ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 березня 2023 року
м. Київ
справа №200/16169/21
адміністративне провадження № К/990/29309/22, № К/9901/29493/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Кашпур О.В.,
суддів - Данилевич Н.А., Уханенка С.А.,
розглянув у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами в касаційній інстанції адміністративну справу № 200/16169/21
за позовом ОСОБА_1 до Донецької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, п`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку,
за касаційними скаргами Офісу Генерального прокурора та Донецької обласної прокуратури на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 10 лютого 2022 року, прийняте в складі головуючого судді Череповського Є.В., та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 29 вересня 2022 року, прийняту в складі колегії суддів: головуючого Гаврищук Т.Г., суддів Блохіна А.А., Сіваченка І.В.,
УСТАНОВИВ:
І. Короткий зміст позовних вимог
1. У листопаді 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просив:
- визнати протиправним та скасувати рішення п`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) Офісу Генерального прокурора № 387 від 13 вересня 2021 року "Про неуспішне проходження прокурором атестації";
- зобов`язати п`ятнадцяту кадрову комісію обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) Офісу Генерального прокурора або іншу уповноважену Законом кадрову комісію на час прийняття судом рішення, допустити позивача до проходження етапу атестації, передбаченого п.п. 2 п. 6 розділу І Порядку проходження прокурорами атестації, затвердженого наказом Генерального прокурора від 03 жовтня 2019 року №221 - складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки шляхом включення до відповідного графіку, з призначенням часу його проведення;
- визнати протиправним та скасувати наказ керівника Донецької обласної прокуратури №2618-к від 21 жовтня 2021 року, яким позивача звільнено з посади прокурора Красноармійської місцевої прокуратури Донецької області;
- поновити позивача у Донецькій обласній прокуратурі з 23 жовтня 2021 року на посаді прокурора Красноармійської місцевої прокуратури Донецької області;
- стягнути з Донецької обласної прокуратури на користь позивача середній заробіток за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 23 жовтня 2021 року по день ухвалення судом рішення, з розрахунку розміру середньоденної заробітної плати в сумі 353,18 грн.
2. На обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що оскаржуване рішення п`ятнадцятої кадрової комісії є протиправним, оскільки відповідно до вимог чинного законодавства України не передбачено повноважень кадрових комісій переглядати рішення, ухвалені попередніми кадровими комісіями. Також позивач посилався на те, що рішення комісії є необґрунтованим, оскільки в ньому вказана лише кількість балів, отриманих за результатами іспиту, без аргументації виставлення саме такої кількості балів. Оскільки оскаржуваний наказ про звільнення є похідним від рішення п`ятнадцятої кадрової комісії, тому, на думку позивача, він також підлягає скасуванню.
ІІ. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій і мотиви їхнього ухвалення
3. Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 10 лютого 2022 року, залишеним без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 29 вересня 2022 року, позов задоволено частково: визнано протиправним та скасовано рішення п`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) №387 від 13 вересня 2021 року "Про неуспішне проходження прокурором атестації"; зобов`язано п`ятнадцяту кадрову комісію обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) Офісу Генерального прокурора або іншу уповноважену Законом кадрову комісію на час прийняття судом рішення включити ОСОБА_1 до відповідного графіку проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, з призначенням часу його проведення; визнано протиправним та скасовано наказ керівника Донецької обласної прокуратури №2618-к від 21 жовтня 2021 року про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Красноармійської місцевої прокуратури Донецької області; поновлено ОСОБА_1 на посаді прокурора Красноармійської місцевої прокуратури Донецької області з 23 жовтня 2021 року; стягнуто з Донецької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 23 жовтня 2021 року по 10 лютого 2022 року в розмірі 26841,68 грн (з відрахуванням податків, зборів та інших обов`язкових платежів); стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Офісу Генерального прокурора на користь позивача судові витрати у розмірі 5908 (п`ять тисяч дев`ятсот вісім) грн, а саме витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 5000 грн та судовий збір в сумі 908 грн.
4. Задовольняючи частково позовні вимоги, суди першої та апеляційної інстанцій виходили з того, що рішення п`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) № 387 від 13.09.2021 прийнято необґрунтовано, тобто без урахування усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, з порушенням розумного строку прийняття такого рішення. Оскільки суди дійшли висновку, що рішення кадрової комісії про неуспішне проходження прокурором атестації підлягає визнанню протиправним та скасуванню, тому наказ про звільнення позивача на підставі такого рішення суди також визнали протиправним та скасували.
ІІІ. Короткий зміст вимог касаційних скарг
5. Не погоджуючись із рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 10 лютого 2022 року та постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 29 вересня 2022 року, посилаючись на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, Офіс Генерального прокурора та Донецька обласна прокуратура подали касаційні скарги, в яких просять скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанцій, прийняти нове судове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
6. Обґрунтовуючи наявність підстави для касаційного оскарження, Офіс Генерального прокурора та Донецька обласна прокуратура посилаються на пункт 3 частини четвертої статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України, відповідно до якого підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у частині першій цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права виключно в таких випадках: якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах.
