Постанова суду № 161/4501/19 від 21.03.2023 про наявність таблеток та можливість їх збуту в кількості, що становить особливо великий розмір, працівники УПН ГУНП у Волинській...

Постанова

Іменем України

16 березня 2023 року

м. Київ

справа № 161/4501/19

провадження № 51-3099 км 21

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого ОСОБА_1,

суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4,

прокурора ОСОБА_5,

засудженого ОСОБА_6,

захисника в режимі відеоконференції ОСОБА_7,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора ОСОБА_8 на ухвалу Волинського апеляційного суду від 22 вересня 2022 року у кримінальному провадженні № 12019030000000350 за обвинуваченням

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця с. Кальня Деражнянського району Хмельницької області, жителя АДРЕСА_1,

у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 321, ч. 3 ст. 15 ч. 4 ст. 321 КК України.

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

За вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 19 серпня 2020 року ОСОБА_6 засуджено:

за ч. 3 ст. 321 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

за ч. 3 ст. 15 ч. 4 ст. 321 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком більш суворим за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 12 березня 2019 року визначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 3 роки.

Також вироком суду вирішено питання щодо судових витрат та долі речових доказів.

Як встановив суд, ОСОБА_6, діючи умисно, повторно, за попередньою змовою групою осіб, переслідуючи корисливий мотив, вчинив злочин, пов`язаний з незаконним придбанням, перевезенням, пересиланням, зберіганням з метою збуту, збутом сильнодіючих лікарських засобів у великих розмірах, та вчинив незакінчений замах на збут сильнодіючих лікарських засобів у особливо великих розмірах.

Зокрема, 23 лютого 2017 року ОСОБА_6, діючи умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_9, вирок щодо якого набрав законної сили, перебуваючи за місцем свого проживання, що на АДРЕСА_1, використовуючи комп`ютерне обладнання та мережу Інтернет, під виглядом збуту спортивного харчування, приховуючи той факт, що такий товар є забороненим та потребує спеціального дозволу, збув ОСОБА_10 за ціною 290 грн 100 таблеток "Radjay Healthcare&Pharmaceutical METHANDIENONE 12mg Tablets", які містять в своєму складі сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон".

24 лютого 2017 року ОСОБА_9, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_6, після підтвердження отримання на заздалегідь підготовлений картковий рахунок зазначених коштів, здійснив формування посилки шляхом пакування придбаних засобів, та незаконно перевіз з метою збуту до відділення № 5 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Європейська (Леніна), 21 у м. Умань Черкаської області. У подальшому, 27 лютого 2017 року приблизно о 13:27 в приміщенні відділення № 11 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Кривий Вал, 24 у м. Луцьку, ОСОБА_10 отримав пакунок з двома блістерами таблеток (100 таблеток), які містять сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон" масою 1,167 г, які 28 лютого 2017 року добровільно видав працівникам правоохоронних органів.

ОСОБА_6 з ОСОБА_9 розподілили грошові кошти, отримані від злочинної діяльності, між собою згідно виконаних ролей.

Крім того, 09 липня 2017 року ОСОБА_6, діючи умисно, повторно, за попередньою змовою з ОСОБА_9, перебуваючи за місцем свого проживання, що на АДРЕСА_1, використовуючи комп`ютерне обладнання та мережу Інтернет, під виглядом збуту спортивного харчування, приховуючи той факт, що такий товар є забороненим та потребує спеціального дозволу, збув ОСОБА_11 за ціною 280 грн 100 таблеток "DANABOL - methandienone - comprimate 10 mg Balkan Pharmaceuticals Republica Moldova", які містять в своєму складі сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон".

ОСОБА_9 в липні 2017 року, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_6, після підтвердження отримання на заздалегідь підготовлений картковий рахунок зазначених коштів, здійснив формування посилки шляхом пакування придбаних засобів, та незаконно перевіз з метою збуту до відділення № 7 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Тищика,13 в м. Умань Черкаської області. У подальшому, 13 липня 2017 року приблизно о 10:38, у приміщенні відділення № 1 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. 8-го Березня, 5 у смт Іваничі Волинської області, ОСОБА_11 отримав пакунок з п`ятьма блістерами таблеток (100 таблеток), які містять сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон" масою 0,9667 г, які 13 липня 2017 року добровільно видав працівникам правоохоронних органів.

Крім того, 09 серпня 2017 року ОСОБА_6, діючи умисно, повторно, за попередньою змовою з ОСОБА_9, перебуваючи за місцем свого проживання, що на АДРЕСА_1, використовуючи комп`ютерне обладнання та мережу Інтернет, під виглядом збуту спортивного харчування, приховуючи той факт, що такий товар є забороненим та потребує спеціального дозволу, збув ОСОБА_12, дані якого використовувались працівниками УПН ГУНП у Волинській області, та яким було доручено проведення оперативної закупки, за ціною 1350 грн 500 таблеток "DANABOL - methandienone - comprimate 10 mg Balkan Pharmaceuticals Republica Moldova", які містять в своєму складі сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон".

ОСОБА_9 11 серпня 2017 року, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_6, після підтвердження отримання на заздалегідь підготовлений картковий рахунок зазначених коштів, здійснив формування посилки шляхом пакування придбаних засобів, та незаконно перевіз з метою збуту до відділення № 2 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Велика Фонтанна, 36 у м. Умань Черкаської області. У подальшому, 14 серпня 2017 року приблизно о 15:58, у приміщенні відділення № 11 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Кривий Вал, 24 у м. Луцьку, ОСОБА_12 отримав пакунок з двадцятьма п`ятьма блістерами таблеток (500 таблеток), які містять сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон" масою 4,963 г, які цього ж дня були вилучені працівниками правоохоронних органів.

Крім того, 06 березня 2018 року ОСОБА_6, діючи умисно, повторно, за попередньою змовою з ОСОБА_9, перебуваючи за місцем свого проживання, що на АДРЕСА_1, використовуючи комп`ютерне обладнання та мережу Інтернет, під виглядом збуту спортивного харчування, приховуючи той факт, що такий товар є забороненим та потребує спеціального дозволу, збув ОСОБА_13, який залучений працівниками УСБУ у Волинській області, та яким було доручено проведення оперативної закупки, за ціною 3030 грн 1000 таблеток "DANABOL - methandienone - comprimate 10 mg Balkan Pharmaceuticals Republica Moldova", які містять в своєму складі сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон".

ОСОБА_9 08 березня 2018 року, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_6, після підтвердження отримання на заздалегідь підготовлений картковий рахунок зазначених коштів, здійснив формування посилки шляхом пакування придбаних засобів, та незаконно перевіз з метою збуту до відділення № 6 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Комарова, 27 у м. Умань Черкаської області. У подальшому, 12 березня 2018 року приблизно о 13:05, у приміщенні відділення № 2 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Ковельській, 68 у м. Луцьку ОСОБА_13 отримав пакунок з п`ятдесятьма блістерами таблеток (1000 таблеток), які містять сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон" масою 9,9107 г, які цього ж дня були вилучені працівниками правоохоронних органів.

Крім того, 24 вересня 2018 року ОСОБА_6, діючи умисно, повторно, за попередньою змовою з ОСОБА_9, перебуваючи за місцем свого проживання, що на АДРЕСА_1, використовуючи комп`ютерне обладнання та мережу Інтернет, під виглядом збуту спортивного харчування, приховуючи той факт, що такий товар є забороненим та потребує спеціального дозволу, збув ОСОБА_14 за ціною 680 грн 200 таблеток "DANABOL - methandienone - comprimate 10 mg Balkan Pharmaceuticals Republica Moldova", які містять в своєму складі сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон".

ОСОБА_9 25 вересня 2018 року, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_6, після підтвердження отримання на заздалегідь підготовлений картковий рахунок зазначених коштів, здійснив формування посилки шляхом пакування придбаних засобів, та незаконно перевіз з метою збуту до відділення № 7 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Тищика,13 у м. Умань Черкаської області. У подальшому, 26 вересня 2018 року приблизно о 17:45, у приміщенні відділення № 1 ТОВ "Нова Пошта", що на вул. Володимирській, 135 у м. Ковель Волинської області, ОСОБА_14 отримав пакунок з десятьма блістерами таблеток (200 таблеток), які містять сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон" масою 1,9632 г, які цього ж дня добровільно видав працівникам правоохоронних органів.

Таким чином, ОСОБА_6 своїми умисними діями, які виразилися у незаконному придбанні, пересиланні, зберіганні з метою збуту, збуті сильнодіючих лікарських засобів, вчинених повторно, за попередньою змовою групою осіб, без спеціального на те дозволу, предметом яких були сильнодіючі лікарські засоби у великих розмірах, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 321 КК України.

Крім того, 21 грудня 2017 року ОСОБА_6, діючи умисно, повторно, за попередньою змовою з ОСОБА_9, перебуваючи за місцем свого проживання, що на АДРЕСА_1, використовуючи комп`ютерне обладнання та мережу Інтернет, під виглядом збуту спортивного харчування, приховуючи той факт, що такий товар є забороненим та потребує спеціального дозволу, отримавши повідомлення від працівників УПН ГУНП у Волинській області, яким було доручено проведення оперативної закупки, підтвердив наявність та можливість збуту даних сильнодіючих лікарських засобів, в кількості 5000 пачок блістерів по 100 таблеток у кожному, а всього 500 000 таблеток.

Отримавши від ОСОБА_6 повідомлення про наявність таблеток та можливість їх збуту в кількості, що становить особливо великий розмір, працівники УПН ГУНП у Волинській області, яким було доручено проведення оперативної закупки, узгодили можливість покупки 6000 таблеток, які містять у своєму складі сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон".

ОСОБА_9, за попередньою змовою зі ОСОБА_6, з корисливих мотивів, у середині грудня 2017 року за невстановлених обставин незаконно придбав та зберігав з метою збуту 60 упаковок з таблетками, які містять у своєму складі сильнодіючий лікарський засіб "метандієнон" у кількості 6000 таблеток.

25 грудня 2017 року, отримавши підтвердження ОСОБА_9 про можливість збуту 6000 таблеток, ОСОБА_6 надав працівникам УПН ГУНП у Волинській області, яким було доручено проведення оперативної закупки, картковий рахунок ПАТ "КБ "Приватбанк" для оплати, на який 25 грудня 2017 року працівники УПН ГУНП у Волинській області через термінал "Приватбанк" перерахували обумовлені грошові кошти в сумі 16800 грн.

Після цього ОСОБА_6 за допомогою електронних пристроїв через програми "Viber" та "Skype" 25 грудня 2017 скерував ОСОБА_9 повідомлення з даними про покупця, кількість товару, адресу доставки, номер мобільного телефону покупця.

У свою чергу, ОСОБА_9, будучи обізнаним про надходження на зазначений картковий рахунок 16 800 грн, маючи зазначену кількість таблеток, які мають у своєму складі сильнодіючі лікарські засоби, боячись викриття працівниками поліції, добровільно відмовився від здійснення відправлення товару на відділення № 11 ТОВ "Нова Пошта".

ОСОБА_6, отримавши відмову ОСОБА_9 у здійсненні відправлення, продовжив вживати дії щодо незаконного придбання таблеток, які мають у своєму складі сильнодіючі лікарські засоби в особливо великому розмірі з метою збуту на виконання умов отриманого замовлення, однак з причин, що не залежали від його волі, не здійснив всіх дій щодо незаконного придбання та збуту сильнодіючих лікарських засобів.

Таким чином ОСОБА_6 своїми умисними діями, які виразилися у незакінченому замаху на вчинення незаконного збуту сильнодіючих лікарських засобів, вчинених повторно, за попередньою змовою групою осіб, без спеціального на те дозволу, предметом яких були сильнодіючі лікарські засоби в особливо великих розмірах, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 15 ч. 4 ст. 321 КК України.

Ухвалою Волинського апеляційного суду від 22 вересня 2022 року апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_15 залишено без задоволення, а вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 19 серпня 2020 року щодо ОСОБА_6 - без зміни.

Вимоги, викладені у касаційній скарзі, та узагальнені доводи особи, яка її подала

