ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 квітня 2023 року
м. Київ
справа № 759/51/18
провадження № 51-5776км21
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду (далі - Суд) у складі:
головуючогоОСОБА_1,суддівОСОБА_2, ОСОБА_3,за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_4,прокурораОСОБА_5,засуджених: ОСОБА_6, ОСОБА_7 ,захисників: перекладача:ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10,розглянув у судовому засіданні касаційні скарги засудженого ОСОБА_6 та його захисника ОСОБА_8, захисника ОСОБА_11 в інтересах засудженого ОСОБА_12 на вирок Київського апеляційного суду від 03 листопада 2021 року, засудженого ОСОБА_7 і його захисника ОСОБА_9 на вирок Святошинського районного суду міста Києва від 25 лютого 2021 року та вирок Київського апеляційного суду від 03 листопада 2021 року щодо
ОСОБА_12, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та громадянина Республіки Узбекистан, жителя АДРЕСА_1,
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2, уродженця та громадянина Азербайджанської Республіки, без визначеного місця проживання на території України,
ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_3, уродженця та громадянина Азербайджанської Республіки, зареєстрованого в АДРЕСА_2
Обставини справи
1. Вироком Святошинського районного суду міста Києва від 25 лютого 2021 року засуджено:
ОСОБА_12 до покарання у виді позбавлення волі: за частиною 2 статті 185 Кримінального кодексу України (далі - КК) на строк 3 роки; за частиною 2 статті 186 КК - на строк 4 роки і 6 місяців; за частиною 2 статті 187 КК із застосуванням статті 69 КК - на строк 6 років і 5 місяців з конфіскацією майна; за сукупністю злочинів відповідно статті 70 КК визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років і 5 місяців із конфіскацією майна і за сукупністю вироків на підставі статті 71 КК остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років і 6 місяців із конфіскацією майна.
ОСОБА_6 до покарання у виді позбавлення волі: за частиною 1 статті 119 КК -на строк 4 роки; за частиною 1 статті 187 КК - на строк 5 років; за частиною 2 статті 187 КК - на строк 8 років із конфіскацією майна; за частиною 1 статті 185 КК - у виді обмеження волі на строк 2 роки; за сукупністю злочинів на підставі статті 70 КК остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років із конфіскацією майна.
ОСОБА_7 за частиною 2 статті 187 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років із конфіскацією майна.
2. За обставин, детально викладених у вироку, суд визнав засуджених винуватими у вчиненні у місті Києві у 2017 році ряду злочинів, пов`язаних з незаконним таємним та відкритим заволодінням чужим майном, у тому числі шляхом розбою, з використанням психотропних речовин, які вони додавали потерпілим у напої для подолання можливого опору останніх.
3. Так, в період з травня по червень 2017 року, ОСОБА_12 з особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, незаконно заволоділи майном та грошовими коштами кількох потерпілих за обставин, детально викладених у вироку. 17 червня 2017 року, ОСОБА_6 таємно незаконно заволодів грошовими коштами в сумі 8800 грн, а 24 червня 2017 року шляхом розбою незаконно заволодів майном потерпілих на загальну суму 47680 грн., при цьому, один з потерпілих помер внаслідок комбінованого отруєння етиловим спиртом та медикаментами, які засуджений додав в його напій. Обставини цих епізодів в касаційних скаргах не оспорюються.
4. 15 липня 2017 року, ОСОБА_6 та ОСОБА_7, діючи за попередньою змовою, приблизно о 01:00 в автомобілі неподалік будинку № 68/2 на вулиці Зодчих в Києві додали до напоїв, призначених для ОСОБА_15 та ОСОБА_16, подрібнені таблетки лікарського засобу "Азалептол". Після вживання напоїв потерпілі втратили свідомість і засуджені заволоділи майном потерпілих на суми 16170 грн та 8181 грн відповідно.
5. Вироком Київського апеляційного суду від 03 листопада 2021 року вирок суду першої інстанції в частині покарання, призначеного ОСОБА_12 та ОСОБА_6, скасовано та постановлено новий вирок, яким:
ОСОБА_12 засуджено до покарання у виді позбавлення волі за частиною 2 статті 185 КК - на строк 3 роки; за частиною 2 статті 186 КК - на строк 4 роки 6 місяців; за частиною 2 статті 187 КК - на строк 8 років із конфіскацією всього майна; за сукупністю злочинів відповідно статті 70 КК визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років із конфіскацією майна; на підставі статті 71 КК остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років із конфіскацією майна.
ОСОБА_6 засуджено до покарання у виді позбавлення волі за частиною 1 статті 119 КК - на строк 4 роки; за частиною 1 статті 187 КК - на строк 5 років; за частиною 2 статті 187 КК - на строк 8 років з конфіскацією майна; за частиною 1 статті 185 КК - у виді обмеження волі строком на 2 роки; за сукупністю злочинів відповідно статті 70 КК остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років із конфіскацією майна.
6. Відповідно до частини 5 статті 72 КК:
ОСОБА_12 зараховано в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строк його попереднього ув`язнення з 06 листопада 2017 року до 25 лютого 2021 року;
ОСОБА_6 зараховано в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі строк його попереднього ув`язнення з 15 липня 2017 року по 03 листопада 2021 року включно.
7. Вирок щодо ОСОБА_7 змінено і на підставі частини 5 статті 72 КК йому зараховано в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі строк його попереднього ув`язнення з 15 липня 2017 року по 03 листопада 2021 року.
8. В решті вирок залишено без змін.
Вимоги і доводи касаційних скарг
9. Захисник ОСОБА_11, посилаючись на пункт 3 частини 1 статті 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК), просить пом`якшити ОСОБА_12 покарання до розміру визначеного судом першої інстанції, оскільки апеляційний суд усупереч вимогам статті 65 КК не врахував повною мірою даних про особу засудженого та наявних у справі пом`якшуючих обставин: повного визнання вини, часткового відшкодування шкоди потерпілим, наявності на утриманні двох малолітніх дітей та дружини, яка перебуває на обліку з діагнозом шизофренія.
10. Засуджений ОСОБА_6 та його захисник, посилаючись на пункти 2, 3 частини 1 статті 438 КПК, просять пом`якшити остаточне покарання, призначене ОСОБА_6, до 8 років позбавлення волі та на підставі частини 5 статті 72 КК зарахувати засудженому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 15 липня 2017 року до 03 листопада 2021 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Свої вимоги обґрунтовують тим, що засуджений вчинив перше кримінальне правопорушення до 21 червня 2017 року, у зв`язку з чим слід йому зарахувати попереднє ув`язнення на підставі частини 5 статті 72 КК у редакції Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" (далі - Закон № 838-VIII), оскільки застосування вказаної норми пов`язане не з моментом взяття особи під варту, а з моментом вчинення злочину.
11. Засуджений ОСОБА_7 та його захисник, посилаючись на пункт 2 частини 1 статті 438 КПК, просять оскаржені рішення в частині засудження ОСОБА_7 за частиною 2 статті 187 КК скасувати і кримінальне провадження закрити на підставі пункту 2 частини 1 статті 284 КПК, оскільки його винуватість у вчиненні розбою не доведена наявними у справі доказами. Вони зазначають, що цей епізод має кваліфікуватися за частиною 2 статті 186 КК, оскільки: