ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 березня 2023 року
м. Київ
cправа № 916/3857/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бакуліна С. В. головуючий (доповідач), Кібенко О.Р., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,
представників:
позивача - Серебряник О.О.,
відповідача - Ільченко К.Р.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Державного підприємства "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.12.2022 (головуючий суддя - Колоколов С.І., судді: Разюк Г.П., Савицький Я.Ф.) та рішення Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 (суддя Волков Р.В.)
у cправі №916/3857/21
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС"
до Державного підприємства "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ"
про стягнення 2326700,00 грн,
ВСТАНОВИВ:
Згідно з розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 16.03.2023 №29.3-02/703 "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи", у зв`язку зі звільненням у відставку судді ОСОБА_1 проведено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/3857/21, за результатами якого визначено наступний склад колегії суддів: Бакуліна С.В. - головуючий, Кібенко О.Р., Студенець В.І.
1.Короткий зміст позовних вимог
1.1.У грудні 2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" (далі - ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС") звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Державного підприємства "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ" (далі - ДП "МТП "ЮЖНИЙ") про стягнення суми забезпечення виконання договору у розмірі 2326700,00 грн.
1.2.Позовні вимоги обґрунтовані тим, що оскільки укладений між сторонами договір про постачання електричної енергії споживачу від 28.12.2020 №Т/ВГЕ-377/20 було розірвано за ініціативою відповідача, наявні підстави для повернення останнім внесеної позивачем суми забезпечення виконання цього договору.
2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
2.1.28.12.2020 між ДП "МТП "ЮЖНИЙ" (споживач) та ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" (постачальник) було укладено договір про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20, відповідно до пункту 2.1 якого позивач продає електричну енергію відповідачу, а відповідач оплачує вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору. Зазначений договір укладений за результатами проведення процедури публічної закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі".
2.2.Пунктом 1.2 договору зазначено, що його умови розроблені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії", Правил роздрібного ринку електричної енергії, Кодексу системи передачі, Правил ринку, затверджених постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №312, №309 та №307, Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 27.12.2017 №1469, інших нормативно-правових актів.
2.3.Очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії визначений сторонами в 21950000 кВт*год (пункт 2.3 договору).
2.4.Строк поставки електричної енергії з 00:00 год 01.01.2021 по 24:00 год 31.12.2021 (пункт 3.2 договору).
2.5.Загальна вартість договору становить 46533824,40 грн (пункт 5.2 договору).
2.6.Пунктом 7.2.11 договору передбачений обов`язок позивача до укладання договору внести забезпечення його виконання у розмірі не менше 2326700,00 грн згідно з умовами, зазначеними у тендерній документації. Цим же пунктом договору встановлено, що забезпечення виконання цього договору повертається позивачу після виконання ним договору, а також у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або договору недійсними, у випадках, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", а також згідно з умовами, зазначеними у договорі, але не пізніше ніж протягом 5-ти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
2.7.Позивач для забезпечення виконання своїх зобов`язань за договором перерахував на розрахунковий рахунок відповідача 2326700,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням №4525 від 17.12.2020.
2.8.Після укладання договору позивач неодноразово звертався до відповідача з пропозиціями змінити умови договору шляхом збільшення ціни електричної енергії. Відповідні зміни не були внесені у договір.
2.9.Позивач зазначав, що 03.11.2021 звернувся до відповідача листом №174-Ю1, у якому наголошував на тому, що протягом серпня-вересня 2021 року постачальник неодноразово звертався до споживача з листами та додатковими угодами щодо внесення змін до договору про постачання електричної енергії споживачу, однак ДП "МТП "ЮЖНИЙ" відхилив пропозиції ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС".
2.10.Як указує позивач, оскільки споживач відмовився вносити запропоновані постачальником зміни до договору, відповідно до пункту 3.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312 (далі - ПРРЕЕ), споживач достроково розірвав договір за своєю ініціативою, а тому має повернути постачальнику гарантійний платіж внесений останнім як забезпечення виконання своїх зобов`язань за договором відповідно до його пункту 7.2.11.
3.Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3.1.Рішенням Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 у справі №916/3857/221, яке залишене без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.12.2022, позов ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" про стягнення 2326700,00 грн задоволено; стягнуто з ДП "МТП "ЮЖНИЙ" на користь ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" суму забезпечення виконання договору у розмірі 2326700,00 грн, 34900,50 грн витрат зі сплати судового збору.
