ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 березня 2023 року
м. Київ
cправа № 911/581/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кондратова І.Д. - головуючий, судді - Вронська Г.О., Губенко Н.М.
за участю секретаря судового засідання - Коровай Л.В.;
за участю представників учасників справи:
позивача - Гулевич В.Г. (адвокат),
відповідача - Стужна В.М. (адвокат)
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Київська обласна енергопостачальна компанія"
на рішення Господарського суду Київської області
(суддя - Рябцева О.О.)
від 26.07.2022
та постанову Північного апеляційного господарського суду
(головуючий - Яковлєв М.Л., судді - Тищенко А.І., Шаптала Є.Ю.)
від 23.11.2022
у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Київська обласна енергопостачальна компанія"
до Державного спеціалізованого підприємства "Чорнобильська АЕС"
про стягнення 4 174 778,17 грн,
Короткий зміст позовних вимог та заперечень
1. У лютому 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Київська обласна енергопостачальна компанія" (далі - Товариство) звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до Державного спеціалізованого підприємства "Чорнобильська АЕС" (далі - Підприємство) про стягнення 4 174 778, 17 грн, з яких: 4 029 189, 25 грн вартості спожитої електричної енергії за договором про постачання електричної енергії споживачу № 430035500 від 19.10.2021 (далі - договір), 107 739, 69 грн пені, 17 530, 71 грн 3% річних та 20 318, 52 грн інфляційних нарахувань.
2. Позов обґрунтований тим, що відповідач всупереч пункту 1 частини третьої статті 58 Закону України "Про ринок електричної енергії", пункту 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 14.03.2018 № 312, а також умовам договору, не здійснив оплату за спожиту електричну енергію за період жовтень - грудень 2021 року в повному обсязі. Позивач зазначив, що сторонами у додатку № 2 до договору погоджено механізм формування ціни електричної енергії, відповідно до якого ним і було визначено ціну поставленої електричної енергії.
3. Підприємство заперечувало проти позову і зазначало, що позивач та відповідач не досягли згоди щодо зміни договору, зокрема додатка № 4 "Обсяг закупівлі електричної енергії та очікувана його вартість" до договору, позивач не передав спір на вирішення суду. Тому договір і додаток № 4 до нього є обов`язковим до виконання сторонами в редакції, узгодженій 19.10.2021. Оскільки у рахунках-фактури від 12.11.2021, 30.11.2021, 08.12.2021 Товариство зазначило ціну, яка не відповідала ціні, що встановлена договором (пунктом 6 додатка № 4 до договору), Підприємство листами повідомило позивача про неможливість прийняття та здійснення оплати відповідних рахунків-фактур за вказаною в них ціною на електричну енергію. Натомість Підприємство оплатило електроенергію за ціною, погодженою сторонами у пункті 6 додатка № 4, відповідно, заборгованість перед Товариством відсутня, як і відсутні підстави для стягнення штрафних санкцій.
Фактичні обставини справи, установлені судами
4. 12.10.2021 Підприємство (замовник) та Товариство (виконавець) підписали протокол № 051 переговорів щодо укладення договору про закупівлю та узгодження вартості товару, згідно з яким замовник та виконавець вирішили укласти договір щодо закупівлі 9 435 474 кВт*год та погодили ціну договору - 31 367 039, 02 грн з урахуванням ПДВ 20%.
5. 19.10.2021 Товариство (постачальник) та Підприємство (споживач) уклали договір, відповідно до пункту 2.1. якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
6. Постачання електричної енергії споживачу на умовах договору починається з 28.10.2021(пункт 3.1. договору).
7. Згідно з пунктом 5.1. договору споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком № 2 до цього договору.
У разі надання у встановленому порядку постачальником споживачу повідомлення про зміни умов цього договору (у тому числі зміну ціни), що викликані змінами регульованих складових ціни (тарифу на послуги з передачі та/або розподілу електричної енергії) та/або змінами в нормативно-правових актах щодо формування цієї ціни або умов постачання електричної енергії, цей договір вважається із зазначеної в повідомленні дати зміни його умов (але не раніше ніж через 20 днів від дня надання споживачу повідомлення): 1) розірваним (без штрафних санкцій) за ініціативою споживача - у разі надання постачальнику письмової заяви споживача про незгоду/неприйняття змін; 2) зміненим на запропонованих постачальником умовах - якщо споживач не надав постачальнику письмову заяву про незгоду/неприйняття змін.
8. Відповідно до пункту 5.2. договору спосіб визначення ціни (тарифу) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції постачальника, яка є додатком № 2 до цього договору.
