ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 березня 2023 року
м. Київ
cправа № 910/14709/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Селіваненка В.П. (головуючий), Булгакової І.В. і Малашенкової Т.М.,
розглянувши у порядку письмового провадження
касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Де Трейдинг" (далі - ТОВ "Де Трейдинг")
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.11.2022 (головуючий суддя - Попікова О.В., судді Євсіков О.О. і Корсак В.А.)
за заявою ТОВ "Де Трейдинг"
про забезпечення зустрічного позову
зі справи № 910/14709/21
за позовом приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (далі - ПАТ "Укренерго")
до ТОВ "Де Трейдинг"
про стягнення 794 105 057,17 грн., та
за зустрічним позовом ТОВ "Де Трейдинг"
до ПАТ "Укренерго"
про стягнення 74 161 962,13 грн.,
ВСТАНОВИВ:
1. ПАТ "Укренерго" звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до ТОВ "Де Трейдинг" про стягнення 794 105 057,17 грн., з яких 731 575 227,26 грн. основного боргу, 16 493 300 грн. "інфляційних втрат", 3 775 018,98 грн. - 3% річних, 4 592 939,76 грн. пені, 37 668 571,17 грн. штрафу.
2. Первісні позовні вимоги мотивовані неналежним виконанням відповідачем умов укладеного між сторонами договору про врегулювання небалансів електричної енергії від 19.04.2019 №0066-01024 (далі - Договір) у частині своєчасної оплати за врегулювання небалансів.
3. ТОВ "Де Трейдинг" подало до того ж суду зустрічний позов про стягнення з ПАТ "Укренерго" 74 161 962,13 грн., з яких 67 607 874,87 грн. основного боргу, 3 642 990,76 грн. "інфляційних втрат", 1 885 972,75 грн. - 3% річних, 1 025 123,75 грн. пені.
4. Зустрічні позовні вимоги мотивовані неналежним виконанням відповідачем за зустрічним позовом умов укладеного між сторонами Договору в частині своєчасної оплати вартості електричної енергії з метою врегулювання небалансів.
5. ТОВ "Де Трейдинг" звернулося до суду із заявою про забезпечення зустрічного позову, в якій просило заборонити ПАТ "Укренерго":
- застосовувати заходи щодо присвоєння ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Переддефолтний" відповідно до положень пункту 1.7.1 Глави 1.7 розділу І Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №307 (далі - Правила ринку), за наявність заборгованості перед ПАТ "Укренерго" за Договором у розмірі до 794 105 057,17 грн., укладеного між ПАТ "Укренерго" та ТОВ "Де Трейдинг";
- надсилати ТОВ "Де Трейдинг" та регулятору повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Переддефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті адміністратора розрахунків повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються ТОВ "Де Трейдинг", для покриття його заборгованості перед оператором системи передачі;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються ТОВ "Де Трейдинг", для покриття заборгованості перед АР;
- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування ТОВ "Де Трейдинг", його ЄДРПОУ, розміру простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії;
- надсилати ТОВ "Де Трейдинг" та регулятору повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Дефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті адміністратора розрахунків повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- зупиняти майбутні та скасовувати діючі реєстрації двосторонні договори щодо продажу електричної енергії ТОВ "Де Трейдинг";
- встановлювати нульовий обсяг продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку для ТОВ "Де Трейдинг";
- здійснювати переведення постачання електричної енергії споживачам ТОВ "Де Трейдинг" на постачальника "останньої надії" відповідно до Правил роздрібного ринку;
- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування ТОВ "Де Трейдинг", його ЄДРПОУ та кінцевий розмір простроченої оплати вартості його небалансів електричної енергії.
