ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 лютого 2023 року
м. Київ
cправа № 910/17423/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Колос І.Б., Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача - Панченко Ю.В. (адвокат), Хромов О.І. (адвокат),
відповідача - Малярчук Ю.Б. (адвокат), Собко О.В. (адвокат),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу акціонерного товариства "Укргазвидобування"
на рішення господарського суду міста Києва 06.07.2022 та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.12.2022
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
до акціонерного товариства "Укргазвидобування"
про стягнення 6 468 634,66 грн.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Стислий зміст позовних вимог
1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - ТОВ "Оператор ГТС України", позивач) звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до акціонерного товариства "Укргазвидобування" (далі - АТ "Укргазвидобування", відповідач) про стягнення 5 732 794,70 грн заборгованості, 99 420,80 грн 3% річних, 415 902,48 грн пені та 220 516,68 грн інфляційних втрат.
1.2. Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов Договору транспортування природного газу від 31.12.2019 №1907000615 (далі - Договір) у частині оплати за перевищення замовленої потужності за січень 2021 року в розмірі 23 434,36144 тис. м3 на загальну суму 5 732 794,70 грн.
1.3. Як зазначає позивач, відповідачем не здійснено оплати рахунків за перевищення замовленої (договірної) потужності, у зв`язку з чим, на вказану суму нараховано також 415 902,48 грн пені у відповідності до положень пунктів 13.1, 13.5 Договору та 99 420,80 грн 3% річних, 220 516,68 грн інфляційних втрат згідно з положеннями частини другої статті 625 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України).
2. Стислий виклад рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням господарського суду міста Києва від 06.07.2022 (суддя Андреїшина І.О.), яке залишено без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 15.12.2022 у справі №910/17423/21 позов ТОВ "Оператор ГТС України" задоволено повністю; стягнуто з АТ "Укргазвидобування" на користь позивача заборгованість у розмірі 5 732 794,70 грн, пеню у розмірі 415 902,48 грн, 3% річних у розмірі 99 420,80 грн, інфляційні втрати у розмірі 220 516,68 грн та 97 029,52 грн витрат по сплаті судового збору.
2.2. Рішення та постанову мотивовано тим, що в силу положень статті 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України), Закону України "Про ринок природного газу", Кодексу газотранспортних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС) та умов Договору у відповідача, як замовника, виник обов`язок сплачувати рахунки за перевищення договірної потужності. Позивачем доведено, а відповідачем не спростовано факту наявності у нього грошового зобов`язання по сплаті на користь позивача 5 732 794,70 грн основного боргу.
2.3. Зокрема, Суд визнав вимоги позивача щодо перевищення відповідачем замовленої потужності за січень 2021 року у розмірі 23 434,36144 тис.м3 на загальну суму 5 732 794,70 грн визначену у рахунку від 31.01.2021 №01-2021-1907000615/9980000 обґрунтованими та доведеними звітом Оператора від 31.01.2021.
2.4. Також встановивши відсутність доказів на підтвердження обов`язку відповідача щодо сплати грошових коштів у розмірі 5 732 794,70 грн, визначених у рахунку від 31.01.2021 №01-2021-1907000615/9980000 у строки, встановлені пунктом 8.3 Договору та відсутність підстав для звільнення відповідача від виконання зобов`язання щодо здійснення розрахунків, суд дійшов висновку про наявність підстав для стягнення з відповідача 415 902,48 грн пені, нарахованої на підставі пунктів 13.1, 13.5 Договору, 99 420,80 грн 3% річних та 220 516,68 грн інфляційних втрат.
2.5. Судами також враховано, що відповідач не заперечує факт перевищення ним договірної потужності у січні 2021 року у розмірі 1 307,05702 тис.м3 на загальну суму 319 747,97 грн, однак суду не надано доказів на підтвердження факту звернення АТ "Укргазвидобування" до позивача з метою уточнення фактичних обсягів перевищення використання договірної потужності відповідно до положень пункту 4.1 Договору.
3. Стислий виклад вимог касаційної скарги
3.1. АТ "Укргазвидобування" у касаційній скарзі до Верховного Суду просить скасувати рішення господарського суду міста Києва 06.07.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.12.2022 зі справи №910/17423/21 у частині позовних вимог, про стягнення: 5 413 046,73 грн основного боргу, 99 420,80 грн трьох відсотків річних, 415 902,48 пені та 220 516,68 грн інфляційних втрат, які було задоволено та ухвали в цій частині нове рішення про відмову в задоволенні позову в цій частині.
4. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4.1. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1.1. АТ "Укргазвидобування" (далі - скаржник) стверджує, що рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції прийняті з порушенням норм матеріального права та за відсутності об`єктивного з`ясування обставин, що мають значення для справи.
4.1.2. Зокрема, скаржник визначає, що підставою касаційного оскарження є пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України, оскільки суди неправильно застосували норми положень пунктів 1, 2, 9 глави 1 розділу VIII, пункти 1, 2, 8 - 10, 15 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС, статей 901, 903 ЦК України і статті 32 Закону України "Про ринок природного газу", а висновки Верховного Суду щодо застосування цих норм права у подібних правовідносинах відсутні.
4.1.3. На думку АТ "Укргазвидобування", спір у даній справі виник у специфічних правовідносинах заснованих на укладеному між сторонами Договорі про транспортування природного газу, який відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2497 (далі - НКРЕКП, Типовий договір). Відповідачем дійсно у січні 2021 року було додатково замовлено доступ до потужності на умовах на добу наперед та потужності протягом доби (вказані обставини підтверджуються витягом з інформаційної платформи про замовлені потужності на добу наперед та протягом доби за спірний період). Відповідно до даних остаточної алокації, обсяг поданого природного газу власного видобутку відповідача у січні 2021 року становить 1 101 635 904,26 тис. м3 природного газу, водночас позивач при розрахунку перевищення потужності зазначає 1 149 345 673,81 тис.м3.
4.1.4. Поряд з тим, як суд першої інстанції так і суд апеляційної інстанції повністю проігнорували доводи відповідача про те, що зазначений позивачем розмір 22 127,30442 тис.м3 природного газу включає в себе обсяги природного газу, що був поданий самим позивачем до внутрішньопромислових газопроводів відповідача, переміщений внутрішньопромисловими газопроводами та поданий на точках входу в ГТС/ГРМ. Тому, у розумінні положень статей 901, 903 ЦК України та статті 32 Закону України "Про ринок природного газу", не може бути послугою, яка надається позивачем за укладеним Договором, а отже, і виключає можливість отримання плати позивачем.
4.1.5. Суди першої та апеляційної інстанції не врахували, що відповідно до положень пункту 15 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС, а також умов Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497 утому числі і умов пункту 8.3 Договору, розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці Оператор здійснює за результатами остаточної алокації відборів та подач Замовника.
4.1.6. Скаржник зазначає, що внаслідок неповного дослідження судами попередніх інстанцій наявних у матеріалах справи доказів та без надання належної оцінки вказаним доводам відповідача, шляхом перевірки відповідних розрахунків, співставлення даних щодо подач природного газу у точках входу/виходу, суди дійшли помилкових висновків про наявність підстав для задоволення позовних вимог у повному обсязі. Відповідач наголошує на помилковості висновків судів попередніх інстанцій, що ключовим фактором визначення плати за перевищення замовленої потужності є об`єм природного газу, що подається на точку входу до ГТС з боку відповідача та зазначає про те, що такі висновки не відповідають положенням пункту 8 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС.
4.1.7. За доводами АТ "Укргазвидобування", неправильне застосування судами попередніх інстанцій до спірних правовідносин положень пунктів 1, 2, 9 глави 1 розділу VIII, пунктів 1, 2, 8 - 10, 15 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС, статей 901, 903 ЦК України та статті 32 Закону України "Про ринок природного газу" призвело до безпідставного покладення на нього обов`язку сплатити додаткову плату за перевищення договірної потужності за січень 2021 року. Відповідач наголошує, що фактично позивач намагається стягнути плату за обсяги природного газу, які були подані ним до внутрішньопромислових газопроводів відповідача на виконання зобов`язань по транспортуванню природного газу для інших замовників послуг транспортування.
4.1.8. Внаслідок неповного дослідження судами попередніх інстанцій наявних у матеріалах справи доказів та неправильного тлумачення положень пунктів 11.1 - 11.3 Договору (всупереч їх дійсному змісту) судами попередніх інстанцій порушено вимоги статей 73, 74, 76 - 79 та 86 Господарського процесуального Кодексу України (далі - ГПК України).
4.2. Позиція інших учасників справи
4.2.1. ТОВ "Оператор ГТС України" подано відзив на касаційну скаргу, в якому, посилаючись на законність і обґрунтованість оскаржуваних судових рішень, просить залишити їх без змін, касаційну скаргу - без задоволення.