7. Офісом Генерального прокурора зазначено про те, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування: пункту 9 розділу ІІ "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України Закону №113-ІХ - щодо застосування до спірних правовідносин правил складання і визначення результатів іспиту на загальні здібності, передбачених Порядком проходження прокурорами атестації, затвердженим наказом Генерального прокурора від 03 жовтня 2019 року №221 у взаємозв`язку з п.7 розділу І, п. 2 розділу V цього Порядку; пункту 16 розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України Закону №113-IX - в контексті правової оцінки і тлумачення правомірності визначення кадровою комісією результатів складання іспиту на загальні здібності з врахуванням особливостей ситуації, яка виникла у зв`язку з проходженням атестації позивачем, а саме наявності процедурного рішення кадрової комісії стосовно задоволення заяви позивача про повторне проходження іспиту та в подальшому пізнішою датою прийнятого рішення іншою кадровою комісією про неуспішне проходження прокурором атестації ухваленого за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (ненабрання мінімального прохідного балу); пункту 17 розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України Закону №113-ІХ - в контексті підставності і правомірності ухвалення кадровою комісією за результатами атестації прокурора рішення про неуспішне проходження атестації у випадку наявності особливостей оцінювання результату іспиту позивача; пункту 7 розділу І Порядку № 221 (в редакції чинній на момент виникнення правовідносин) щодо застосування положення про заборону повторного проходження одним і тим самим прокурором атестації або одного з її етапів, а також застосування п.7 розділу І Порядку №221 про можливість призначення нового часу (дати) складання відповідного іспиту для прокурора виключно у випадку, якщо його попереднє складення було перервано чи не відбулося з причин, незалежних від членів комісії прокурора; пункту 14 розділу ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону №113-ІХ; пункту 2 розділу ІІІ Порядку №221.
8. Донецька обласна прокуратура у касаційній скарзі посилається на відсутність висновку Верховного Суду щодо питання застосування: пункту 9 розділу ІІ "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України Закону №113-ІХ - щодо застосування до спірних правовідносин правил складання і визначення результатів іспиту на загальні здібності, передбачених Порядком проходження прокурорами атестації, затвердженим наказом Генерального прокурора від 03 жовтня 2019 року №221 у взаємозв`язку з п.7 розділу І, п. 2 розділу V цього Порядку; пункту 16 розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України Закону №113-IX - в контексті правової оцінки і тлумачення правомірності визначення кадровою комісією результатів складання іспиту на загальні здібності з врахуванням особливостей ситуації, яка виникла у зв`язку з проходженням атестації позивачем, а саме наявності процедурного рішення кадрової комісії стосовно задоволення заяви позивача про повторне проходження іспиту та в подальшому пізнішою датою прийнятого рішення іншою кадровою комісією про неуспішне проходження прокурором атестації ухваленого за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (ненабрання мінімального прохідного балу); пункту 17 розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону України Закону №113-ІХ - в контексті підставності і правомірності ухвалення кадровою комісією за результатами атестації прокурора рішення про неуспішне проходження атестації у випадку наявності особливостей оцінювання результату іспиту позивача; пункту 7 розділу І Порядку №221 (в редакції чинній на момент виникнення правовідносин) щодо застосування положення про заборону повторного проходження одним і тим самим прокурором атестації або одного з її етапів, а також застосування п.7 розділу І Порядку №221 про можливість призначення нового часу (дати) складання відповідного іспиту для прокурора виключно у випадку, якщо його попереднє складення було перервано чи не відбулося з причин, незалежних від членів комісії прокурора.
ІV. Позиція інших учасників справи
9. Адвокат Янюк В.Ю., представник ОСОБА_1, надав до суду відзиви на касаційні скарги, в яких просить відмовити у задоволенні касаційних скарг.
V. Рух справи у суді касаційної інстанції
10. Ухвалою Верховного Суду в складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: судді-доповідача Кашпур О.В., суддів: Данилевич Н.А., Уханенка С.А., від 08 листопада 2022 року відкрито касаційне провадження за скаргою Офісу Генерального прокурора на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 10 лютого 2022 року та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 29 вересня 2022 року.
11. Ухвалою Верховного Суду в складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: судді-доповідача Кашпур О.В., суддів: Данилевич Н.А., Уханенка С.А., від 08 листопада 2022 року відкрито касаційне провадження за скаргою Донецької обласної прокуратури на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 10 лютого 2022 року та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 29 вересня 2022 року .
12. Касаційні провадження відкриті на підставі пункту 3 частини четвертої статті 328 КАС України.
13. Ухвалою Верховного Суду від 15 березня 2023 року відмовлено у задоволенні клопотань Офісу Генерального прокурора, Донецької обласної прокуратури та ОСОБА_1 про участь у судовому засіданні; справу призначено до розгляду у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами на 16 березня 2023 року.
14. 16 березня 2023 року Акрітов Кіріак Костянтинович, представник ОСОБА_1, надіслав до суду клопотання про відкладення розгляду справи.
15. Колегія суддів Верховного Суду звертає увагу на те, що 23 листопада 2022 року адвокат Янюк В.Ю., представник ОСОБА_1, надіслав до суду відзив на касаційні скарги. Отже, позиції сторін щодо касаційних скарг у суду наявні, а тому клопотання про відкладення розгляду справи задоволенню не підлягає.
VI. Стислий виклад обставин, установлених судами першої та апеляційної інстанцій
16. Як установлено судами першої та апеляційної інстанцій, позивач проходив службу в органах Прокуратури Донецької області з 05.10.2012 по 22.10.202. Відповідно до наказу Прокуратури Донецької області від 15.12.2015 №2220-к позивача призначено на посаду прокурора Красноармійської міської прокуратури.
17. 04.10.2019 позивачем надано заяву про переведення на посаду прокурора в окружній прокуратурі та про намір пройти атестацію.
18. За результатом проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки позивач набрав 90 балів, що вбачається з додатку 2 до проколу №11 від 06.11.2020 засідання першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових гарнізонів (на правах місцевих).
19. 06.11.2020 позивачем подано Голові першої кадрової комісії заяву, в якій він просив надати можливість перездати іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, у зв`язку з поганим самопочуттям в день іспиту, що обумовило об`єктивні підстави для неуспішного проходження іспиту.
20. Одразу після іспиту у зв`язку з поганим самопочуттям позивач звернувся за медичною допомогою та йому поставлений діагноз "ГРВІ".
21. 10.11.2020 позивач написав заяву до кадрової комісії з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) щодо надання можливості перездати іспит. До зазначеної заяви позивачем була додана копія виписки з медичної картки.
22. Протоколом засідання першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових гарнізонів (на правах місцевих) № 12 від 20 листопада 2020 прийнято рішення про задоволення заяви позивача та внесення до графіку для складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки. Також позивача було виключено зі списку осіб, які 06.11.2020 не склали іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки.
23. Наказом Генерального прокурора від 16.07.2021 № 236 визнано такими, що втратив чинність, наказ Генерального прокурора від 10.09.2020 № 422 "Про створення першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих)".
24. Наказом Генерального прокурора від 22.07.2021 № 239 з метою здійснення атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) створено п`ятнадцяту кадрову комісію обласних прокуратур.
25. Згідно проколу № 3 засідання п`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових гарнізонів (на правах місцевих) від 19.08.2021 рішення щодо включення позивача до графіку складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки не прийнято.
26. Згідно протоколу № 11 засідання п`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13 вересня 2021 року прийнято рішення про неуспішне проходження атестації.
27. П`ятнадцятою кадровою комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) складено рішення № 387 від 13 вересня 2021 року про неуспішне проходження прокурором Красноармійської місцевої прокуратури ОСОБА_1 атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності з використанням комп`ютерної техніки, відповідно до якого за результатом складення іспиту ОСОБА_1 набрав 90 балів, що є менше прохідного балу (93) для успішного складання іспиту, у зв`язку з чим його визнано таким, що не успішно пройшов атестацію.
28. Наказом керівника Донецької обласної прокуратури № 2618-к від 21 жовтня 2021 року ОСОБА_1 звільнено з посади прокурора Красноармійської місцевої прокуратури на підставі рішення кадрової комісії про неуспішне проходження атестації (підпункт 2 пункту 19 розділу ІІ "Прикінцеві перехідні положення" Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури" № 113-ІХ від 19.09.2019) з 22 жовтня 2021 року.
29. Вважаючи рішення п`ятнадцятої кадрової комісії від 13.09.2021 № 387 та наказ № 2618-к від 21 жовтня 2021 року незаконними та безпідставними, позивач звернувся до суду з цим адміністративним позовом.
VIІ. ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХНЬОГО ЗАСТОСУВАННЯ
30. Конституція України.
Частина друга статті 19. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
31. Кодекс адміністративного судочинства України (далі - КАС України)
Частина 2 статті 2 КАС України. У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
32. Статтею 4 Закону України "Про прокуратуру" від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII (далі - Закон № 1697-VII) установлено, що організація та діяльність прокуратури України, статус прокурорів визначаються Конституцією України, цим та іншими законами України, чинними міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.
Законом № 1697-VII забезпечуються гарантії незалежності прокурора, зокрема, щодо особливого порядку його призначення на посаду, звільнення з посади, притягнення до дисциплінарної відповідальності тощо.