ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 березня 2023 року
м. Київ
справа №420/3700/20
провадження №К/990/28680/22; К/990/25733/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого судді - Мацедонської В. Е.,
суддів: Данилевич Н. А., Шевцової Н. В.
розглянув у порядку письмового провадження в касаційній інстанції адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Таїровського селищного голови, Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, Фінансового управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2 про визнання протиправною бездіяльності, скасування розпорядження та відшкодування моральної шкоди, провадження у якій відкрито
за касаційними скаргами ОСОБА_1 та адвоката Мандриченко Жанни Василівни, яка діє в інтересах ОСОБА_1, на ухвалу П`ятого апеляційного адміністративного суду від 18 серпня 2022 року (суддя-доповідач Джабурія О. В., судді: Вербицька Н. В., Кравченко К. В.)
І. Суть спору
У квітні 2020 року ОСОБА_1 (далі - позивач, ОСОБА_3 ) звернувся до суду з позовом до Таїровського селищного голови, Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, Фінансового управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спора на стороні відповідача - ОСОБА_2, в якому просив:
- визнати протиправною бездіяльність суб`єкта владних повноважень т. в. о. Таїровського селищного голови, секретаря Таїровської селищної ради Бурлаки Л.А., щодо непризначення переможця конкурсу ОСОБА_1 на посаду директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР" та неукладення з ним контракту та зобов`язaти Таїровського селищного голову вчинити дії до ОСОБА_1, як переможця конкурсу, а саме призначити на посаду директора та укласти з ним контракт;
- визнати протиправним та скасувати розпорядження т. в. о. голови селищної ради ОСОБА_4 від 29 жовтня 2019 року №220-СР "Про внесення змін до розпорядження Таїровського селищного голови від 01 серпня 2019 року № 134 та про здійснення оголошення щодо про ведення конкурсу на зайняття посади директора КНП "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР" та його оприлюднення;
- визнати протиправним та скасувати розпорядження т. в. о. голови селищної ради Бурлаки Л. А. від 29 жовтня 2019 року № 221-СР "Про призначення в.о. директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР";
- зобов`язати Таїровську селищну раду Одеського району Одеської області, Фінансове управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області провести нарахування та виплату заробітної плати з врахуванням надбавок, доплат та преміювання ОСОБА_1 за період з 06 червня 2019 року по 12 листопада 2019 року;
- зобов`язати Таїровську селищну раду Одеського району Одеської області, Фінансове управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області провести нарахування та виплату ОСОБА_1 індексації заробітної плати, розрахувавши її розмір відповідно до приписів Закону України "Про індексацію грошових доходів населення" по день постановлення рішення суду;
- зобов`язати Таїровську селищну раду Одеського району Одеської області, Фінансове управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області провести нарахування та виплату ОСОБА_1 компенсацію у зв`язку з порушенням термінів виплати заробітної плати, розрахувавши її розмір відповідно до Закону України "Про компенсацію громадянам втрати частини доходів у зв`язку з порушенням строків їх виплати" по день постановлення рішення суду;
- стягнути з т. в. о. голови селищної ради ОСОБА_4 відшкодування моральної шкоди на користь ОСОБА_1 у сумі 37 300,00 грн.
На обґрунтування позовних вимог ОСОБА_3 зазначив, що зміст та процесуальна форма розпорядження т. в. о. голови селищної ради Бурлаки Л. А. від 29 жовтня 2019 року № 221-СР не відповідає нормам чинного законодавства та прийнята з перевищенням службових повноважень селищного голови. Крім того, позивач стверджує, що другим пунктом розпорядження від 29 жовтня 2019 року №220-СР т. в. о. Таїровського селищного голови ОСОБА_4 перевищила свої повноваження, опублікувавши оголошення про проведення конкурсу на зайняття посади директора комунального некомерційного підприємства "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР", як додаток до виданого нею розпорядження. Вказані дії є порушенням встановленого законодавством порядку, оскільки оприлюднення оголошення про проведення конкурсу, належать виключно до компетенції конкурсної комісії.