5. Касаційне провадження
5.1. Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 20.02.2023 у зв`язку з перебуванням судді Малашенкової Т.М. у відпустці призначено повторний автоматичний розподіл судової справи №910/17423/21, відповідно до якого визначено склад колегії суддів: Бенедисюк І.М. (головуючий), Колос І.Б., Селіваненко В.П.
6. Порядок та межі розгляду справи судом касаційної інстанції
6.1. Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
6.2. Імперативними приписами частини другої статті 300 ГПК України чітко встановлено межі перегляду справи судом касаційної інстанції, а саме: суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
7. Обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
7.1. Місцевим та апеляційним господарськими судами встановлено, що 31.12.2019 між позивачем (Оператор) та відповідачем (Замовник) укладено Договір, що відповідає умовам Типового договору, затвердженого постановою НКРЕКП, за умовами якого Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.
7.2. Обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням Додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або Додатка 2 (розподіл потужності з обмеженням), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (пункт 2.3 Договору). Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ в точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у Договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором протягом погоджених термінів (пункти 2.5, 2.6 Договору).
7.3. Згідно з пунктом 2.8 Договору взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС.
7.4. За умовами Договору Оператор має право, зокрема, стягувати із Замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності (пункт 3.2 Договору).
7.5. Згідно з пунктом 4.1 Договору Замовник зобов`язаний, зокрема: не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень). Порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визнання і перевірки якості параметрів якості в цих точках здійснюється Сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору (пункт 5.1 Договору).
7.6. Згідно з пунктом 6.1 Договору Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженням), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.
7.7. Відповідно до абзаців 2-5 пункту 8.3 Договору, у редакції Додаткової угоди від 06.07.2020 №2, за результатами остаточної алокації відборів та подач Замовника Оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці.
Підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт Оператора про використання замовленої потужності Замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються Замовнику до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу.
Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або у суді.
До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений у цьому пункті, визначається за даними Оператора.
7.8. Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг врегулювання добового небалансу, оформлюються Оператором і Замовником актами надання послуг (пункт 11.1 Договору, у редакції Додаткової угоди від 06.07.2020 №2).
7.9. Відповідно до пунктів 11.2, 11.3 Договору Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути Оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою Замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними Оператора.
7.10. У випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором. У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (пункти 13.1, 13.5 Договору).
7.11. Відповідно до пункту 17.1 Договору, у редакції Додаткової угоди від 16.04.2020 №1, цей Договір набирає чинності з 01.01.2020 та діє до 31.12.2022.
7.12. Судами також встановлено, що сторонами підписано Додатки 1 до Договору на січень 2021 року, за яким замовлено послуги доступу до потужності на річний та місячний періоди.
7.13. Як встановили суди, тарифи для ТОВ "Оператор ГТС України" (Оператора за Договором) на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024 роки встановлені постановою НКРЕКП від 24.12.2019 №3013, зокрема, для:
- точки входу з фізичним розташуванням від суміжних газовидобувних підприємств (через мережі яких може передаватися природний газ іншого газовидобувного підприємства чи групи газовидобувних підприємств), та
- віртуальної точки входу з невизначеним фізичним розташуванням від суміжних газовидобувних підприємств (через мережі яких може передаватися природний газ іншого газовидобувного підприємства чи групи газовидобувних підприємств).
7.14. Звертаючись до суду з позовом ТОВ "Оператор ГТС України" вказувало про те, що за результатами остаточної алокації точок входу та виходу до/з газотранспортної системи відповідача, позивач виявив наявність у відповідача перевищення замовленої договірної потужності та здійснив розрахунок вартості такої плати у відповідному розрахунковому місяці, а саме: за січень 2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 23 434,36144 тис.м3 на загальну суму 5 732 794,70 грн. У зв`язку із чим, позивачем на адресу відповідача були направлені через інформаційну платформу: рахунок на оплату за перевищення договірної потужності за січень 2021 року від 31.01.2021 №01-2021-1907000615/9980000 на загальну суму 5 732 794,70 грн; звіт про використання замовленої потужності за газовий місяць січень 2021 року. Також 16.02.2021 позивач направив відповідачу акт наданих послуг (перевищення замовленої договірної потужності) від 31.01.2021 №01-2021-1907000615/9980121, проте вказаний акт відповідачем залишився не підписаний.