6. Ухвалою господарського суду міста Києва від 29.09.2022 (суддя Смирнова Ю.М.):
6.1. Задоволено заяву ТОВ "Де Трейдинг" про забезпечення зустрічного позову;
6.2. Заборонено ПАТ "Укренерго" до набрання законної сили рішенням господарського суду міста Києва у справі №910/14709/21:
- застосовувати заходи щодо присвоєння ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Переддефолтний" відповідно до положень пункту 1.7.1 Глави 1.7 розділу І Правил ринку, за наявність заборгованості перед ПАТ "Укренерго" за Договором у розмірі 794 105 057,17 грн.;
- надсилати ТОВ "Де Трейдинг" та регулятору повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Переддефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті адміністратора розрахунків повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються ТОВ "Де Трейдинг", для покриття його заборгованості перед оператором системи передачі;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються ТОВ "Де Трейдинг", для покриття заборгованості перед АР;
- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування ТОВ "Де Трейдинг", його ЄДРПОУ, розміру простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії;
- надсилати ТОВ "Де Трейдинг" та регулятору повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Дефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті адміністратора розрахунків повідомлення про набуття ТОВ "Де Трейдинг" статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- зупиняти майбутні та скасовувати діючі реєстрації двосторонніх договорів щодо продажу електричної енергії ТОВ "Де Трейдинг";
- встановлювати нульовий обсяг продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку для ТОВ "Де Трейдинг";
- здійснювати переведення постачання електричної енергії споживачам ТОВ "Де Трейдинг" на постачальника "останньої надії" відповідно до Правил роздрібного ринку;
- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування ТОВ "Де Трейдинг", його ЄДРПОУ та кінцевий розмір простроченої оплати вартості його небалансів електричної енергії.
6.3. Зазначено, що ухвала може бути пред`явлена до виконання до 29.09.2025.
6.4. Визначено, що стягувачем за даною ухвалою є ТОВ "Де Трейдинг", а боржником - ПАТ "Укренерго".
7. Ухвала місцевого господарського суду мотивована тим, що: заходи забезпечення позову є співмірними та адекватними із зустрічною позовною вимогою, наявний зв`язок між наведеними у заяві заходами забезпечення позову і предметом спору, спір у справі стосується правомірності нарахування вартості заборгованості за послуги з передачі електричної енергії, що надає ПАТ "Укренерго", у разі несплати таких послуг право застосовувати до заявника заходи, передбачені розділом 1.7 Правил ринку. У зв`язку з цим є обґрунтовані підстави стверджувати про існування обставин щодо унеможливлення ефективного захисту або поновлення порушених прав ТОВ "Де Трейдинг" як учасника ринку електричної енергії, оскільки у разі застосування ПАТ "Укренерго" до нього статусу "Переддефолтний" (і, як наслідок, статусу "Дефолтний"), ТОВ "Де Трейдинг" фактично втратить право здійснювати купівлю-продаж електричної енергії, що призведе до банкрутства підприємства та неможливості відновлення його прав та інтересів (у разі задоволення судом зустрічного позову); вжиття заявлених у заяві заходів забезпечення позову ніяким чином не вказує на вирішення спору по суті, а спрямоване виключно на збереження існуючого статусу заявника на ринку електричної енергії та недопущення негативних наслідків (як-то усунення учасника з ринку) до вирішення спору у цій справі.
8. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 23.07.2022: апеляційну скаргу ПАТ "Укренерго" задоволено; скасовано ухвалу господарського суду міста Києва від 29.09.2022 у справі №910/14709/21; у задоволенні заяви ТОВ "Де Трейдинг" про забезпечення позову відмовлено.
9. Прийнята постанова суду апеляційної інстанції мотивована тим, що місцевий господарський суд, задовольняючи заяву про забезпечення позову: не звернув уваги на те, що запропоновані ТОВ "Де Трейдинг" заходи забезпечення позову не є адекватними до зустрічної позовної вимоги про стягнення заборгованості; не зазначив, який існує зв`язок між предметом зустрічного позову і вжитими судом заходами забезпечення позову та чи спроможні вжиті ним заходи забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення зустрічного позову.
10. Не погоджуючись із постановою суду апеляційної інстанції, ТОВ "Де Трейдинг" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить: скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.11.2022 у справі №910/14709/21, а ухвалу господарського суду міста Києва від 29.09.2022 про забезпечення зустрічного позову залишити в силі.
11. На виконання вимог пункту 5 частини другої статті 290 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) скаржник посилається на неправильне застосування судом апеляційної інстанції статей 136, 137 ГПК України та неврахування висновку, викладеного у постановах Верховного Суду у справах №910/9627/20, №910/16796/20.
