ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 квітня 2023 року
м. Київ
cправа № 909/1033/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Бакуліна С.В., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання - Шпорт В.В.,
прокурора - Шелест В.М.,
представників учасників справи:
Департаменту охорони здоров`я Івано-Франківської обласної державної адміністрації - не з`явився,
Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасна лікарня" - Поцелов А.О.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу заступника керівника Львівської обласної прокуратури
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 31.10.2022 (колегія суддів: Якімець Г.Г., Бойко С.М., Бонк Т.Б.)
у справі за позовом заступника керівника Івано-Франківської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Департаменту охорони здоров`я Івано-Франківської обласної державної адміністрації (далі - Департамент)
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасна лікарня" (далі - ТОВ "Сучасна лікарня")
про розірвання договору поставки та стягнення боргу в сумі 7 282 915,80 грн.
СУТЬ СПОРУ
1. Департамент (покупець) та ТОВ "Сучасна Лікарня" (продавець) під час пандемії COVID-19 уклали договір поставки концентраторів кисню за рахунок бюджетних асигнувань для забезпечення надання своєчасної медичної допомоги населенню області.
2. Покупець здійснив 100% попередню оплату вартості товару, але вчасно товар не отримав, сторони з ініціативи відповідача тричі продовжували строк поставки товару шляхом укладення додаткових угод до договору. Коли продавець вчергове попросив продовжити терміни поставки товару, Департамент відмовив у продовженні строку та направив покупцю лист з проханням виконати умови договору у строки, визначені додатковою угодою №3 або повернути кошти, сплачені за поставку товару. Продавець цих вимог не виконав і прокурор звернувся до суду в інтересах держави з позовом про розірвання договору, стягнення основного боргу, штрафу та пені.
3. Господарський суд Івано-Франківської області закрив провадження у справі в частині позовних вимог про розірвання договору та стягнення основного боргу, оскільки після відкриття провадження у справі відповідач поставив решту товару; здійснивши перерахунок пені, позов задовольнив частково; при цьому суд стягнув штраф та пеню у повному розмірі.
4. Західний апеляційний господарський суд скасував рішення суду першої інстанції в частині стягнення пені та штрафу та ухвалив у цій частині нове рішення про їх зменшення до 30%.
5. Прокурор звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову суду апеляційної інстанції.
6. При розгляді цієї справи перед Верховним Судом постали такі питання:
- чи є зменшення пені та штрафу на 70% надмірним та таким, що нівелює значення неустойки як цивільної відповідальності;
- чи впливає на визначення розміру пені та штрафу те, що покупець діяв не з метою отримання прибутку, а для досягнення соціальних цілей, і не мав економічних збитків внаслідок невиконання продавцем договору;
- чи допускається подання клопотання про зменшення розміру штрафних санкцій на під час розгляду справи у суді апеляційної інстанції, якщо сторона не зверталася таким клопотанням до суду першої інстанції.
7. Верховний Суд відмовив у задоволенні касаційної скарги з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
8. 17.05.2021 Департамент (покупець) та ТОВ "Сучасна Лікарня" (продавець) уклали Договір №4/COVID-19 (далі - Договір), відповідно до умов якого:
- постачальник передає у власність покупця, а покупець оплачує вартість товару, що визначений в асортименті та за ціною, яка зазначена у специфікації, що є невід`ємною частиною договору про закупівлю на умовах, зазначених у договорі (п.1.1);
- найменування товару - ДК 021:2015: 33150000-6 Апаратура для радіотерапії, механотерапії, електротерапії та фізичної терапії (НК 024:2019 - 31321 Концентратор кисню портативний) (п.1.2.);
- номенклатура, асортимент, кількість, ціна за одиницю товару вказано в специфікації, яка є невід`ємною частиною даного договору (додаток №1) (п.1.3);
- ціна договору становить 23 888 200 грн без ПДВ (п.3.1);
- оплата товару здійснюється покупцем за рахунок бюджетних асигнувань, затверджених його кошторисом, у відповідності з вимогами Бюджетного кодексу України (п.4.1);
- розрахунки за поставлений товар здійснюються по безготівковому перерахунку протягом 14 (чотирнадцяти) робочих днів з моменту отримання покупцем товару та належно оформлених товаросупровідних документів (накладної, рахунка-фактури, тощо) (п.4.2);
- відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 №1070 "Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти", покупець може передбачити попередню оплату шляхом підписання відповідної додаткової угоди до договору про закупівлю (п.4.2);
- строк поставки товару - до 01.06.2021 або до повного виконання сторонами договірних зобов`язань, у разі здійснення постачання на умовах післяплати згідно п.4.2 цього Договору (п.5.1);
- у разі затримки поставки товару або поставки не в повному обсязі, заявленому покупцем, постачальник сплачує пеню у розмірі 0,1 відсотка від вартості непоставленого товару за кожний день прострочення поставки товару, а за прострочення понад 30 календарних днів з постачальника додатково стягується штраф у розмірі 7% від вартості непоставленого (неприйнятого) покупцем товару (п.7.2);
- у випадку виникнення спорів або розбіжностей сторони зобов`язуються вирішувати їх шляхом взаємних переговорів та консультацій (п.9.1).