7.15. Листом від 25.02.2021 №TOBBX-21-3546 відповідач заперечив проти підписання акта, посилаючись на те, що до розрахунку перевищення розміру договірних потужностей включено обсяги природного газу, що не належать АТ "Укргазвидобування", зокрема, які пройшли транзитом внутрішньопромисловими трубопроводами замовника (зайшли в точках виходу з ГТС до внутрішньопромислових трубопроводів товариства та вийшли (були подані) до ГТС в точках входу або передані в ГРМ).
7.16. На підтвердження виконання ним умов Договору надав: акт наданих послуг, відповідно до якого Оператор надав, а Замовник отримав послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи на загальну суму 5 732 794,70 грн
7.17. Суди попередніх інстанцій надавши оцінку наявним у матеріалах справи: умовам договору та рахунку на оплату за перевищення договірної потужності за січень 2021 року від 31.01.2021 №01-2021-1907000615/9980000, звіту про використання замовленої потужності за газовий місяць січень 2021 року, акту наданих послуг (перевищення замовленої договірної потужності) від 31.01.2021 №01-2021-1907000615/9980121, а також встановивши обставини щодо надсилання позивачем (Оператором) вказаних документів у порядку і строки визначені Договором, також врахувавши відсутність вмотивованої відмови від підписання акта у строк, встановлений Договором, дійшли висновку, що вказані документи є належними та допустими доказами на підтвердження факту отримання відповідачем послуг перевищення замовленої (договірної) потужності за січень 2021 року у розмірі 23 434,36144 тис.м3 на суму 5 732 794,70 грн. З огляду на встановлені обставини надання позивачем та отримання відповідачем послуг перевищення замовленої (договірної) потужності у січні 2021 року та не оплату відповідачем відповідних послуг, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про наявність підстав для стягнення основного боргу, пені, інфляційних втрат та 3% річних.
7.18. Також суд апеляційної інстанції, залишаючи без змін рішення суду першої інстанції та відхиляючи доводи відповідача в частині безпідставного включення позивачем до спірного обсягу перевищення замовленої (договірної) потужності у розмірі 22 127,30442 тис.м3 на загальну суму 5 413 046,73 грн, виходив з того, що визначення плати за перевищення замовленої потужності є об`єм природного газу, який подається на точку входу до газотранспортної системи з боку відповідача та у даному випадку становить в загальному розмірі 23 434,36144 тис.м3.
7.19. Суд апеляційної інстанції визнав безпідставними доводи відповідача в частині того, що спірний обсяг газу був поданий самим позивачем до внутрішньопромислових газопроводів відповідача, переміщений внутрішньопромисловими газопроводами та поданий на точках входу в ГТС/ГРМ, у рамках виконання відповідачем зобов`язань по транспортуванню природного газу для інших замовників послуг транспортування (зокрема: "Волиньгаз", "Гадячгаз", "Дніпропетроськгаз", "Донецькоблгаз", "Закарпатгаз", "Івано-Франківськгаз", "Лубнигаз", "Львівгаз", "Полтавагаз", "Сумигаз", "Харківгаз" та "Чернігвцігаз") відповідно до положень пункту 8 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГТС. Зокрема, з огляду на те, що позивач, як Оператор ГТС, за умовами Договору надає Замовнику послугу транспортування природного газу, що відповідає ліцензійній діяльності позивача та підпункту 17 пункту 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" та не здійснює діяльність з видобутку або поставки природного газу.
7.20. Суд апеляційної інстанції зазначив про те, що ключовим фактором визначення плати за перевищення замовленої потужності є об`єм природного газу, що подається на точку входу до ГТС з боку відповідача.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
8. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій
8.1. Звертаючись до Верховного Суду з касаційною скаргою, відповідач оскаржує рішення та постанову судів попередніх інстанцій з підстав, передбачених пунктом 1 частини першої статті 287 ГПК України, з урахуванням вимог пункту 5 частини другої статті 290 ГПК України, пункту 3 частини другої статті 287 ГПК України.
8.2. Суд у розгляді даного питання виходить з такого.
8.3. Суд касаційної інстанції використовує процесуальні права суду першої інстанції виключно для перевірки правильності застосування норм матеріального і процесуального права судами першої та апеляційної інстанцій (частина сьома статті 301 ГПК України).
8.4. Так, спір у справі виник у зв`язку з неналежним, на думку позивача, виконанням відповідачем зобов`язання зі сплати вартості плати за перевищення замовленої договірної потужності у розмірі 5 732 794,70 грн та нарахованих на вказану суму пені у відповідності до положень пунктів 13.1, 13.5 Договору, а також 3% річних та інфляційних втрат згідно з положеннями частини другої статті 625 ЦК України.