ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 квітня 2023 року
м. Київ
cправа № 921/515/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Вронська Г.О. - головуюча, Губенко Н.М., Кондратова І.Д.,
за участю секретаря судового засідання - Юдицького К.О.,
представників учасників справи:
від позивача: Дац З.І., Куликовець І.М.,
від відповідача: Кавійчук В.П.,
від третьої особи: не з`явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Служби автомобільних доріг у Тернопільській області
на постанову Західного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Орищин Г.В., Галушко Н.А., Желік М.Б.
від 03.11.2022
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю з транспортного будівництва у західному регіоні фірми "Західтрансбуд"
до Служби автомобільних доріг у Тернопільській області
за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю "Техно-Буд-Центр"
про стягнення 3 908 904, 29 грн заборгованості,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. У липні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю з транспортного будівництва у західному регіоні фірми "Західтрансбуд" (далі - Позивач) звернулося до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Служби автомобільних доріг у Тернопільській області (далі Відповідач, Скаржник) про стягнення 3908904,29 грн заборгованості за договором субпідряду до договору №1Е від 23.01.2019 (далі - Договір субпідряду).
2. В обґрунтування позовних вимог, Позивач посилається на те, що протягом строку дії Договору субпідряду Позивачем виконано на замовлення Відповідача роботи на загальну суму 3908904 грн 29 коп., що підтверджується актами приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 р. (форми КБ-2в) та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за жовтень 2019 р. (форма КБ-3). Внаслідок невиконання взятих на себе зобов`язань з оплати виконаних робіт за Договором субпідряду у Відповідача виникла заборгованість перед Позивачем в сумі 3908904 грн 29 коп.
Короткий зміст судових рішень у справі
3. Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 14.07.2022 у справі №921/515/20 в задоволенні позовних вимог відмовлено.
4. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, господарський суд виходив з того, що акт прийняття виконаних робіт за грудень 2019 та надана Позивачем проектно-кошторисна документація на ці роботи датована груднем 2019 є більш вірогідними доказами в підтвердження факту виконання робіт, аніж акти приймання виконаних робіт за жовтень 2019. Враховуючи ту обставину, що акт приймання виконаних робіт за грудень місяць 2019 не підписаний замовником, а проектно-кошторисна документація із замовником не погоджена та не підписана в установленому законом порядку, відтак, у справі відсутні належні і допустимі докази того, що Відповідач доручав (замовив) Позивачу виконання спірних робіт, що вони виконані Позивачем на підставі укладеного між сторонами Договору субпідряду і, що сторонами була узгоджена їх вартість згідно з проектно-кошторисною документацією. Також в Договорі субпідряду відсутні умови щодо складу, обсягів, об`єму, видів робіт, зокрема тих, з приводу яких виник спір у справі, тому заявлена до стягнення сума не знайшла свого належного підтвердження.
5. Постановою Західного апеляційного господарського суду від 03.11.2022 скасовано рішення суду першої інстанції та задоволено позов.
6. Суд апеляційної інстанції задовольняючи апеляційну скаргу зазначив, що наявні в матеріалах справи докази свідчать про виконання Позивачем своїх зобов`язань по виконанню робіт за Договором субпідряду, оскільки акт приймання виконаних робіт за жовтень 2019 форми КБ-2 є погодженим, а роботи виконаними, що підтверджується висновком експертизи, призначеної Господарським судом Тернопільської області у даній справі. Відтак у Відповідача перед Позивачем наявна заборгованість в розмірі 3908904,29 грн за виконані роботи.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
7. Відповідач звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Західного апеляційного господарського суду від 03.11.2022, в якій просив скасувати постанову апеляційного суду та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
8. Підставами касаційного оскарження Скаржник відповідно до частини другої статті 287 ГПК України визначив:
- пункт 1: суд апеляційної інстанції неправильно застосував статті 875, 877, 882 Цивільного кодексу України та статті 76, 79, 86, 104 ГПК України без урахування висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 23.06.2021 у справі №916/1938/20, від 13.07.2021 у справі №910/13225/20.
- пункт 3: відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування статей 79, 86, 104 ГПК України у подібних правовідносинах, так як судом апеляційної інстанції взято до уваги лише один із доказів справи висновок будівельно-технічної експертизи №1469/1470/20-22 від 21.07.2021 та відхиллено наявні у справі інші експертні висновки без викладення мотивування, що є порушенням статті 104 ГПК України. Крім того, суд апеляційної інстанції не врахував, що висновок експерта №1469/1470/20-22 від 21.07.2021 не може братися до уваги як належний доказ, тому що він не є підтвердженням належного виконання робіт за Договором субпідряду від 03.07.2019.