3.2.Судові рішення мотивовані тим, що позивач неодноразово повідомляв відповідача про зміну ціни на електроенергію на ринку та необхідність у зв`язку з цим внесення відповідних змін до умов договору, однак, оскільки відповідач відмовився вносити відповідні зміни, договір про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020 необхідно вважати достроково розірваним за ініціативою споживача згідно з пунктом 3.2.4 ПРРЕЕ. Враховуючи зазначені обставини щодо дострокового розірвання договору, суди дійшли висновку, що у позивача припинився обов`язок щодо подальшого постачання електроенергії до передбачених договором об`ємів, та виникло право вимагати повернення 2326700,00 грн, отриманих позивачем в якості забезпечення виконання зобов`язань за договором.
4.Короткий зміст вимог касаційної скарги та її обґрунтування. Доводи інших учасників справи
4.1.ДП "МТП "ЮЖНИЙ" звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.12.2022 та рішення Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 у справі №916/3857/21 повністю і передати цю справу на новий розгляд до Господарського суду Одеської області.
4.2.Скаржник, обґрунтовуючи підстави касаційного оскарження, посилається на пункти 1, 3 та 4 частини другої статті 287Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), зазначаючи, що:
- судами попередніх інстанцій при прийнятті оскаржуваних рішень не враховано висновків Верховного Суду, викладених у постановах від 22.06.2022 у справі №904/5328/21, від 08.09.2022 у справі №916/3945/19, від 31.08.2022 у справі №910/6870/21, від 23.01.2019 у справі № 355/385/17, від 13.07.2021 у справі №927/550/20, від 04.08.2021 у справі №912/994/20, від 18.06.2021 у справі №927/491/19, щодо застосування статей 628, 629, 651 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі";
- відсутній висновок Верховного Суду з питання застосування пункту 3.2.4 ПРРЕЕ, стосовно можливості розірвання договору постачання електричної енергії, за відсутності заяви щодо незгоди прийняття змін щодо ціни, якщо довідка ДП "ДЕРЖЗОВНІШІНФОРМ" не стосується роздрібного ринку електропостачання;
- судами попередніх інстанцій не досліджено зібрані у справі докази (пункт 1 частини третьої статті 310 ГПК України, що кореспондується з пунктом 4 частини другої статті 287 ГПК України).
4.3.ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" подало відзив на касаційну скаргу в якому зазначає, що постанови Верховного Суду, про неврахування висновків у яких зазначає скаржник, були викладені у правовідносинах, які не є подібними до тих, які виникли між сторонами у справі №916/3857/21. ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" також указує, що скаржник, посилаючись на таку підставу для відкриття касаційного провадження, як пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України, належним чином не обґрунтував необхідність формування висновку щодо застосування пункту 3.2.4 ПРРЕЕ. Крім того, ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" зазначає про обґрунтованість висновків судів попередніх інстанцій як щодо дострокового розірвання договору за ініціативою відповідача, так і щодо наявності підстав для повернення суми забезпечувального платежу, у зв`язку з чим просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення залишити без змін.
4.4.У судовому засіданні, що відбулося 15.02.2023, колегія суддів дійшла висновку про необхідність в оголошенні перерви до 22.03.2023.
5.Позиція Верховного Суду
5.1.За положеннями частин першої, другої статті 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.
5.2.Частина перша статті 202 ЦК України встановлює, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
5.3.Відповідно до статті 626 ЦК України договором є домовленість сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
5.4.Статтею 526 ЦК України встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Аналогічна норма міститься і в статті 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України), яка регламентує, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
5.5.Пунктом 2 частини другої статті 57 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено обов`язок електропостачальника укладати договори, обов`язкові для здійснення діяльності на ринку електричної енергії, та виконувати умови таких договорів. Аналогічна норма містяться і в пункті 5.2.2 ПРРЕЕ.
5.6.Згідно зі статтею 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.
5.7.Додатком №2 до договору сторонами було погоджено його істотні умови, зокрема, щодо ціни електричної енергії та обсягів споживання електричної енергії.
5.8.При цьому, у пункті 13.2 договору сторонами було встановлено, що істотні умови договору не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків, які передбачено статтею 41 Закону України "Про публічні закупівлі".
5.9.Частиною четвертою статті 41 цього Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
5.10.Поряд з цим, частиною п`ятою вказаної статті Закону України "Про публічні закупівлі" встановлено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії (пункт 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі").