П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 травня 2023 року
м. Київ
справа №141/350/19
провадження №51-1405км23
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду (далі - Суд, колегія суддів) у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
захисника ОСОБА_6,
засудженого ОСОБА_7,
представник потерпілого ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_7 на вирок Оратівського районного суду Вінницької області від 27 вересня 2022 року та ухвалу Вінницького апеляційного суду від 28 листопада 2022 року щодо
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця с. Скала Оратівського району Вінницької області, який проживає в АДРЕСА_1,
засудженого за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК, і
ВСТАНОВИВ:
Короткий зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Оратівського районного суду Вінницької області від 27 вересня 2022 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК, та призначено покарання у виді обмеження волі на строк 3 роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані зі здійсненням адміністративно-господарських та організаційно-розпорядчих функцій на строк 2 роки.
На підставі ст. 49, ч. 5 ст. 74 КК ОСОБА_7 звільнено від призначеного основного та додаткового покарань за ч. 2 ст. 191 КК у зв`язку із закінченням строків давності.
Вирішено інші питання, визначені кримінальним процесуальним законодавством.
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 28 листопада 2022 року вказаний вирок місцевого суду залишено без змін.
Суди попередніх інстанцій визнали винуватим ОСОБА_7 у тому, що він, працюючи на посаді директора ТОВ "Оратівнафтобаза", в період часу з 01 грудня 2014 року по 27 листопада 2015 року фактично відпустив дизельне паливо Євро ДТ-Л-К-4 кількістю 0,105 тонн на суму 1676 грн 53 коп та дизельне паливо ДТ-Л-К-5 сорт С кількістю 10,151 тонн на суму 148 218 грн 61 коп невстановленим слідством особам внаслідок чого здійснив розтрату ввірених йому ТОВ "Вінницяагроспецпостач" нафтопродуктів загальною кількістю 10,256 тонн на суму 140 895 грн 14 коп, а отримані кошти в касу підприємства не вніс.
Дії ОСОБА_7 було кваліфіковано за ч. 2 ст. 191 КК як розтрата чужого майна шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем.
Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник стверджує про істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, просить скасувати вирок місцевого суду і ухвалу апеляційного суду та закрити кримінальне провадження на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК.
На обґрунтування касаційних вимог захисник стверджує, що:
- протокол інвентаризаційної комісії від 03 грудня 2015 року не є належним доказом нестачі нафтопродуктів;
- до справи не долучено акти обмірів та розрахунків, які проводилися під час інвентаризації;
- суди попередніх інстанцій не врахували рішення Господарського суду Вінницької області від 28 лютого 2017 року, згідно з яким цей суд не прийняв до уваги як доказ нестачі пального результати інвентаризації;
- не спростовано доводи сторони захисту про те, що висновок експерта ґрунтується на неналежно проведеній інвентаризації та не містить однозначного висновку щодо нестачі пального;
- видаткова накладна від 21 квітня 2015 року № РН-0000079 не містить підпису засудженого, а видаткові накладні від 20 липня 2015 року № РН-00900183 та № РН-0000184 підписувалися не ним;
- засудженому інкриміновано розтрату 10,256 тонн пального, а 17,63 тонн ОСОБА_7 не отримував взагалі;
- жоден з допитаних свідків не надав показань, які б підтверджували винуватість засудженого;
- органом досудового розслідування не було проведено огляд місця події та не перевірено наявність пального в резервуарах;
- обвинувачення не конкретизоване, оскільки на підприємстві не було каси, а в обвинувальному акті ОСОБА_7 було інкриміновано невнесення коштів до каси;
- винуватість засудженого не доведено поза розумним сумнівом;
- апеляційний суд не спростував доводів, наведених в його апеляційній скарзі, а тому ухвала цього суду не відповідає положенням ст. 419 КПК.
Позиції учасників судового провадження
У судовому засіданні:
- захисник та засуджений підтримали касаційну скаргу та просили її задовольнити;
- прокурор заперечила доводи касаційної скарги та просила відмовити у її задоволенні;
- представник потерпілого заперечив касаційну скаргу та просив відмовити у її задоволенні.
Мотиви суду
Колегія суддів заслухала суддю-доповідача, пояснення учасників, перевірила матеріали кримінального провадження, наведені у касаційній скарзі доводи і дійшла висновку про наявність підстав для її часткового задоволення.
Згідно з ч. 1 ст. 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правову оцінку обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати й визнавати доведеними обставини, яких не було встановлено в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.