9. Позивач подав до Суду відзив на касаційну скаргу, в якому просив касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову апеляційного суду залишити без змін.
10. Позивачем також подано додаткові письмові пояснення до відзиву.
Стислий виклад обставин справи, встановлених судами
11. У березні 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" в особі директора Тесельського П. І., що діє на підставі статуту, з одного боку, Товариством з обмеженою відповідальністю з транспортного будівництва у західному регіоні фірми "Західтрансбуд" - субпідрядник, в особі т.в.о. директора Сав`яка М. Р., що діє на підставі статуту, з другого боку, та Службою автомобільних доріг у Тернопільській області в особі начальника Юлика Б.І., що діє на підставі Положення, з третього боку, було укладено трьохсторонній договір субпідряду до договору №1Е від 23.01.2019 з експлуатаційного утримання автомобільної дороги загального користування державного значення Р-24 Татарів-Косів-Коломия-Борщів-Кам`янець-Подільський 201+349 у Тернопільській області (влаштування об`їзду мосту, який зруйнований та закритий для руху) (далі - Договір субпідряду).
12. Відповідно до п.1.1 Договору субпідряду підрядник доручив субпідряднику надати послуги з експлуатаційного утримання автомобільної дороги загального користування державного значення Р-24 Татарів-Косів-Коломия-Борщів-Кам`янець-Подільський 201+349 у Тернопільській області (влаштування об`їзду мосту, який зруйнований та закритий для руху), а субпідрядник зобов`язався у порядку та на умовах, визначених цим договором, своїми силами і засобами на власний ризик надати вищевказані послуги. За рахунок коштів державного бюджету (інших бюджетів) та в обумовлений цим договором термін, замовник зобов`язується прийняти надані згідно із цим договором та чинним законодавством України належним чином послуги після перевірки фізичних та вартісних показників та сплатити їх вартість по мірі надходження коштів, передбачених на такі цілі на його рахунок.
13. Пунктом 2.1 Договору субпідряду сторони погодили, що ціна договору становить 16250000 (шістнадцять мільйонів двісті п`ятдесят тисяч гривень 00 копійок) з врахуванням ПДВ.
14. Прийняття-передача закінчених робіт здійснюється підрядником, замовником від субпідрядника на основі трьохсторонніх "Актів приймання виконаних підрядних робіт", відповідно до діючих норм та правил. Акти виконаних робіт готує субпідрядник, підписує та надає їх підряднику, замовнику. Роботи вважаються виконані, коли вони прийняті замовником. (п.4.2, 4.3 Договору субпідряду).
15. Відповідно до п. 2.2 Договору субпідряду розрахунки за виконані роботи по цьому договору здійснюються шляхом перерахування замовником відповідних коштів на рахунок субпідрядника на підставі "Актів приймання виконаних підрядних робіт" з урахуванням п.4.2, 4.3, 4.4 цього договору. Кошти отримані субпідрядником від замовника зараховуються як оплата підрядника за виконані роботи, податкові накладні субпідрядник зобов`язаний зареєструвати на підрядника.
16. Відповідно до п. 4.4 Договору субпідряду замовник та підрядник зобов`язані протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання акту виконаних робіт, підписати його або надати субпідряднику вмотивовані зауваження в письмовому вигляді. При відсутності таких зауважень в п`ятиденний строк з моменту отримання, акт виконаних робіт вважається погодженим, а роботи виконані, відповідно до умов даного договору (незалежно від того, чи підписали замовник та підрядник акт виконаних робіт чи ні).
17. Підрядник зобов`язаний протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту підписання сторонами договору передати субпідряднику кошторисну документацію; належним чином виконувати умови договору (п.п. 5.1, 5.1.1, 5.1.2 Договору субпідряду).
18. Пунктом 5.3.1 Договору субпідряду передбачено, що субпідрядник має право своєчасно (відповідно до умов цього договору) та в повному обсязі отримувати плату за виконані роботи.
19. Водночас, п.5.4, п. п. 5.4.1, 5.4.2, 5.4.3 Договору субпідряду передбачено обов`язок субпідрядника виконати з використанням власних ресурсів, у встановлені строки роботи відповідно до кошторисної документації; одержати встановлені законодавством дозволи на виконання окремих видів робіт; передати підряднику, замовнику у порядку, передбаченому цим договором та відповідними нормами, закінчені роботи.