У касаційній скарзі прокурор ОСОБА_8 ставить питання про скасування ухвали апеляційного суду і призначення нового розгляду у суді апеляційної інстанції у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінальних правопорушень та особі засудженого через м`якість. Не оспорюючи доведеності винуватості ОСОБА_6 та встановлених судом фактичних обставин, зазначає, що апеляційний суд, відмовляючи у задоволенні апеляційних вимог прокурора, не надав об`єктивної оцінки всім обставинам, які мають значення для призначення засудженому покарання, а свого рішення належним чином не мотивував. Зокрема, прокурор стверджує, що наведені судом обставини, такі як щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, інвалідність ІІ групи з дитинства, перебування на утриманні матері інваліда ІІ групи та бабусі пенсійного віку, позитивні характеристики за місцем проживанням, відсутність конфліктних ситуацій, зобов`язання дотримуватись бездоганної поведінки, відсутність прямої шкоди та негативних наслідків від злочинної діяльності, лише характеризують засудженого в загально-соціальному плані, проте жодним чином не знижують ступінь тяжкості вчинених ним злочинів. Крім того, вказує, що зазначені обставини фактично були враховані як при застосуванні щодо ОСОБА_6 положень ст. 69 КК України, так і під час його звільнення від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України. Вважає, що апеляційним судом безпідставно додатково визнано обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_6, його активне сприяння встановленню істини в суді та наявність інвалідності ІІ групи з дитинства. Також вважає, що апеляційним судом порушено вимоги ст. 439 КПК України, оскільки не враховано вказівки суду касаційної інстанції щодо необхідності посилення ОСОБА_6 покарання. Вказує, що апеляційним судом належним чином не враховано ступінь тяжкості вчиненого ОСОБА_6 злочину, один з яких відповідно до ст. 12 КК України відноситься до категорії тяжких, що свідчать про підвищений рівень його суспільної небезпеки. З огляду на викладене, вважає безпідставними висновки апеляційного суду про обґрунтованість застосування в даному випадку положень статей 69, 75 КК України, внаслідок чого призначене ОСОБА_6 покарання не відповідає тяжкості кримінальних правопорушень, особі засудженого та конкретним обставинам справи. Як результат, з урахуванням необхідності призначення ОСОБА_6 реального покарання, судами безпідставно застосовано ч. 4 ст. 70 КК України та призначено покарання за сукупністю злочинів за цим вироком та попереднім вироком. Таким чином зазначає, що апеляційний суд належним чином не перевірив доводів апеляційної скарги прокурора, а свого рішення не мотивував, чим порушив вимоги ст. 419 КПК України.

Позиції інших учасників судового провадження

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_6 подав заперечення на касаційну скаргу прокурора ОСОБА_8, у яких просив відмовити у її задоволенні.

Від інших учасників судового провадження заперечень на касаційну скаргу прокурора не надходило.

У судовому засіданні прокурор ОСОБА_5 підтримала касаційну скаргу прокурора ОСОБА_8, просила ухвалу апеляційного суду скасувати і призначити новий розгляд в суді апеляційної інстанції.

Засуджений ОСОБА_6 та захисник ОСОБА_7 заперечували щодо задоволення касаційної скарги прокурора, просили ухвалу апеляційного суду залишити без зміни.

Заслухавши суддю-доповідача, з`ясувавши позиції учасників судового провадження, перевіривши наведені в касаційній скарзі доводи та дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав.

Мотиви Суду

Відповідно до ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального й процесуального права при ухваленні судових рішень у тій частині, в якій їх було оскаржено.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 321, ч. 3 ст. 15 ч. 4 ст. 321 КК України, й правильність кваліфікації його дій у касаційній скарзі прокурором не оспорюються, а тому в касаційному порядку не перевіряються.

У касаційній скарзі прокурор вказує про допущені апеляційним судом істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування судами закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінальних правопорушень та особі засудженого через м`якість.

Зокрема, стверджує, що наведені судом обставини, такі як щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, інвалідність ІІ групи з дитинства, перебування на утриманні матері інваліда ІІ групи та бабусі пенсійного віку, позитивні характеристики за місцем проживанням, відсутність конфліктних ситуацій, зобов`язання дотримуватись бездоганної поведінки, відсутність прямої шкоди та негативних наслідків від злочинної діяльності, лише характеризують засудженого в загально-соціальному плані, проте жодним чином не знижують ступінь тяжкості вчинених ним злочинів.

Вважає, що апеляційним судом безпідставно додатково визнано обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_6, його активне сприяння встановленню істини в суді та наявність інвалідності ІІ групи з дитинства.

Крім того, вказує, що зазначені обставини фактично були враховані як при застосуванні щодо ОСОБА_6 положень ст. 69 КК України, так і під час його звільнення від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України.

Переконаний, що апеляційний суд, відмовляючи у задоволенні апеляційних вимог прокурора, не надав об`єктивної оцінки всім обставинам, які мають значення для призначення засудженому покарання, а свого рішення належним чином не мотивував. А тому вважає безпідставними висновки апеляційного суду про обґрунтованість застосування в даному випадку положень статей 69, 75 КК України, внаслідок чого призначене ОСОБА_6 покарання не відповідає тяжкості кримінальних правопорушень, особі засудженого та конкретним обставинам справи.

................

Перейти до повного тексту