9. Інформація про діючу ціну/орієнтовну ціну на електричну енергію постачальника має бути розміщена на офіційному веб-сайті постачальника не пізніше ніж за 20 днів до дати її застосування із зазначенням порядку її формування, але не раніше дати затвердження Регулятором такої ціни/складових такої ціни. Інформація щодо обсягу закупівлі активної електричної енергії та оціночної його вартості наведена в додатку № 4 до цього договору (пункт 5.3. договору).
10. 19.10.2021 Товариство та Підприємство погодили, зокрема, додаток № 2 "Комерційна пропозиція "14310862" та додаток № 4 "Обсяг закупівлі електричної енергії та очікувана його вартість" до договору.
11. Згідно з умовами додатку № 2 розділу "ціна (тариф) електричної енергії" при розрахунку плати за спожиту електричну енергію в обсягах, що менше, або дорівнюють заявленим споживачем, застосовується ціна, визначена з урахуванням наступних складових: Ц = Цзак + Трозп + Тпер + Тпост.
Цзак - ціна закупівлі електричної енергії на всіх видах ринків електричної енергії, що склалася для постачальника з урахуванням отриманих від ОСП/ОСР погодинних даних обсягів споживання електроенергії, включаючи вартість послуг адміністраторів ринків та інших обов`язкових внесків, зборів та платежів, що передбачені чинним законодавством.
** Розрахунок ціни закупівлі електричної енергії для об`єктів 1ТР-А, 1ТР-Б, 2ТР-А, 2ТР-Б, ЗТР-А, ЗТР-Б здійснюється з урахуванням отриманого від постачальника послуг комерційного обліку (ПрАТ "ДТЕК Київські регіональні електромережі") макету погодинного добового споживання протягом розрахункового періоду.
12. Умовами Комерційної пропозиції "14310862" розділу "ціна (тариф) електричної енергії" сторони узгодили, що відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" можливе збільшення ціни за одиницю товару Цзак (електричної енергії за 1 кВт*год, без врахування ціни послуг з розподілу, передачі електричної енергії, яка сплачуться споживачем оператору системи розподілу, передачі через постачальника, за цим договором) до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків, за умови заборони збільшення загальної суми, визначеної в договорі, може бути досягнуто лише зменшенням загального обсягу закупівлі кВт*год.
Під коливанням ціни товару на ринку електричної енергії для цілей цього договору розуміється будь-яка зміна середньозваженої ціни за 1 кВт*год на ринку електричної енергії за розрахунковий період (місяць), що передує зміні ціни, по відношенню до розрахункового періоду (місяця) жовтня 2021 року, або в якому останнє змінено ціну за одиницю товару відповідною додатковою угодою.
Для узгодження зміни ціни за одиницю товару сторона ініціатор в межах дії договору надає іншій стороні на розгляд додаткову угоду та висновок/документ відповідних органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни товару на ринку. Також, для документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку, сторони можуть використовувати інформацію, розміщену на офіційних сайтах відповідних сегментів ринку.
13. У розділі "Порядок оплати" Комерційної пропозиції "14310862" погоджено, що остаточний розрахунок проводиться за фактично відпущену електричну енергію.
14. У пункті 1 додатку № 4 до договору сторони погодили, що обсяг закупівлі споживачем активної електричної енергії з 28.10.2021 до 31.12.2021 становить 9 435 474 кВт*год. Оціночна вартість вказаного в пункті 1 даного додатку до договору обсягу закупівлі споживачем активної електричної енергії з 28.10.2021 до 31.12.2021 становить 31 367 039, 02 грн (з ПДВ) (пункт 2 додатку № 4 до договору).
15. Згідно з пунктом 3 додатку № 4 до договору сторони усвідомлюють, що зазначена оціночна вартість визначена на момент укладання даного договору та не може бути фактичною по причині можливої зміни Регулятором тарифів/складових ціни на електричну енергію протягом року та ціни закупівлі на всіх видах ринків електричної енергії, яка склалася протягом розрахункового періоду.