20. Згідно з п. 5.5.1 Договору субпідряду замовник має право за відсутності недоліків, прийняти та оплатити виконані роботи, керуючись умовами даного договору; здійснювати у будь-який час, не втручаючись у господарську діяльність підрядника, субпідрядника, технічний нагляд і контроль за ходом, якістю, вартістю та обсягами виконання робіт (п. 5.5.2); у будь-який час до закінчення роботи відмовитися від договору підряду, виплативши підряднику, субпідряднику плату за виконану частину роботи (п.5.5.8 Договору субпідряду).
21. Умовами Договору субпідряду, а саме п. 6.1, сторони погодили, що у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за договором такі несуть відповідальність, передбачену законом та цим договором.
22. Розділом 8 Договору субпідряду визначено строк його дії, а саме відповідно до п. 8.1. цей договір набирає чинності з моменту підписання і діє по 31.12.2019, але в будь-якому разі до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.
23. На підтвердження факту виконання робіт, Позивач долучив до матеріалів справи акти приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 року (форма КБ-2в) та довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за жовтень 2019 року (форма КБ-3), без підписів замовника та підрядника.
24. Позивач листом від 30.10.2019 за № 5/П повідомив Відповідача про незадовільне фінансування та несвоєчасну оплату виконаних робіт за липень 2019, водночас, з даним листом було надіслано акти виконаних робіт з проханням прийняти виконані роботи та оплатити їх.
25. У відповідь на вказаний лист Відповідач листом від 12.11.2019 за № 10-02/2045 повідомив, що для приймання виконаних робіт за актами виконаних робіт за жовтень 2019 року, Позивачу необхідно надати належним чином оформлені копії з переліку документів, визначених у цьому листі.
26. Позивач, листом від 06.05.2020 за № 136-ю, повторно надіслав на адресу підрядника акти та довідку про вартість виконаних будівельних робіт (який був отриманий адресатом 15.05.2020).
27. У відповідь на вказаний лист ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР", листом № 186 від 22.05.2020р., повідомив про відмову в підписанні даних актів форми КБ-2в та довідки форми КБ-3, з огляду на розірвання генерального договору підряду № 1 Е від 23.01.2019 згідно із додатковою угодою №2 від 04.10.2019.
28. Після одержання листа-відповіді від підрядника субпідрядник надіслав акти форми КБ-2в та довідку форми КБ-3 замовнику для підписання.
29. У відповідь листом № 08-02/862 від 03.06.2020 замовник повідомив про неможливість прийняття виконаних у жовтні 2019 робіт та, відповідно, підписання актів форми КБ-2в та довідки форми КБ-3, з огляду на розірвання договору підряду №1Е від 23.01.2019 відповідно до додаткової угоди №2 від 04.10.2019, а також з посиланням на п. 6.2 договору № 1Е від 23.01.2019, яким узгоджено, що усі документи для здійснення кінцевих розрахунків при розірванні договору пред`являються зацікавленою стороною на протязі місяця з моменту прийнятого рішення.
30. Згідно додаткової угоди №2 від 04.10.2019 договір підряду №1Е від 23.01.2019, на підставі якого між сторонами було укладено трьохсторонній Договір субпідряду, було розірвано, однак, про розірвання такого Позивача повідомлено не було ні підрядником, ні замовником.
31. З огляду на наявність розбіжностей між сторонами щодо обсягу та вартості виконаних робіт за Договором субпідряду, ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 24.11.2020 у справі № 921/515/20, за клопотанням Відповідача, було призначено будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.
32. За результатами проведеної будівельно-технічної експертизи складено висновок за №1469/1470/20-22 від 21.07.2021 року, з якого вбачається наступне:
Дослідження проводилося методом зіставлення результатів натурного обстеження з даними представленої документації та вимогами нормативних документів, чинних на території України та в галузі будівництва та фотофіксацією об`єктів дослідження.
Для визначення об`ємів та вартості фактично виконаних ТОВ "Західтрансбуд" будівельних робіт по влаштуванню об`їзду мосту на автомобільній дорозі загального користування державного значення Р-24 Татарів-Косів-Коломия-Борщів-Кам`янець-Подільський км 201+349 у Тернопільській області експертом застосовано витратний підхід.
При здійсненні порівняння об`ємів виконаних робіт ТОВ "Західтрансбуд" згідно актів виконаних робіт форми КБ-2в та об`ємів згідно кошторисів, експертом встановлено, що роботи внесені ТОВ "Західтрансбуд" до актів приймання-виконання будівельних робіт форми КБ-2в за жовтень 2019 року, відповідають умовам договору субпідряду до договору підряду № 1Е від 23.01.2019 та кошторисній документації.
При проведенні контрольних обмірів звірено окремі види та обсяги виконаних будівельних робіт, які носять прихований характер та включені до складу прямих витрат актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в. Фактичні обсяги виконаних будівельних робіт визначено по кресленнях, фотографіях, візуальним оглядом та підрахунком поштучно окремих конструктивних елементів, виробів та видів робіт.
33. Здійснивши будівельно-технічну експертизу, експерт дійшов до такого висновку:
- роботи внесені ТОВ "Західтрансбуд" до актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за жовтень 2019 року відповідають умовам договору субпідряду до договору підряду №1Е від 23.01.2019 р. та проектно-кошторисної документації;
- об`єми виконаних ТОВ "Західтрансбуд" будівельних робіт по договору субпідряду до договору підряду №1Е від 23.01.2019р. відповідають показникам, зазначеним у актах приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за жовтень 2019 р.;
- вартість виконаних ТОВ "Західтрансбуд" будівельних робіт за договором субпідряду до договору підряду №1Е від 23.01.2019 р., зазначених у актах приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-26 за жовтень 2019 р. становить 3908904 грн. 29 коп.
34. Також, згідно з ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 30.09.2021р. Головне слідче управління Національної поліції України надало копію висновку за результатами проведеної будівельно-технічної експертизи Тернопільським відділенням КНДІСЕ від 26.08.2020 р. № 761/762/20-22 з додатками на 22 арк.; копію висновку за результатами проведення судово-економічної експертизи Тернопільського відділення КНДІСЕ від 14.09.2020 р. №1122/20-22.
35. Будівельно-технічну експертизу призначену у межах кримінального провадження № 42020210000000016 здійснював І. Грушицький у серпні 2020р. за результатами якої експертом зроблено такі висновки:
- вартість виконаних ТОВ Західтрансбуд на об`єкті Експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення Р-24 Татарів-Косів-Коломия-Борщів-Кам`янець-Подільський км. 201+349 у Тернопільській області (влаштування об`їзду мосту, який зруйнований та закритий для руху) будівельних робіт згідно актів приймання виконаних робіт форми КБ-26 за липень та грудень 2019р. становить 6 362 196,88 грн.
- вартість фактично виконаних робіт ТОВ Західтрансбуд на об`єкті Експлуатаційне утримання автомобільної дороги ТОВ Західтрансбуд на об`єкті експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення Р-24 Татарів-Косів-Коломия-Борщів-Кам`янець-Подільський км. 201+349 у Тернопільській області (влаштування об`їзду мосту, який зруйнований та закритий для руху) будівельних робіт у 2019 р. становить 4 865 227,83 грн.
36. Суд першої інстанції заслухавши пояснення до висновків експерта І. Грушицького, встановив, що Позивачем після надіслання на адресу Відповідача та Третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача актів приймання виконаних робіт за жовтень 2019 р. та отримання відповідей з відмовами їх підписати та прийняти роботи, було виготовлено у грудні 2019р. та сформовано акт приймання за грудень місяць, тобто Позивачем сформовано інший акт на ті ж роботи, що ним зазначені у акті приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-26 за жовтень 2019 р., що підтвердив також і експерт І. Грушицький, який здійснював експертні дослідження як у господарській справі, так і у кримінальному провадженні.
37. Акти приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 надіслані Відповідачу тільки у 2020 р., що випливає із листа Позивача за вих.№136-10 від 28.05.2020 р. та відповіді на нього Служби автомобільних доріг у Тернопільській області за вих.№08-02/862 від 05.06.2020 р.
38. Ні на момент формування актів приймання виконаних будівельних робіт за жовтень, ні на момент їх надіслання замовнику, погодженої із замовником в установлений законом порядку, проектно-кошторисної документації Позивач не надав.
РЕЛЕВАНТНІ ДЖЕРЕЛА ПРАВА
39. Цивільний кодекс України (далі ЦК України)
Стаття 15. Право на захист цивільних прав та інтересів
1. Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
2. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Стаття 16. Захист цивільних прав та інтересів судом
1. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Стаття 509. Поняття зобов`язання та підстави його виникнення
1. Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.
2. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. …
Стаття 526. Загальні умови виконання зобов`язання
1. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. …
Стаття 530. Строк (термін) виконання зобов`язання
1. Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). …
Стаття 610. Порушення зобов`язання
1. Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).