9. 19.05.2021 ТОВ "Сучасна Лікарня" звернулося до Департаменту з листом, в якому просило укласти додаткову угоду про попередню оплату та гарантувало здійснити поставку кисневого концентратору модель: АЕ-8-W (ДК 021:2015: 33150000-6 Апаратура для радіотерапії, механотерапії, електротерапії та фізичної терапії код НК 024:2019 31321) у кількості 791 шт. на суму 23 888 200 грн без ПДВ у строк, визначений п.5.1 Договору.
10. 19.05.2021 Департамент та ТОВ "Сучасна Лікарня" уклали додаткову угоду №1 до Договору, відповідно до якої:
- розрахунки за товар провадяться шляхом здійснення покупцем 100% попередньої оплати вартості товару, яка визначена у специфікації до договору, що становить 23 888 200 грн без ПДВ - на підставі рахунку-фактури виставленого постачальником, шляхом перерахування покупцем грошових коштів на розрахунковий рахунок постачальника в національній валюті (п.1);
- постачальник з дня надходження грошових коштів у розмірі 100% попередньої оплати вартості товару, зобов`язаний передати товар покупцю за видатковою накладною у строк, визначений п.5.1 Договору (п.2).
11. 20.05.2021 відповідно до платіжного доручення №1 Департамент перерахував на розрахунковий рахунок ТОВ "Сучасна Лікарня" кошти у сумі 23 888 200 грн.
12. 31.05.2021 листом вих.№25/57/7 ТОВ "Сучасна Лікарня" повідомило позивача про неможливість виконання умов Договору в частині постачання товару, передбаченого умовами Договору, у строки, визначені самим Договором, у зв`язку із проблемами у міжнародних перевезеннях.
13. 31.05.2021 ТОВ "Сучасна Лікарня" звернулося до позивача з листом вих.№25/57/9, в якому повідомило про неможливість вчасно поставити товар, визначений умовами Договору, та просило продовжити термін постачання товару на строк не більше трьох місяців з дня укладення додаткової угоди №3 до Договору та внести інші зміни до договору, що пов`язані із зміною строків постачання.
14. 01.06.2021 Департамент та ТОВ "Сучасна Лікарня" уклали додаткову угоду №2, згідно якої сторони домовилися, що строк поставки товару - до 30.06.2021, але у будь-якому випадку до повного виконання сторонами договірних зобов`язань. Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 30.06.2021, але у будь-якому випадку до повного виконання сторонами договірних зобов`язань. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору. Постачальник з дня надходження грошових коштів в розмірі 100% попередньої оплати вартості товару, зобов`язаний передати товар покупцю за видатковою накладною у строк, визначений п.5.1 Договору, а саме до 30.06.2021.
15. 30.06.2021 Департамент та ТОВ "Сучасна Лікарня" уклали додаткову угоду №3, за умовами якої сторони домовилися, що строк поставки товару становить три місяці з моменту укладання договору, але у будь-якому випадку до повного виконання сторонами договірних зобов`язань. Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 17.08.2021, але у будь-якому випадку до повного виконання сторонами договірних зобов`язань. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору. Постачальник з дня надходження грошових коштів у розмірі 100% попередньої оплати вартості товару, зобов`язаний передати товар покупцю за видатковою накладною, у строк, визначений сторонами, а саме до 17.08.2021.
16. 04.08.2021 позивач направив на адресу ТОВ "Сучасна Лікарня" лист вих.№607/14-15/60, в якому просив виконати умови Договору у строки, визначені додатковою угодою №3 або повернути кошти, сплачені за поставку товару.
17. 16.08.2021 відповідач направив на адресу Департаменту лист вих.№25/57/9/2, в якому просив продовжити термін постачання товару до 30.10.2021 та внести інші зміни до Договору, пов`язані зі зміною строків постачання та терміну надання передоплати. До вказаного листа відповідач долучив проект додаткової угоди №4.
18. 18.08.2021 позивач звернувся до відповідача з претензією за вих.№641/14-16/10, в якій вимагав здійснити поставку в повному обсязі до 28.08.2021 зі сплатою пені в розмірі 0,1% (23 888,20 грн) від вартості непоставленого товару за кожний день прострочення поставки товару, згідно з п.7.2 Договору або повернути кошти в повному обсязі. Позивач не підписав додаткову угоду №4.
19. Листами, зокрема від 16.08.2021, Компанія SНЕNYАNG АЕRТІ ТЕСН СО. LTD повідомляла про затримку з постачання концентраторів кисню.
20. 31.08.2021 відповідач здійснив першу поставку товару в кількості 300 концентраторів кисню згідно видаткових накладних №СУ-0000076, №СУ-0000066-1.
21. 02.09.2021 Департамент звернувся до Івано-Франківської обласної прокуратури зі зверненням №681/14-15/29 щодо невиконання відповідачем спірного договору.
22. 09.09.2021 Івано-Франківська обласна прокуратура листом вих.№15-1348вих-21 просила Департамент повідомити про те, чи вживалися заходи щодо усунення порушень державних інтересів. Департамент не надав відповіді на вказане звернення.
23. 17.09.2021 відповідач поставив позивачу 200 одиниць товару згідно видаткових накладних №СУ-0000076-2, №СУ-0000076-3.
24. 29.09.2021 відповідач поставив позивачу 100 одиниць товару згідно видаткових накладних №СУ-0000076-4.
25. Листами від 05.10.2021 вих.№15-1451вих21 та від 22.10.2021 вих.№15-1516вих-21 Івано-Франківська обласна прокуратура зверталася до Департаменту з повідомленнями про вирішення питання про вжиття заходів представницького характеру.
26. Решта товару в кількості 191 концентратора кисню на суму 5 768 200,00 грн на момент звернення з позовом до суду поставлена не була.
27. 05.11.2021 191 одиниця концентраторів кисню на суму 5 768 200,00 грн поставлена відповідачем згідно видаткової накладної №СУ-0000076-5.
Короткий зміст позовних вимог
28. 26.10.2021 заступник керівника Івано-Франківської обласної прокуратури звернувся до Господарського суду Івано-Франківської області з позовом, заявленим в інтересах держави в особі Департаменту до ТОВ "Сучасна лікарня" про розірвання Договору та стягнення 5 768 200,00 грн за непоставлений товар, 899 541,80 грн пені та 615 174,00 грн штрафу.
29. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що в порушення умов Договору про закупівлю товарів та послуг за державні кошти з додатковими угодами від 19.05.2021 №1, від 01.06.2021 №2, від 30.06.2021 №3, відповідач своєчасно не виконав зобов`язання щодо поставки товару, внаслідок чого на підставі п.7.2. Договору, відповідачу нараховано пеню та штраф.
30. Прокурор просив закрити провадження в частині позовних вимог про розірвання Договору та стягнення з відповідача коштів за непоставлений товар в сумі 5 768 200,00 грн, оскільки після відкриття провадження у справі відповідач поставив решту товару.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
31. Господарський суд Івано-Франківської області рішенням від 23.05.2022 позов задовольнив частково; стягнув з ТОВ "Сучасна Лікарня" на користь Департаменту 881 507,80 грн пені та 615 174 грн штрафу; відмовив у позові в частині стягнення 18 034 грн пені; закрив провадження у справі в частині позовних вимог про розірвання Договору та стягнення боргу в сумі 5 768 200,00 грн на підставі п.2 ч.1 ст.231 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК).
