону. У додатковій угоді для періоду постачання зазначаються години, в які буде здійснюватися відпуск/відбір електричної енергії, для кожного торгового дня (доби постачання) у періоді постачання (пункт 3.1 договору).
Відповідно до п. 3.2 договору обсяг електричної енергії, що купується та продається за цим договором, у періоді постачання визначається за результатами проведеного електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається v додатковій угоді для періоду постачання.
Відкладальною обставиною є зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим договором (пункту 11.2) у торговий день (добу постачання).
Передумовами виникнення відкладальної обставини можуть бути (пункт 11.4 договору) позапланове зменшення (обмеження) обсягу відпуску електричної енергії, оперативні команди і розпорядження ОСП на розвантаження, вихід із ладу будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, продовження строку проведення ремонтних робіт для будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення вільного обсягу електричної енергії.
Крім того, як вбачається з матеріалів справи, 14.06.2021 між сторонами було укладено додаткову угоду № 2 до договору за умовами якої відповідно до результатів електронного аукціону ЕР-140621-11, що відбувся 14.06.2021, аукціонного свідоцтва 03-ЕР-140621-11-1-1 та договору, покупець купує у продавця електричну енергію в період з 01.07.2021 року до 31.12.2021 року із загальним обсягом електричної енергії, що купується і продається у розмірі 247352 МВт*год., згідно з графіками відпуску/відбору електричної енергії та цінами.
"Портфель покупок" позивача на жовтень-листопад 2021 року включав, в тому числі законтрактований обсяг у відповідача, а саме: на жовтень 2021 року у розмірі 41 720,000 МВт*год, у листопаді у розмірі 40 320,000 МВт*год, який був сформований позивачем на підставі обсягів "портфелю покупок", шляхом укладення договорів купівлі-продажу електричної енергії з контрагентами покупцями.
28.09.2021 на електронну адресу позивача надійшло повідомлення відповідача про настання відкладальної обставини та зменшення обсягу продажу електричної енергії за договором у розрахункових місяцях 01.10.2021 року - 31.10.2021 року; 01.11.2021 року - 30.11.2021 року; 01.12.2021 року - 31.12.2021 року.
Відокремлений підрозділ "Енергоатом-Трейдинг" Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" обґрунтував зменшення продажу електроенергії настанням обставин, що пов`язані з покладенням на нього відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 року № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії" спеціальних обов`язків, а саме: оплачувати гарантованому покупцю вартість послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, здійснювати продаж електричної енергії постачальникам універсальних послуг для постачання побутовим споживачам, реалізовувати електричну енергію операторам систем розподілу для компенсації їх технологічних витрат, які потребують додаткових фінансових ресурсів.
Позивач, в свою чергу, відповідно до листа від 29.09.2021 № 05.0/00487 заперечував проти тверджень відповідача, з огляду на те, що повідомлення про настання відкладальної обставини Відокремленого підрозділу "Енергоатом-трейдинг" Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" від 28.09.2021 № 50-02/2218 не відповідало умовам договору, оскільки зазначені в повідомленні обставини не підтверджували настання відкладальної обставини за договором та відповідно, не надавали продавцю право на зменшення обсягу продажу електричної енергії за договором у розрахункових місяцях.
Суди попередніх інстанцій встановили, що портфель покупок позивача був зменшений на 8 334,000 МВт*год вартістю 12 543 356, 40 грн (з ПДВ) у жовтні 2021 року, на 8 064,000 МВт*год. вартістю 12 122 438, 40 грн у листопаді 2021 року та на 8 332,80 МВт*год. вартістю 12 526 519, 68 грн у грудні 2021 року.
З метою компенсації вказаного дефіциту, позивачем була куплена у Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична компанія "Система" у період з 01.10.2021 року по 22.10.2021 року електрична енергія обсягом 6 193,600 МВт*год, у листопаді 2021 року обсягом 8 064,000 МВт*год., у листопаді 2021 року обсягом 8 064,000 МВт*год., у грудні 2021 року обсягом 8 332,800 МВт*год., за ціною, що визначається у кожній годині постачання та дорівнює ціні, що фактично складалась на ринку "на добу наперед" у відповідну годину "мінус" 2,0 %, а недопоставлений обсяг електричної енергії у розмірі 2 150,000 МВт*год у період з 23.10.2021 року - 30.10.2021 року придбаний у Товариства з обмеженою відповідальністю "Д.ТРЕЙДІНГ" за ціною, що визначається у кожній годині постачання та дорівнює ціні, що фактично складалась на ринку "на добу наперед" у відповідну годину "мінус" 1,99 %.
Так, за твердженням позивача ціни на оптовому ринку електричної енергії у жовтні-грудні 2021 року значно зросли у порівнянні з цінами узгодженими позивачем та відповідачем у договорі, що спричинило додаткові витрати позивача на його закупівлю та відновлення своїх прав. Відповідно до договору, вартість недопоставленого відповідачем обсягу у жовтні 2021 року (8 334,000 МВт*год) складав 12 543 356, 40 грн (з ПДВ), вартість недопоставленого обсягу у листопаді 2021 року (8 064,000 МВт*год.) - 12 122 438, 40 грн, а вартість недопоставленого обсягу у грудні 2021 року (8 332,800 МВт*год.) - 12 526 519, 68 грн.
В той же час, з урахуванням цін, що склались на ринку "на добу наперед" у жовтні - грудні 2021 року вартість електричної енергії придбаної у Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична компанія "Система" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Д. Трейдінг" для компенсації обсягу електричної енергії, яку протиправно зменшено відповідачем, склала відповідно:
- 17 640 642, 96 грн за період з 01.10.2021 року - 22.10.2021 року обсягом у розмірі 6 193,600 МВт*год;
- 27 653 040,12 грн (з ПДВ) у листопаді 2021 року обсягом 8 064,000 МВт*год;
- 27 631 818,85 грн (з ПДВ) у грудні 2021 року обсягом 8 322,800 МВт*год;
- 7 057 351,42 грн (з ПДВ) з 23.10.2021 року по 30.10.2021 року у розмірі 150,000 МВт*год.
З огляду на викладене, за твердженням позивача, починаючи з 01.10.2021 продавець в порушення умов договору в односторонньому порядку відмовився від виконання своїх зобов`язань в частині продажу електричної енергії в узгоджених обсягах, чим спричинив збитки покупцю у розмірі 42 737 118, 02 грн, які позивач просив суд стягнути з відповідача.
5. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, якими керувався Суд
5.1. Відповідно до частини 1 статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
5.2. Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога Товариства з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" про стягнення 42 737 118, 02 грн збитків, які спричинені необхідністю купівлі електроенергії позивачем у інших контрагентів за вищою ціною, у зв`язку зі зменшенням відповідачем обсягу продажу електричної енергії за договором, зумовленим настанням відкладальної обставини відповідно до пунктів 11.2, 11.3, 11.4 договору.
5.3. Настання відкладальної обставини за доводами відповідача пов`язане із покладенням на нього відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 року № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії" спеціальних обов`язків.
5.4. Суди попередніх інстанцій виходили з того, що умовами договору визначено, що відкладальною обставиною як підставою для зменшення продажу електричної енергії покупцю є зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим договором у торговий день (добу постачання). Інших обставин, які б могли бути відкладальною обставиною як підставою для зменшення продажу електричної енергії покупцю, договором не передбачено. При цьому обставини, які потребують додаткових фінансових ресурсів або пов`язані з покладенням на відповідача додаткових спеціальних обов`язків, якщо це не призвело до зменшення вільного обсягу електричної енергії, не є ані відкладальними, ані іншими обставинами які надають продавцю право зменшити продаж електроенергії. За висновками господарських судів, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків, може бути відкладальною обставино виключно, якщо призвело до зменшення вільного обсягу електричної енергії. Умови договору щодо настання та застосування відкладальних обставин застосовуються виключно у випадках фізичного зменшення (дефіциту) електроенергії, виробленої НАЕК "Енергоатом" для покриття покладених на нього спецобов`язків. Разом з тим, доказів зменшення вільного обсягу електричної енергії у спірний період матеріали справи не містять.
З огляду на викладене, місцевий господарський суд, з яким погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку, що Відокремленим підрозділ "Енергоатом-Трейдинг" Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" у період з 01.10.2021 неправомірно зменшено обсяг постачання електричної енергії позивачу за відсутності відкладальної обставини, що є порушенням відповідачем його договірних зобов`язань.
При цьому різниця між вартістю недопоставленого відповідачем обсягу, придбаного позивачем з інших джерел, і вартістю цього обсягу, згідно з умовами договору між позивачем та відповідачем, за висновками господарських судів, складають витрати, які поніс позивач для відновлення свого договірного права, порушеного відповідачем та є збитками позивача. Суди попередніх інстанцій встановили, що розмір збитків в сумі 42 737 118, 02 грн підтверджується матеріалами справи.
5.5. Не погоджуючись з висновками судів попередніх інстанцій, підставою касаційного оскарження Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом Трейдинг" визначило пункт 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування пункту 7 Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 №483 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 11 серпня 2021 №859), виконання якого в сукупності з іншими змінами, що внесені до постанови КМУ від 5 червня 2019 №483, призводять до зменшення обсягу електричної енергії, що залишається вільним після виконання виробниками електричної енергії спеціальних обов`язків (Вільний обсяг).
У разі подання касаційної скарги на підставі пункту 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України, крім встановлення відсутності висновку Верховного Суду щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, обов`язковому дослідженню підлягає також питання щодо необхідності застосування таких правових норм для вирішення спору з огляду на встановлені фактичні обставини справи.
Крім того, зі змісту норми пункту 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України вбачається, що вона спрямована на формування єдиної правозастосовчої практики шляхом висловлення Верховним Судом висновків щодо питань застосування тих чи інших норм права, які регулюють певну категорію відносин та підлягають застосуванню господарськими судами під час вирішення спору.
При касаційному оскарженні судових рішень з підстав, передбачених пунктом 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України, окрім посилання на неправильне застосування судом норм матеріального права та порушення норм процесуального права, касаційна скарга має містити, зокрема, конкретизацію змісту правовідносин, в яких цей висновок відсутній, та обґрунтування необхідності формування єдиної правозастосовчої практики щодо цієї норми для правильного вирішення справи (постанова Верховного Суду від 12 листопада 2020 року у справі № 904/3807/19).
У разі подання касаційної скарги на підставі пункту 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України скаржник повинен чітко вказати, яку саме норму матеріального чи процесуального права суди попередніх інстанцій застосували неправильно, а також обґрунтувати необхідність застосування такої правової норми для вирішення спору, у чому полягає помилка судів при застосуванні відповідної норми права, та як, на думку скаржника, відповідна норма повинна застосовуватися (такий правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду від 25.02.2021 у справі № 910/800/19).