12. У відзиві на касаційну скаргу, ПАТ "Укренерго" повністю заперечує проти касаційної скарги та вважає, що оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції ухвалено у повній відповідності до норм матеріального та процесуального права, а доводи касаційної скарги є необґрунтованими, зокрема вказує, що правовідносини у цій справі не є подібними до правовідносин у справах № 910/9627/20 та №910/16796/20, а, отже, суд апеляційної інстанції правомірно відхилив аргументи ТОВ "Де Трейдинг" про необхідність врахування висновків Верховного Суду, викладених у постановах у даних справах; відсутній будь-який зв`язок між обраними заявником заходами забезпечення позову і предметом зустрічного позову, - та просить: відмовити ТОВ " Де Трейдинг" у задоволенні касаційної скарги, а постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.11.2022 залишити без змін.
13. У розгляді заяви ТОВ " Де Трейдинг" про забезпечення зустрічного позову судами попередніх інстанцій з`ясовано й зазначено, зокрема, таке.
13.1. Предметом спору у даній справі є стягнення основного боргу, "інфляційних втрат", 3% річних, неустойки як за первісним, так і за зустрічним позовами згідно з укладеними сторонами Договором. Сторони заперечують проти стягнення вказаних сум та зазначають, що при здійсненні розрахунку позивачем як за первісним, так і за зустрічним позовом порушено умови Договору та чинного законодавства України, що призвело до неправомірного нарахування основного боргу, 3% річних, пені, "індексу інфляції" та штрафу.
13.2. Первісні позовні вимоги обґрунтовані тим, що ПАТ "Укренерго" вказувало, що на виконання умов Договору та Правил ринку НЕК воно виставило рахунки за електричну енергію за період за 09.12.2020 по 31.07.2021 для врегулювання небалансів, які розміщені ОСП в системі управління ринком (MMS), проте ТОВ "Де Трейдинг" не було виконано умови Договору, а саме частину виставлених рахунків було сплачено з порушенням строків на оплату, а частину рахунків взагалі не сплачено, внаслідок чого утворилася заборгованість, розмір якої з урахуванням "інфляційних втрат", 3% річних, пені та штрафу становить 794 105 057,17 грн.
13.3. Заперечуючи проти первісного позову, відповідач за первісним позовом вказує на невідповідність ціни врегулювання небалансів, яка визначена та опублікована ПАТ "Укренерго", Правилам ринку.
13.4. У зустрічному позові ТОВ "Де Трейдинг" вказує на те, що відповідно до умов Договору та вимог Правил ринку ТОВ "Де Трейдинг" здійснювало виставлення рахунків за куповану в межах Договору у ТОВ "Де Трейдинг" електричну енергію на адресу ПАТ "НЕК Укренерго", які сплачувались з порушенням строків або взагалі не сплачувались, внаслідок чого в останнього утворилася заборгованість (з урахуванням "інфляційних втрат", 3% річних та пені) у сумі 74 161 962,13 грн.
13.5. На сьогоднішній день заборгованість ТОВ "Де Трейдинг" перед ПАТ "Укренерго", як і заборгованість ПАТ "Укренерго" перед ТОВ "Де Трейдинг" не визнаються сторонами, є предметом спору у даній справі та задля підтвердження або спростування існування такої заборгованості судом призначено у даній справі судову експертизу.
13.6. ТОВ "Де Трейдинг" є учасником ринку електричної енергії та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 15.02.2019 №222.
13.7. ПАТ "Укренерго" виконує функції оператора системи передачі юридичної особи, відповідальної за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії. Додатково на ПАТ "Укренерго" покладені функції адміністратора розрахунків.
13.8. Незважаючи на те, що заборгованість за Договором є спірною, ПАТ "Укренерго" протягом травня-липня 2022 року регулярно направляло ТОВ "Де Трейдинг" вимоги про оплату заборгованості, яку ТОВ "Де Трейдинг" оспорює в межах даної справи (копії відповідних вимог додані до заяви).
13.9. Главою 1.7 Розділу І Правил ринку встановлені наслідки для учасника ринку, який не сплатить у встановлені строки платіжні документи, направлені адміністратором розрахунків.
Так, за змістом пункту 1 підпункту 1.7.1 Правил ринку якщо учасник ринку до 18:00 банківського дня, що є другим банківським днем після дати отримання на електронну адресу учасника ринку повідомлення про виставлення платіжного документа від АР через СУР або платіжного документа на електронну адресу учасника ринку, сформованого відповідно до цих Правил, не здійснив відповідну оплату, крім платіжного документа за плату за невідповідність, такий учасник ринку, крім ОСП, ОР та гарантованого покупця, набуває статусу "Переддефолтний".