ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 квітня 2023 року
м. Київ
cправа № 903/775/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бакуліна С.В. - головуючий, Кондратова І.Д., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,
представників учасників справи:
позивача - Пилипчук В.Є.,
відповідача - Богдана С.В.,
третьої особи - не з`явились,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 17.01.2023 (в частині залишення без змін рішення суду першої інстанції щодо відмови в стягненні пені у розмірі 349614,68 грн) (головуючий суддя - Грязнов В.В., судді: Розізнана І.В., Бучинська Г.Б.), рішення Господарського суду Волинської області від 05.10.2022 (щодо відмови в стягненні пені у розмірі 349614,68 грн) та додаткове рішення Господарського суду Волинської області від 10.11.2022 (суддя Вороняк А.С.)
у справі №903/775/20
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз",
третя особа, що не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг
про стягнення 7544166,02 грн заборгованості по розрахунках, пені, інфляційних втрат та річних,
ВСТАНОВИВ:
1.Короткий зміст позовних вимог
1.1.Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - ТОВ "Оператор ГТС України") звернулося до Господарського суду Волинської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" (далі - АТ "Волиньгаз") про стягнення 7544166,02 грн, з яких: 6621743,05 грн заборгованість з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020 та 699229,36 грн пені згідно з укладеним договором, а також 71511,75 грн інфляційних втрат та 151681,86 грн 3% річних.
1.2.Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань з компенсації добових небалансів природного газу, які мають бути сплачені відповідачем на підставі договору транспортування природного газу за виставленими оператором ГТС рахунками.
1.3.Заперечуючи проти позову, відповідач подав клопотання про зменшення розміру заявлених до стягнення сум пені, інфляційних втрат та 3 % річних на 90 %, мотивоване тим, що (1) станом на 03.10.2022 дебіторська заборгованість підприємств теплоенергетики складає 17891181,77 грн; (2) у зв`язку з негативними економічними процесами у державі, криза неплатежів призводить до неможливості вчасно та в повному обсязі виконувати грошові зобов`язання, внаслідок цього фінансовий стан відповідача є вкрай тяжким, що ставить під загрозу його нормальне функціонування та надання послуг з безперебійного газопостачання; (3) додаткове покладання на підприємство надмірних економічних санкцій призведе до ускладнення і без того тяжкого матеріального становища, фактичної неплатоспроможності і нездатності вести господарську діяльність та виконувати свої функції; (4) особливості господарської діяльності товариства не дозволяють йому впливати на цінову політику в газовій сфері та стан розрахунків споживачів за надані послуги, його суспільно-економічне значення; (5) вкрай незадовільний фінансовий стан підприємства обумовлений, в першу чергу, низьким рівнем розрахунків за спожитий природний газ, а виконання рішення суду відразу в повному обсязі ускладнить і без того тяжкий матеріальний стан підприємства та потягне додаткові витрати на сплату виконавчого збору.
2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
2.1.04.02.2020 ТОВ "Оператор ГТС України" (оператор) та АТ "Волиньгаз" (замовник), керуючись Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс), уклали договір транспортування природного газу №2002000096 (далі - договір).
2.2.Згідно з п. п. 2.1, 2.2 договору оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу (далі - послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають під час його виконання. Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання з відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника.
2.3.Обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п.п.2.3, 2.4 договору).
2.4.Відповідно до п.2.8 договору взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.
2.5.За умовами п.4.1 договору замовник зобов`язаний, зокрема: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим договором та Кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.
2.6.Згідно з п.п.7.1, 7.3 договору вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом. Тарифи є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами договору.
2.7.Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу. У разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу. У випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту. Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період(п.п.9.1-9.3 договору).
2.8.Розбіжності щодо вартості добових небалансів, згідно з п.9.6 договору, підлягають врегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 договору, визначається за даними оператора.
2.9.Врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються добові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби) (п.11.4 договору).
2.10.Відповідно до п.13.5. у разі порушення строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.
2.11.Договір набирає чинності з дня його укладання, поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами з 01.01.2020 та діє до 31.12.2020. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (до п.17.1 Договору).
2.12.Згідно з п. 19.1 договору сторони обмінюються інформацією, що стосується надання послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом.
2.13.Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою. Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.(п.п.19.2, 19.3 договору).
2.14.У додатку №3 до договору сторони погодили перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.
2.15.За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів природного газу до/з газотранспортної системи за січень 2020 (інформація подана відповідачем до інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4, 9) позивач встановив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів, як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу за січень 2020 в обсязі 1480,21475 тис.куб.м (15320223 кВт/год), та здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобових небалансів за кожну газову добу звітного місяця і сумарно за звітний місяць за вказаний період на загальну суму 9137115,24 грн з ПДВ.
2.16.Відповідно до довідок №1, №3, складених позивачем, негативні небаланси відповідача виникли внаслідок відбору з газотранспортної системи природного газу без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи.
2.17.14.02.2020 позивач через інформаційну платформу направив відповідачу акт врегулювання щодобових небалансів №01-2020-2002000096 за газовий місяць - січень 2020.
2.18.Грошове зобов`язання у відповідача виникло з оплати негативних щодобових небалансів у розмірі 9137115,24 грн за січень 2020, яке згідно з п.9.3 договору підлягало виконанню у строк до 21.02.2020 включно.
2.19.03.03.2020 позивач направив на адресу відповідача вимогу про сплату 9137115,24 грн, у відповідь на яку останній 04.03.2022 письмово підтвердив отримання акта від 31.01.2020 №01-20202002000096 та рахунку на оплату за добовий небаланс за січень 2020, та запропонував укласти договір реструктуризації заборгованості за січень 2020 з графіком платежів з 31.05.2020 по 30.09.2020.
2.20.Станом на 29.09.2020 відповідач частково сплатив 2515372,19 грн основного боргу за щодобові негативні небаланси за січень 2020, у зв`язку з чим непогашена заборгованість склала 6621743,05 грн.
2.21.Відповідно до довідки ПАТ "Укргазбанк" №15932/22399/2021 та реєстру платежів за договором від 04.02.2020 №2002000096 за період 29.09.2020 - 10.06.2021, відповідач здійснював часткові оплати на розрахунковий рахунок позивача з призначенням "За послугу балансування в січні зг. дог. №2002000096 від 04 лютого 2020" та "За добовий небаланс в січні 2020р. зг. дог. №2002000096 від 04 лютого 2020".
2.22.Неналежне виконанням відповідачем зобов`язань з компенсації добових небалансів природного газу стало підставою звернення позивача з даним позов до суду про стягнення з відповідача 6621743,05 грн заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020, 699229,36 грн пені, 71511,75 грн інфляційних втрат та 151681,86 грн 3% річних за січень 2020 року.
3.Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3.1.Господарський суд Волинської області рішенням від 05.10.2022 у справі №903/775/20 позов задовольнив частково. Присудив до стягнення з АТ "Волиньгаз" на користь ТОВ "Оператор ГТС України" 349614,68 грн пені, 71511,75 грн інфляційних втрат та 151681,86 грн 3% річних. В частині стягнення 6621743,05 грн основної заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020 року провадження у справі закрив у зв`язку з відсутністю предмета спору.
3.2.Оскільки у мотивувальній частині рішення суд зазначив про зменшення заявленої позивачем пені в розмірі 699229,36 грн на 50% та її стягнення у розмірі 349614,68 грн, виходячи з розрахунку: 699229,36 грн пені х 50% = 349614,68 грн пені, а в резолютивній частині не ухвалив рішення про відмову у стягненні 349614,68 грн пені у зв`язку з таким зменшенням, Господарський суд Волинської області додатковим рішенням від 10.11.2022 у справі №903/775/20 у задоволенні позову про стягнення 349614,68 грн пені відмовив.
3.3.Північно-західний апеляційний господарський суд постановою від 17.01.2023 рішення від 05.10.2022 та додаткове рішення від 10.11.2022 Господарського суду Волинської області залишив без змін.
3.4.Закриваючи провадження у справі в частині стягнення 6621743,05 грн основної заборгованості, суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, виходив з того, що сума основного боргу, яку просив стягнути позивач, припинила існувати як предмет позовних вимог, оскільки втратила свої матеріально-правові ознаки, якими позивач обґрунтовував свої позовні вимоги - з огляду на сплату суми боргу відповідачем.
3.5.В іншій частині судові рішення мотивовані наявністю підстав для заявлення позивачем вимог про стягнення пені, 3% річних та інфляційних втрат.
3.6.При цьому, врахувавши клопотання відповідача про зменшення розміру пені на 90%, майновий стан відповідача (звіти про фінансові результати за 2019 рік та 9 місяців 2020 року), наявність дебіторської заборгованості в сумі 17891181,77 грн (довідка №03/10-22 від 03.10.2022), баланс інтересів сторін, справедливість, добросовісність та розумність, сплату відповідачем заборгованості в повному розмірі, відсутність доказів заподіяння позивачу збитків простроченням оплати, суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, вважав за можливе зменшити розмір заявленої до стягнення пені на 50% та стягнути з відповідача на користь позивача 349614,68 грн пені.
4.Короткий зміст вимог касаційної скарги та її обґрунтування. Доводи інших учасників справи
4.1.ТОВ "Оператор ГТС України" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Волинської області від 05.10.2022 (щодо відмови в стягненні пені у розмірі 349614,68 грн) та додаткове рішення Господарського суду Волинської області від 10.11.2022 у справі №903/775/20, постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 17.01.2023 (в частині залишення без змін цих рішень суду першої інстанції щодо відмовлених позовних вимог щодо стягнення пені у розмірі 349 614,68 грн) та ухвалити нове рішення в цій частині, яким задовольнити вказану позовну вимогу.
4.2.Підставою касаційного оскарження скаржник визначив пункти 1 та 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), зазначаючи, що: при ухваленні оскаржуваних судових рішень, суди першої та апеляційної інстанцій не врахували висновків Верховного Суду, викладених у постановах від 16.10.2018 у справі №910/22964/17, від 03.07.2019 у справі №917/791/18, від 12.02.2020 у справі №924/414/19, від 06.05.2021 у справі №903/232/20, від 20.11.2020 у справі №910/13071/19, щодо застосування статей 549-552, 599, 625 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), статті 233 Господарського кодексу України (далі - ГК України); судами попередніх інстанцій не досліджено зібрані у справі докази (пункт 1 частини третьої статті 310 ГПК України, що кореспондується з пунктом 4 частини другої статті 287 цього Кодексу).