ІІ. Установлені судом першої інстанції фактичні обставини справи, судове рішення суду апеляційної інстанції та мотиви його ухвалення
Розпорядженням в.о. селищного голови від 01 серпня 2019 року № 134СР відповідно до статті 42 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", рішення Таїровської селищної ради від 11 липня 2019 року № 197-VII "Про проведення конкурсу на зайняття посади директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "Таїровський консультативно-діагностичний центр", Порядку проведення конкурсу на зайняття посади керівника державного, комунального закладу охорони здоров`я, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2017 року № 1094, утворено конкурсну комісію з проведення конкурсу на зайняття посади директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР" та затверджено її персональний склад у кількості семи членів
Розпорядженням в.о. селищного голови від 02 вересня 2019 року № 159СР внесено зміни до розпорядження в.о. селищного голови від 01 серпня 2019 року № 134СР та п.1 даного розпорядження викладено в наступній редакції: "Утворити конкурсну комісію з проведення конкурсу на зайняття посади директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР" та затверджено її персональний склад з наступних осіб:
- ОСОБА_5 - виконуючий обов`язки заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, голова комісії;
- Ємельянова Катерина Валеріївна - виконуюча обов`язки начальника управління гуманітарної політики, начальник відділу освіти, культури, туризму, молоді та спорту управління гуманітарної політики, секретар комісії;
- Бурлака Роман Аркадійович - член виконавчого комітету селищної ради, член комiсiї (за згодою);
- ОСОБА_6 . - завідуюча амбулаторією загальної практики сімейної медицини, член комiсiї;
- Нетреба Дмитро Васильович -депутат Таїровської селищної ради, член комісії (за згодою);
- Гончаров Ростислав Юрійович - депутат Таїровської селищної ради, член комісії (за згодою);
- Колесников Володимир Сергійович ГО " ІНФОРМАЦІЯ_1" (за згодою).
25 вересня 2019 року секретарем ради т. в. о. Таїровського селищного голови прийнято розпорядження № 190СР, яким скасовано розпорядження в. о. селищного голови від 02 вересня 2019 року № 159СР.
25 вересня 2019 року Таїровською селищною радою Овідіопольського району Одеської області за підписом секретаря ради т. в. о. Таїровського селищного голови прийнято розпорядження № 220 СР "Про внесення змін до розпорядження Таїровського селищного голови від 01 серпня 2019 року № 134 та про здійснення оголошення про проведення конкурсу на зайняття посади директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради ""ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР"" та його оприлюднення", яким пункт 1 розпорядження Таїровського селищного голови від 01 серпня 2019 року № 134СР викладено у такій редакції:
"Персональний склад комісії:
- Безпалько Сергій Григорійович - Перший заступник Таїровського селищного голови, голова комісії;
- Липовецька Світлана Валеріївна начальник сектору управління персоналом, секретар комісії;
- Погорілий Павло Володимирович - в.о. заступника Таїровського селищного голови з питань діяльності виконавчих органів;
- Ємельянова Катерина Валеріївна - в.о. начальника Управління гуманітарної політики;
- Нетреба Дмитро Васильович - депутат Таїровської селищної ради (за згодою);
- ОСОБА_7 - депутат Таїровської селищної ради (за згодою);
- ОСОБА_6 . - завідуюча амбулаторiєю загальної практики сімейної медицини;
- Бутенко Ольга Семенівна - громадська організація "Об`єднання власників Золота Горка".
Пунктом 2 даного розпорядження вирішено здійснити оголошення про проведення конкурсу на посаду директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР" та офіційно оприлюднити на сайті Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області за затвердженим текстом.
29 жовтня 2019 року Таїровською селищною радою Овідіопольського району Одеської області прийнято рішення № 221СР "Про призначення в.о. директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "Таїровський консультативно-діагностичний центр", яким вирішено: звільнити ОСОБА_1 з посади виконуючого обов`язки директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "Таїровський консультативно-діагностичний центр" відповідно до чинного законодавства з 01 листопада 2019 року; призначити виконуючим обов`язки директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "Таїровський консультативно-діагностичний центр" ОСОБА_2 з 01 листопада 2019 року.
27 листопада 2019 року рішенням Таїровського селищної ради № 351-VII вирішено:
1. Здійснити виплату ОСОБА_1 заробітної плати за тимчасове виконання ним обов`язків директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР" за період з 06 червня 2019 року по 01 листопада 2019 року, з урахуванням передбачених законодавством доплат та преміювання на рiвнi 100 % посадового окладу.
2. Вiддiлу фінансів, бухгалтерського обліку та звітності Таїровської селищної ради здійснити відповідний розрахунок, враховуючи положення чинного законодавства.
3. Контроль за виконанням цього рішення покласти на Першого заступника Таїровського селищного голови Безпалько С. Г.
Уважаючи спірні розпорядження протиправними, ОСОБА_1 звернувся до суду з цим позовом за захистом порушених, на його думку, прав та інтересів.
Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 28 грудня 2021 року закрито провадження у справі № 420/3700/20 за позовом ОСОБА_1 до Таїровського селищного голови, Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, Фінансового управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2 в частині позовних вимог про:
- визнання протиправним та скасування розпорядження №221-СР від 29 жовтня 2019 року, т. в. о. голови селищної ради Бурлаки Л. А., "Про призначення в.о. директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "ТАЇРОВСЬКИЙ КОНСУЛЬТАТИВНО-ДІАГНОСТИЧНИЙ ЦЕНТР";
- зобов`язання Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, Фінансового управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, провести нарахування та виплату заробітної плати з врахуванням надбавок, доплат та преміювання ОСОБА_1 за період з 06 червня 2019 року по 12 листопада 2019 року;
- зобов`язання Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, Фінансового управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, провести нарахування та виплату ОСОБА_1, індексації заробітної плати, розрахувавши її розмір відповідно до приписів Закону України "Про індексацію грошових доходів населення", по день постановлення рішення суду;
- зобов`язання Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, Фінансового управління Таїровської селищної ради Одеського району Одеської області, провести нарахування та виплату ОСОБА_1, компенсацію у зв`язку з порушенням термінів виплати заробітної плати, розрахувавши її розмір відповідно до Закону України "Про компенсацію громадянам втрати частини доходів у зв`язку з порушенням строків їх виплати" по день постановлення рішення суду.
Роз`яснено позивачу, що даний спір підлягає вирішенню в порядку цивільного судочинства.
Закриваючи провадження у справі в частині позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що робота позивача в комунальній установі, не зважаючи на спеціальну процедуру призначення та звільнення, не є проходженням публічної служби в розумінні Кодексу адміністративного судочинства України. Оскільки робота позивача на посаді виконуючого обов`язки директора комунального некомерційного підприємства Таїровської селищної ради "Таїровський консультативно-діагностичний центр", на яку його тимчасового призначено не на конкурсній основі та з якої його звільнено фактично у зв`язку із спливом строку такого призначення та дані обставини (щодо звільнення) жодним чином не пов`язані з процедурою конкурсу, у даній справі відсутній спір з приводу звільнення громадян та призначення на публічну службу та її проходження. Зазначений спір ( в частині звільнення позивача та похідних вимог про стягнення заробітної плати, компенсації і індексації) є виключно трудовим спором і повинен вирішуватись за правилами цивільного судочинства.
Не погоджуючись з таким судовим рішенням, 25 липня 2022 року ОСОБА_1 через електронний кабінет його представника - адвоката Мандриченко Ж. В. звернувся до П`ятого апеляційного адміністративного суду з апеляційною скаргою на ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 28 грудня 2021 року.
Ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 04 серпня 2022 року клопотання ОСОБА_1 про поновлення строку на апеляційне оскарження залишено без задоволення, апеляційну скаргу залишено без руху. Надано скаржнику десятиденний строк з моменту отримання копії даної ухвали для усунення вказаних недоліків апеляційної скарги. Роз`яснено, що у разі, якщо скаржником у строк, визначений судом, не подано заяву про поновлення строку на апеляційне оскарження або наведені підстави для поновлення строку апеляційного оскарження, будуть визнані судом неповажними, суд апеляційної інстанції відмовляє у відкритті апеляційного провадження у справі.
Ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 18 серпня 2022 року відмовлено у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 28 грудня 2021 року у справі № 420/3700/20 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до т.в.о Таїровського селищного голови, секретаря селищної ради Бурлаки Лариси Андріївни про визнання протиправною бездіяльності, скасування розпоряджень, зобов`язання вчинити певні дії.
Суд апеляційної інстанції виходив з того, що згідно довідки про доставку електронного листа, сформованої в автоматизованій системі діловодства спеціалізованого суду, копію рішення суду від 28 грудня 2021 року доставлено до електронного кабінету ОСОБА_8 31 грудня 2021 року, що є датою вручення судового рішення. Скаржником не зазначено жодних причин, що унеможливили подання апеляційної скарги у період з 31 грудня 2021 року у межах строку на апеляційне оскарження.
IІІ. Провадження в суді касаційної інстанції
19 вересня 2022 року адвокат Мандриченко Ж. В., яка діє в інтересах ОСОБА_1, звернулася до Верховного Суду з касаційною скаргою на ухвалу П`ятого апеляційного адміністративного суду від 18 серпня 2022 року.
Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 05 жовтня 2022 року відкрито касаційне провадження за вказаною касаційною скаргою на підставі частини третьої статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України).
17 жовтня 2022 року ОСОБА_1 також звернувся до Верховного Суду з аналогічною касаційною скаргою на ухвалу П`ятого апеляційного адміністративного суду від 18 серпня 2022 року.
Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 10 листопада 2022 року відкрито касаційне провадження за вказаною касаційною скаргою на підставі частини третьої статті 328 КАС України.