32. Рішення суду першої інстанції мотивоване, зокрема, таким:
- після відкриття провадження у справі відповідач здійснив поставку концентраторів кисню на суму 5 768 200 грн; таким чином, після відкриття провадження у справі відповідач виконав умови договору;
- позивач помилково включив у періоди прострочення дні, в які відповідач здійснив поставку товару, а тому обґрунтованим є розмір пені в сумі 881 507,80 грн;
- відповідач не довів наявності підстав для звільнення його від відповідальності за порушення строків поставки товару за Договором.
33. Західний апеляційний господарський суд постановою від 31.10.2022 рішення суду першої інстанції скасував в частині стягнення пені та штрафу та ухвалив у цій частині нове рішення про зменшення пені та штрафу до 30% (стягнув з відповідача 264 452,34 грн пені та 184 552,20 грн штрафу).
34. Суд апеляційної інстанції зазначив таке:
- колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про обґрунтованість заявленого до стягнення розміру пені в сумі 881 507,80 грн (із заявлених до стягнення 899 541,80 грн);
- колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про відсутність підстав для звільнення відповідача від відповідальності у вигляді стягнення неустойки (пені та штрафу), однак, враховуючи докази, що містяться у матеріалах справи, вважає за можливе зменшити розмір неустойки до 30%;
- у матеріалах справи наявні листи виробника товару (Компанії SНЕNYАNG АЕRТІ ТЕСН СО. LTD), поставка якого є предметом договору, про затримку постачання концентраторів кисню, які суд першої інстанції безпідставно не взяв до уваги;
- у матеріалах справи містяться докази, які свідчать про повідомлення відповідачем позивача про неможливість здійснення поставки товару у погоджені сторонами строки (відповідні листи та додаткові угоди до Договору про продовження термінів поставки);
- відповідач виконав свій обов`язок щодо поставки товару у повному обсязі; прострочення такої поставки не є значним у порівнянні зі строками, що були погоджені сторонами у додатковій угоді №3 до Договору;
- відповідач не ухилявся від виконання своїх зобов`язань, а намагався вжити належних заходів щодо повідомлення позивача про затримку поставки товару та досягнення згоди сторін на продовження строків поставки;
- відсутні докази понесення позивачем збитків; такі докази не подано і апеляційному суду разом із запереченнями прокурора щодо задоволення клопотання відповідача про зменшення розміру неустойки;
- стягнення пені та штрафу не є основним доходом позивача і не може впливати на його господарську діяльність; неустойка є лише санкцією за невиконання зобов`язання, а не основним боргом, а тому при зменшенні її розміру позивач не зазнає значного негативного наслідку у своєму фінансовому становищі.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу
35. 30.11.2022 заступник керівника Львівської обласної прокуратури звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Західного апеляційного господарського суду від 31.10.2022, у якій просить її скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
36. На виконання вимог п.5 ч.2 ст.290 ГПК прокурор посилається на підставу касаційного оскарження, передбачену п.1 ч.2 ст.287 ГПК, та зазначає, що суд апеляційної інстанцій неправильно застосував норми матеріального права, а саме ч.1 ст.233 Господарського кодексу України (далі - ГК), ч.3 ст.551 Цивільного кодексу України (далі - ЦК), без урахування висновків щодо їх застосування у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду; прокурор посилається на висновки, викладені у постановах від 15.06.2022 у справі №922/2141/21, від 02.11.2022 у справі №910/14591/21, від 04.02.2020 у справі №918/116/19, від 26.05.2020 у справі №918/289/19, від 07.06.2022 у справі №904/5858/20 (904/4630/21).
37. Касаційна скарга мотивована, зокрема, таким:
- одним із завдань застосування санкцій до боржника є стимулювання належного виконання ним договірних зобов`язань; надмірне зменшення розміру пені та / або штрафу фактично нівелює мету існування неустойки як цивільної відповідальності за порушення зобов`язання, що, у свою чергу, може розцінюватися як спосіб уникнення відповідальності;
- зменшивши штрафні санкції на 70% суд апеляційної інстанції не дотримався принципів справедливості, добросовісності, розумності та пропорційності, врахував лише інтереси відповідача;
- відповідач, прийнявши на себе зобов`язання за Договором, укладеним уже під час пандемії COVID-19, погодився із передбаченою ним відповідальністю за прострочення їх виконання, а також усвідомлював визначені договором строки надання послуг;
- Департамент використовує результати отриманого за договором не з комерційним інтересом, а на виконання покладених на нього функцій забезпечення надання своєчасної медичної допомоги жителям області, тому повинен враховуватися вплив прострочення виконання зобов`язання на відносини, що пов`язані з виконанням відповідної конституційної функції держави;
- довести наявність обставин, що можуть бути підставою для зменшення штрафних санкцій, та виключність випадку має саме відповідач; відповідач не надав жодного належного та допустимого доказу до свого клопотання, окрім двох листів Компанії SНЕNYАNG АЕRТІ ТЕСН СО. LTD ідентичного змісту, які не зрозуміло кому адресовані та один з яких не має дати; в матеріалах справи відсутні докази, що дане іноземне підприємство взагалі виступало контрагентом у спірних правовідносинах;
- під час розгляду справи в Господарському суді Івано-Франківської області ТОВ "Сучасна лікарня" не заявляло клопотання про зменшення розміру штрафних санкцій на підставі ч.2 ст.233 ГК, ч.3 ст.551 ЦК, а звернулося з таким клопотанням тільки на стадії апеляційного перегляду.
38. 23.02.2023 на адресу Верховного Суду надійшов відзив ТОВ "Сучасна лікарня", в якому просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції - без змін.
39. У відзиві зазначає, зокрема, таке:
- правовідносини у цій справі, та у справах, на висновки у яких посилається прокурор, не є подібними: 1) у постановах від 04.02.2020 у справі №918/116/19, від 26.05.2020 у справі №918/289/19 Верховний Суд дійшов висновків, що зменшення розміру штрафних санкцій на 99% фактично звільняє відповідачів від їх сплати, а таке зменшення на 50% (у справі №918/116/19) та на 90% (у справі №918/289/19) не призводить до нівелювання значення неустойки як відповідальності за порушення зобов`язання; 2) правовідносини у справах №922/2141/21 та №910/14591/21 є подібними між собою (стосуються спеціальних суб`єктів та забезпечення обороноздатності країни під час дії особливого періоду); Верховний Суд зробив висновок про те, що невиконання чи порушення строків виконання умов державного контракту впливає на ефективність обороноздатності держави в цілому та на репутацію Міністерства оборони України; постанова Верховного Суду у справі №910/14591/21 ухвалена 02.11.2022, у той час як оскаржувана постанова Західного апеляційного господарського у справі №909/1033/21 - 31.10.2022;
- немає підстав вважати, що висновки суду апеляційної інстанції зроблені без урахування висновків, що викладені у постанові Верховного Суду від 07.06.2022 у справі №904/5858/20 (904/4630/21); суд апеляційної інстанції застосував норми ст.233 ГК та ст.551 ЦК враховувавши наступні обставини: 1) у матеріалах справи наявні листи виробника товару про затримку постачання концентраторів кисню; 2) наявні докази, які свідчать про повідомлення відповідачем позивача про неможливість здійснення поставки товару у погоджені строки; 3) відповідач виконав свій обов`язок щодо поставки товару у повному обсязі; прострочення поставки не є значним у порівнянні зі строками, що були погоджені сторонами у додатковій угоді №3; 4) відповідач не ухилявся від виконання своїх зобов`язань, а намагався вжити заходів щодо повідомлення позивача про затримку поставки та досягнення згоди на продовження строків поставки; 5) відсутні докази понесення позивачем збитків;
- аргументи касаційної скарги не містять питань права, а є спонуканням до переоцінки доказів та встановлених обставин справи; касаційна скарга зводиться до незгоди прокурора з оскаржуваним рішенням та спроби переглянути його зміст;
- в касаційній скарзі міститься нова, не заявлена до судів першої та / або апеляційної інстанцій інформація щодо наявності негативного впливу (матеріальних збитків) для позивача від прострочення поставки товару, що у силу ст.300 ГПК виходить за межі касаційного перегляду.