16. У пункті 6 додатку № 4 до договору сторони погодили розрахунок вартості обсягу електроенергії із розрахунку кількості кВт*год, ціни закупівлі за кВт*год, маржи постачальника за кВт*год, ціни договірної за кВт*год у тому числі:
- 1 клас з мереж передачі НЕК "Укренерго" (1, 2, 3ТР): 2, 40 грн - електрична енергія з витратами постачальника, 0, 29393 грн - передача електричної енергії;
- 1 клас з розподільчих мереж ПрАТ "ДТЕК Київські регіональні електомережі": 2, 56 грн - електрична енергія з витратами постачальника, 0, 29393 грн. - передача електричної енергії, 0, 17143 грн - розподіл електричної енергії;
- 2 клас з розподільчих мереж ПрАТ "ДТЕК Київські регіональні електомережі": 2, 56 грн - електрична енергія з витратами постачальника, 0, 29393 грн - передача електричної енергії, 0, 74844 грн - розподіл електричної енергії.
Всього договірна ціна загального обсягу електроенергії - 9 435 474 кВт*год становить 31 367 039, 02 грн, в тому числі 3 830 551, 66 грн послуги з розподілу та передачі електричної енергії.
17. Товариство зверталося до Підприємства з листами № РК-1168/1 від 08.11.2021 та № РК-1299 від 02.12.2021 з пропозиціями викласти додаток № 4 до договору в нових редакціях, шляхом розгляду та підписання доданих додаткових угод № 1/11, 2/11, 3/11 та 4/12. Пропозиція внесення змін до додатку № 4 до договору обґрунтована підняттям ціни закупівлі електричної енергії на всіх видах ринків.
18. Підприємство листом № 4763/01110100-2021 від 17.11.2021 повідомило Товариство, що для запропонованого збільшення тарифу немає достатніх правових підстав.
19. Листом № РК-1224 від 18.11.2021 Товариство повідомило Підприємство про дострокове розірвання договору.
20. Також, листами № 5100/01110100-2021 від 03.12.2021 та № 5142/01120100-2021 від 06.12.2021 Підприємство повідомило Товариство, що не має можливості прийняти пропозиції та підписати запропоновані ним додаткові угоди про підвищення ціни на електричну енергію за договором більше ніж на 20 % вже з 28.10.2021 та у подальшому ще на 9, 99%, починаючи з 01.11.2021, у спосіб, що порушує норми чинного законодавства. Крім того, у вказаних листах відповідач вказав, що при направленні повідомлень з пропозицією збільшення ціни відповідачем не було дотримано строків, встановлених п. 13.2 договору та п. 3.1.1 ПРРЕЕ, щодо повідомлення про зміну будь-яких умов договору.
21. Товариство виставило Підприємству рахунки-фактури за спожиту електричну енергію загальним обсягом 5 386 400 кВт*год (434 614 кВт*год (за жовтень) + 3 752 256 кВт*год (за листопад) + 1 199 530 кВт*год (за грудень)), загальною вартістю 21 631 766, 91 грн (1 687 156, 51 грн + 15 376 006, 80 грн + 4 568 603, 60 грн).
22. Товариство склало і передало акти приймання-передавання електричної енергії за період жовтень 2021 року - грудень 2021 року на вказану кількість електроенергії. Однак Підприємство такі акти не підписало, не погоджуючись з визначеною Товариством вартістю.
23. Підприємство сплатило Товариству загалом 17 602 577, 66 грн за поставлену електроенергію за жовтень (1 423 516, 11 грн), листопад (12 253 227, 49 грн) та грудень (3 925 834, 06 грн) 2021 року.
24. Різниця вартості електричної енергії згідно з виставленими позивачем рахунками-фактурами та сплаченої відповідачем становить 4 029 189, 25 грн.
25. Між сторонами відсутні спори щодо якості та кількості поставленої електричної енергії, а також щодо суми, яку відповідачем було перераховано в рахунок оплати електричної енергії, а спір сторін стосується вартості такої енергії.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
26. Рішенням Господарського суду Київської області від 26.07.2022, яке залишено без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 23.11.2022, у задоволенні позову відмовлено повністю.
27. Суд дійшов висновку, з яким погодився суд апеляційної інстанції, що збільшивши ціну за одиницю товару в рахунках-фактурах, позивачем не було дотримано умов Комерційної пропозиції "14310862" та вимог частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" щодо розміру збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 %. Отже у відповідача не виникло зобов`язання з оплати електричної енергії на суму 4 029 189, 25 грн, яку позивач просить стягнути як борг, оскільки за отриману електричну енергію в обсязі 5 386 400 кВт/год відповідач розрахувався повністю за ціною, визначеною договором.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та підстава (підстави) відкриття касаційного провадження. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу, та викладені у відзиві на касаційну скаргу
28. 14.12.2022 Товариство звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить рішення суду першої та апеляційної інстанцій скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.
29. Підставою касаційного оскарження судових рішень скаржник визначає пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України, посилаючись на те, що суди попередніх інстанцій: